Защита персональных данных

Титульный лист

ДИПЛОМНАЯ РАБОТА

ТЕМА: «ЗАЩИТА ПЕРСОНАЛЬНЫХ ДАННЫХ РАБОТНИКА»

Оглавление:

ВВЕДЕНИЕ

Персональные данные сторон трудового договора, под которыми понимается информация о работодателе и работнике, имеет важное значение для каждого из них. При заключении трудового договора работник получает информацию о работодателе, о месте его нахождения, характере будущей работы. Большое значение знание персональных данных работника имеет для работодателя, который при заключении трудового договора получает информацию о работнике, о его возрасте, профессии, специализации, квалификации, состоянии здоровья, семейном положении.

После заключения трудового договора информация о работнике необходима работодателю для надлежащего исполнения его обязательств, вытекающих не только из трудового, но и из гражданского, семейного, административного, других отраслей законодательства (например, для удержания из заработной платы налогов, средств в возмещение ущерба, алиментов), для предоставления работнику льгот и преимуществ, например, при переводе на другую работу в связи с болезнью, беременностью, наличием детей.

Предоставляя работодателю право получать объемную информацию о персональных данных работника, закон обязывает его принимать все меры для предупреждения несанкционированного выхода этой информации из ведения работодателя, чтобы персональные данные работника не стали достоянием третьих лиц без его ведома и согласия.

Регулированию и обеспечению конфиденциальности персонифицированной информации о работниках, посвящены нормы, содержащиеся в статьях главы 14 «Защита персональных данных работника», которой завершается раздел III «Трудовой договор» ТК РФ¹.

Эти нормы появились в отечественном трудовом праве недавно. Действовавший до 1 февраля 2002 г. КЗоТ РФ не только не содержал таких норм, но и не употреблял терминологию, которой охватывались бы понятия персональных данных или иной информации о работниках. И только с принятием Трудового кодекса Российской Федерации, в котором есть специальная глава 14 «Защита персональных данных работника», сбор, хранение, использование конфиденциальной информации о работнике стали предметом правового регулирования.

Актуальность работы. Появление в российском трудовом праве норм о защите персональных данных работника продиктовано необходимостью реализации в сфере труда общепризнанных норм и принципов международного права, применение которых гарантировано Конституцией Российской Федерации², которая в ст. 23 и 24 устанавливает, что каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну; сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускается.

В основе этого конституционного установления лежат акты международного права, к числу которых относится Всеобщая декларация прав человека, принятая 10 декабря 1948 г. Генеральной Ассамблеей Организации Объединенных Наций, в ст. 12 которой провозглашено: «Никто не может подвергаться произвольному вмешательству в его личную и семейную жизнь, произвольным посягательствам на неприкосновенность его жилища, тайну его корреспонденции или на его честь и репутацию. Каждый человек имеет право на защиту закона от такого вмешательства или таких посягательств». Такие же нормы содержит Международный пакт о гражданских и политических правах, принятый 16 декабря 1966 г. Генеральной Ассамблеей ООН и ратифицированный Указом Президиума Верховного Совета СССР от 18 сентября 1&73 г., который установил, что никто не может подвергаться произвольному или незаконному вмешательству в его личную и семейную жизнь, произвольным или незаконным посягательствам на неприкосновенность его жилища или тайну его корреспонденции, на его честь и репутацию.

Предметом исследования выступает информационное поле по защите персональных данных работников предприятий, государственных органов, муниципальных образований и прочих видов деятельности.

Объект исследования – персональные данные работников и их защита от неправомерного вмешательства.

Цель работы: рассмотреть вопрос защиты персональных данных работников.

Для достижения цели работы необходимо выполнить следующие задачи:

• Рассмотреть теоретические основы вопроса: понятие и сущность персональных данных;

• Изучить особенности персональных данных и определить их отличия от иной информации;

• Проследить развитие законодательства в этой области;

• Выявить общие требования к обработке персональных данных работника;

• Рассмотреть работу кадровой службы с персональными данными;

• Изучить основные аспекты передачи персональных данных работника, а также их защиты при работе на ЭВМ;

• Рассмотреть контроль защиты персональных данных.

В работе использовались методы сравнения и анализа – при изучении Российского законодательства в сфере защиты персональных данных, а также трудов и обобщении знаний таких ученых и исследователей как Алавердов А.Р., Маркевич А.С., Кибанов А.Я., Орловский Ю.П., Петровский С.А., Янковая В.Ф. и других, а также авторов тематических статей – специалистов в области кадрового менеджмента и делопроизводства.

ГЛАВА I. ПЕРСОНАЛЬНЫЕ ДАННЫЕ РАБОТНИКА: ПОНЯТИЕ И СУЩНОСТЬ

Персональные данные сторон трудового договора, под которыми понимается информация о работодателе и работнике, имеет важное значение для каждого из них. При заключении трудового договора работник получает информацию о работодателе, о месте его нахождения, характере будущей работы.³ Большое значение знание персональных данных работника имеет для работодателя, который при заключении трудового договора получает информацию о работнике, о его возрасте, профессии, специализации, квалификации, состоянии здоровья, семейном положении.

После заключения трудового договора информация о работнике необходима работодателю для надлежащего исполнения его обязательств, вытекающих не только из трудового, но и из гражданского, семейного, административного, других отраслей законодательства (например, для удержания из заработной платы налогов, средств в возмещение ущерба, алиментов), для предоставления работнику льгот и преимуществ, например, при переводе на другую работу в связи с болезнью, беременностью, наличием детей.

Предоставляя работодателю право получать объемную информацию о персональных данных работника, закон обязывает его принимать все меры для предупреждения несанкционированного выхода этой информации из ведения работодателя, чтобы персональные данные работника не стали достоянием третьих лиц без его ведома и согласия.

Регулированию и обеспечению конфиденциальности персонифицированной информации о работниках, посвящены нормы, содержащиеся в статьях главы 14 «Защита персональных данных работника», которой завершается раздел III «Трудовой договор» ТК РФ.

Эти нормы появились в отечественном трудовом праве недавно. Действовавший до 1 февраля 2002 г. КЗоТ РФ не только не содержал таких норм, но и не употреблял терминологию, которой охватывались бы понятия персональных данных или иной информации о работниках. И только с принятием Трудового кодекса Российской Федерации, в котором есть специальная глава 14 «Защита персональных данных работника», сбор, хранение, использование конфиденциальной информации о работнике стали предметом правового регулирования.

Появление в российском трудовом праве норм о защите персональных данных работника продиктовано необходимостью реализации в сфере труда общепризнанных норм и принципов международного права, применение которых гарантировано Конституцией Российской Федерации⁴, которая в ст. 23 и 24 устанавливает, что каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну; сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускается.

В основе этого конституционного установления лежат акты международного права, к числу которых относится Всеобщая декларация прав человека, принятая 10 декабря 1948 г. Генеральной Ассамблеей Организации Объединенных Наций, в ст. 12 которой провозглашено: «Никто не может подвергаться произвольному вмешательству в его личную и семейную жизнь, произвольным посягательствам на неприкосновенность его жилища, тайну его корреспонденции или на его честь и репутацию. Каждый человек имеет право на защиту закона от такого вмешательства или таких посягательств»1. Такие же нормы содержит Международный пакт о гражданских и политических правах, принятый 16 декабря 1966 г. Генеральной Ассамблеей ООН и ратифицированный Указом Президиума Верховного Совета СССР от 18 сентября 1&73 г., который установил, что никто не может подвергаться произвольному или незаконному вмешательству в его личную и семейную жизнь, произвольным или незаконным посягательствам на неприкосновенность его жилища или тайну его корреспонденции, на его честь и репутацию Данное правовое положение продублировано в Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод, заключенной в г. Минске 26 мая 1995 г. Конвенции Содружества Независимых Государств «О правах и основных свободах человека»3, которые обязывают страны — участницы Конвенции обеспечить право каждого человека на уважение его личной и семейной жизни, неприкосновенность жилища и корреспонденции, не допускать вмешательства в осуществление этого права государственных органов, за исключением вмешательства, предусмотренного законом и необходимого в демократическом обществе в интересах государственной безопасности и общественного спокойствия, экономического благосостояния страны, а также в целях предотвращения беспорядков или преступлений, для охраны здоровья или нравственности, защиты прав и свобод других лиц.

Провозглашая в соответствии с общепризнанными нормами и принципами международного права недопустимость сбора, хранения, использования и распространения информации о частной жизни лица без его согласия, Конституция Российской Федерации в то же время предоставляет каждому право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом (ч. 4 ст. 29)⁵. Каждое из этих прав может быть ограничено исключительно федеральным законом и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Регламентируя эти права, Федеральный закон от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации»1 относит информацию о работнике, его персональные данные к конфиденциальной информации, установление порядка использования и защиты которой находится в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов.

Дальнейшее развитие правовых предписаний о конфиденциальности информации о личности в правовом демократическом государстве получило в главе 14 Трудового кодекса Российской Федерации, и которая состоит из шести статей:

• статья 85 «Понятие персональных данных работника. Обработка персональных данных работника»;

• статья 86 «Общие требования при обработке персональных данных работника и гарантии их защиты»;

• статья 87 «Хранение и использование персональных данных работников»;

• статья 88 «Передача персональных данных работника»;

• статья 89 «Права работников в целях обеспечения защиты персональных данных, хранящихся у работодателя;

• статья 90 «Ответственность за нарушение норм, регулирующих обработку и защиту персональных данных работника».

Системно-сравнительный анализ норм, содержащихся в этих статьях, позволяет выявить их некоторую обособленность в системе трудового права, что дает основание рассматривать их в качестве самостоятельного института трудового права, который хотя и связан тесно с трудовым договором, но в то же время выходит за его рамки, приобретая общеотраслевое значение.⁶

Рассмотрение защиты персональных данных работника в качестве института трудового права выявляет его недостаточную разработанность, отсутствие необходимых связей его с рядом важных норм и положений трудового права.

Например, установив в ст. 90 ТК РФ ответственность за нарушение норм, регулирующих защиту персональных данных работников, законодатель не назвал в ст. 22 ТК РФ среди общих обязанностей работодателя как стороны трудовых отношений обязанность по защите персональных данных работников. В целях устранения такого несоответствия было бы логично отнести защиту персональных данных работников к числу основных обязанностей работодателя, внеся соответствующее дополнение в ч. 2 ст. 22 ТК РФ «Основные права и обязанности работодателя»⁷.

Аналогичное несоответствие выявляется при сравнении ст. 89 «Права работника в целях обеспечения защиты персональных данных, хранящихся у работодателя» со ст. 21 «Основные права и обязанности работников», которая среди основных прав работника не упоминает право на защиту его персональных данных.

Общее понятие персональных данных работника приводится в статье 85 ТК РФ, в соответствии с которой персональные данные работника — это информация, необходимая работодателю в связи с трудовыми отношениями и касающаяся конкретного работника. В этой же статье дается определение обработки персональных данных работника, под которой понимается получение, хранение, комбинирование, передача или любое другое использование персональных данных работника.

Приведенные в ст. 85 ТК РФ определения персональных данных и их обработки не являются исчерпывающими. Целый ряд дополнительных признаков содержат другие нормативные правовые акты, предназначенные для регулирования защиты персональных данных в сфере трудовых отношений, государственной и муниципальной службы.

Таким актом является, например, утвержденное Указом Президента РФ от 30 мая 2005 г. № 609 Положение о персональных данных государственного гражданского служащего Российской Федерации и ведении его личного дела. В статье 2 данное Положение устанавливает, что под персональными данными гражданского служащего понимаются сведения о фактах, событиях и обстоятельствах жизни гражданского служащего, позволяющие идентифицировать его личность и содержащиеся в его личном деле либо подлежащие включению в его личное дело. Персональные данные, внесенные в личные дела гражданских служащих, становятся сведениями конфиденциального характера (за исключением сведений, которые в установленных федеральными законами случаях могут быть опубликованы в средствах массовой информации), а в случаях, установленных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, сведениями, составляющим государственную тайну⁸.

Круг информации, относящейся к персональным данным работника, определяется работодателем с учетом условий, установленных трудовым законодательством применительно к тому или иному виду трудового договора и трудовой деятельности, а также с учетом характера выполняемой работы. Например, специальная информация потребуется работодателю для заключения с работником трудового договора на выполнение работы, требующей специальных познаний или допуска к государственной тайне.

Информация о работнике получается работодателем прежде всего из документов, предъявляемых работником при заключении трудового договора в соответствии со ст. 65 ТК РФ: из паспорта и иного документа, удостоверяющего личность, из трудовой книжки, страхового свидетельства государственного пенсионного страхования, из документов воинского учета, об образовании и квалификации и из других документов, необходимость предъявления которых при заключении трудового договора может предусматриваться Трудовым кодексом, иными федеральными законами, указами Президента и постановлениями Правительства РФ.

Значительная по объему информация может быть почерпнута из паспорта гражданина, являющегося основным документом, удостоверяющим его личность на территории Российской Федерации, в котором в соответствии с Положением о паспорте гражданина Российской Федерации, утвержденном постановлением Правительства РФ от 8 июля 1997 г. № 8281 (в ред. от 23 января 2004 г.), производятся отметки:

• о регистрации гражданина по месту жительства и снятии его с регистрационного учета;

• об отношении к воинской обязанности граждан, достигших 18-летнего возраста;

• о регистрации и расторжении брака;

• о детях, не достигших 14-летного возраста;

• о ранее выданных основных документах, удостоверяющих личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации;

• о выдаче основных документов, удостоверяющих личность гражданина Российской Федерации за пределами Российской Федерации.

По желанию гражданина в паспорте могут производятся отметки о его группе крови и резус-факторе и об идентификационном номере налогоплательщика.

Вторым важным источником информации о работнике является его трудовая книжка, которая по праву называется трудовым паспортом гражданина. Она содержит полный объем сведений о трудовой деятельности работника, а также иную информацию о нем.

Так, в соответствии со ст. 66 ТК РФ «Трудовая книжка» и с Правилами ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденными постановлением Правительства РФ от 16 апреля 2003 г. № 2251 (в ред. от 6 февраля 2004 г.) в трудовую книжку при ее оформлении вносятся сведения о фамилии, имени, отчестве работника, дата его рождения (число, месяц, год), сведения о его образовании, профессии, специальности.

В дальнейшем по месту работы в трудовую книжку вносятся сведения о выполняемой работе, переводах на другую постоянную работу, об увольнении с указанием основания прекращения трудового договора, сведения о поощрениях и награждениях. По желанию работника в трудовую книжку по месту основной работы вносятся сведения о работе по совместительству на основании документа, подтверждающего работу по совместительству.

Записи в трудовую книжку о причинах прекращения трудового договора производятся в точном соответствии с формулировками Трудового кодекса или иного федерального закона, со ссылками на их статьи. Так, при прекращении трудового договора с работником, осужденным приговором суда к наказанию в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и не отбывшим это наказание, в трудовую книжку вносится запись о том, на каком основании, на какой срок и какую должность он лишен права занимать или какой деятельностью лишен права заниматься.

В трудовые книжки лиц, отбывших исправительные работы без лишения свободы, вносится по месту работы запись о том, что время работы в этот период не засчитывается в непрерывный трудовой стаж. Указанная запись вносится в трудовые книжки по окончании фактического срока отбытия наказания, который устанавливается по справкам органов внутренних дел.

В трудовую книжку по месту работы также вносятся записи о времени военной службы в соответствии с Федеральным законом от 28 марта 1998 г. № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе», службы в органах внутренних дел, органах налоговой полиции, органах по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, в таможенных и других правоохранительных органах, о времени обучения на курсах и в школах по повышению квалификации, переквалификации и подготовке кадров.

Как видим, трудовая книжка может содержать значительный объем разнообразной информации о ее владельце, в том числе и выходящей за пределы его трудовой деятельности.

Источниками информации о работнике являются иные предоставляемые им при поступлении на работу документы: страховое свидетельство государственного пенсионного страхования, документы воинского учета, документы об образовании, о квалификации, наличии специальных знаний, ученых степеней и званий.

Информация о работнике, относящаяся к его персональным данным, концентрируется в унифицированных формах первичной учетной документации по учету труда и его оплаты, утвержденных постановлением Государственного комитета Российской Федерации по статистике от 5 января 2004 г. № 1 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты», согласованным с Министерством финансов РФ, Министерством экономического развития и торговли РФ, Министерством труда и социального развития РФ.⁹

Обязательность ведения унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты распространена на все организации, осуществляющие использование труда наемных работников по трудовому договору на территории Российской Федерации, независимо от их организационно-правовых форм и формы собственности. Некоторые исключения в части учета рабочего времени и расчетов с персоналом по оплате труда предусмотрены лишь для бюджетных учреждений и работодателей — физических лиц.

В соответствии с названным выше постановлением все унифицированные формы первичной учетной документации по учету труда и его оплаты подразделяются на две группы. Первая — это документы по учету кадров, вторая — документы по учету рабочего времени и расчетов с персоналом по оплате труда.

К документам по учету кадров относятся приказ (распоряжение) о приеме работника на работу, личная карточка работника или личная карточка государственного (муниципального) служащего, учетная карточка научного, научно-педагогического работника, приказ (распоряжение) о переводе работника на другую работу, приказ (распоряжение) о предоставлении отпуска работнику, график отпусков, приказ (распоряжение) о прекращении (расторжении) трудового дрговора с работником, приказ (распоряжение) о направлении работника в командировку, командировочное удостоверение и служебное задание для направления в командировку, отчет о его выполнении, приказ (распоряжение) о поощрении работника.

К документам по учету рабочего времени и расчетов с персоналом по оплате труда относятся: табель учета рабочего времени и расчета оплаты труда, расчетная или платежная ведомость, лицевой счет, записка-расчет о предоставлении отпуска работнику, записка-расчет при прекращении (расторжении) трудового договора с работником, акт о приеме работ, выполненных по срочному трудовому договору, заключенному на время выполнения определенной работы.

Получение информации о работнике является правом работодателя. Она необходима ему в первую очередь для эффективной организации трудового процесса. Но информация о работнике может потребоваться работодателю и для исполнения обязанностей, возложенных на него трудовым законодательством. Например, для применения особых правил регулирования труда работников в возрасте до 18 лет (гл. 41 ТК РФ) или лиц с семейными обязанностями (гл. 42 ТК РФ) работодателю потребуется информации о возрасте работника, о наличии у него детей.

Получение информации о работнике может быть не только правом работодателя, но и его обязанностью, предусмотренной как трудовым правом, так и нормативными правовыми актами другой отраслевой принадлежности.

Например, налоговое законодательство, наделяя работодателя статусом налогового агента и возлагая на него обязанности по исчислению, удержанию у работника как налогоплательщика налогов и перечислению их в соответствующие бюджеты или внебюджетные фонды, обязывает работодателя учитывать целый комплекс сведений о работнике.

Сходные обязанности по сбору информации о работнике возлагает на работодателя Федеральный закон от 1 апреля 1996 г. № 27-ФЗ

«Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» (действует в ред. от 9 мая 2005 г.).

В результате всего этого у работодателя концентрируется значительный объем разнообразной информации о работнике, совокупность которой и образует его персональные данные, защита которых входит в число обязанностей работодателя как обладателя персональных данных работника, осуществляющего их сбор, хранение, использование, передачу третьим лицам.¹⁰

1. Ограничение персональных данных от другой информации

С момента появления персональных данных как категории в российском законодательстве в 1995 г. в Федеральном законе «Об информации, информатизации и защите информации» персональные данные сразу же были отнесены к разряду конфиденциальной информации, т.е. информации ограниченного доступа¹¹. Принятый впоследствии Указ Президента РФ «Об утверждении Перечня сведений конфиденциального характера»¹² также содержит их упоминание в качестве конфиденциальной информации. Действующий ныне Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»¹³ аналогичным образом говорит о персональных данных в статье об ограничении доступа к информации, однако прямо не называет их в качестве конфиденциальной информации или информации ограниченного доступа, указывая лишь на особый порядок доступа к ним, предусмотренный специальным законом. Федеральный закон «О персональных данных»¹⁴, что интересно, также не характеризует персональные данные в целом как конфиденциальную информацию, даже более того, наряду с просто определением «персональных данных» содержит определение «общедоступных персональных данных» – термин, который невозможно логически соотнести с информацией ограниченного доступа.

В ст. 4 Закона содержится определение «конфиденциальности персональных данных», которая заключается в их нераспространении, т.е. недопущении действий, направленных на передачу и ознакомление с персональными данными третьими лицами, их опубликование, размещение в отрытом доступе. Соблюдение конфиденциальности не требуется в случае обработки общедоступных персональных данных и в случае их обезличивания, т.е. утраты всякой связи с субъектом, что не позволяет, по-видимому, их в дальнейшем вообще рассматривать в качестве персональных данных. Следовательно, рассматривать персональные данные в целом как информацию ограниченного доступа вряд ли представляется возможным, скорее, было бы правильным ввести в таком случае в оборот категорию «конфиденциальные персональные данные». В итоге из всей массы персональных данных это позволило бы выделить те из них, на которые законодательством распространяется требование соблюдения конфиденциальности. Исключением из правила следует считать случаи, упомянутые в ч. 2 ст. 1 Закона – персональные данные, составляющие государственную тайну, хранящиеся в архивах, находящиеся в едином реестре индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, обрабатываемые исключительно для бытовых нужд. На часть из них будет распространяться другой режим ограничения доступа – режим государственной тайны. В отношении двух других случаев будут действовать совершенно другие правовые режимы, в рамках которых говорить об ограничении доступа к персональным данным в полной мере невозможно. Законодательство об архивном деле предусматривает общий запрет на доступ к информации о частной жизни лица, его личной и семейной тайне, о чем можно судить на основании п. 3 ст. 25 Федерального закона «Об архивном деле в РФ»¹⁵, учитывая, что ни того, ни другого определения законодательно не существует. Сведения единых государственных реестров юридических лиц и индивидуальных предпринимателей являются на основании закона общедоступными, за исключением паспортных данных физических лиц (но не в случае индивидуальных предпринимателей) и информации о банковских счетах юридических лиц, индивидуальных предпринимателей¹⁶. Последний упомянутый случай исключения из правового режима конфиденциальности персональных данных, когда речь идет об их обработке для личных бытовых нужд, следует рассматривать как достаточно спорный. Вероятно, в таком случае сложно вести речь о конфиденциальности таких персональных данных в полной мере, но можно говорить о существовании общего требования об уважении прав и свобод субъекта персональных данных, в первую очередь права на уважение частной жизни, личную и семейную тайну, при их обработке, установленного Конституцией РФ в ст. 23 и 24¹⁷.

Возвращаясь, собственно, к режиму конфиденциальности персональных данных, установленному Законом, следует сказать, что его суть, по аналогии с другими видами информации ограниченного доступа, должна заключаться в установлении особого порядка доступа к ним, их использования и распространения. Но в Законе (ст. 1 9) закреплено лишь крайне общее требование – предпринять организационные и технические меры по охране от неправомерного или случайного доступа к ним, уничтожения, изменения, блокирования, копирования, распространения персональных данных, а также от иных неправомерных действий. Технические меры, которые обязан предпринять оператор, можно считать достаточно определенными, поскольку действуют аналогичные нормативные положения, связанные с защитой иных видов конфиденциальной информации. Такая деятельность по защите конфиденциальной информации осуществляется путем лицензирования и сертификации средств защиты информации Федеральной службой по техническому и экспортному контролю, на основании соответствующих положений¹⁸. Но вот что касается организационных мер, то здесь совершенно отсутствуют какие-либо четкие указания на этот счет. По аналогии с другими категориями информации ограниченного доступа, такими, как государственная тайна¹⁹, коммерческая тайна²⁰, служебная тайна (в том числе на основании находящегося на стадии рассмотрения в Государственной Думе РФ проекта Федерального закона «О служебной тайне»²¹), к таким действиям логически следовало бы отнести:

1. Установление перечня персональных данных.

2. Установление круга субъектов, имеющих доступ к персональным данным.

3. Использование специального грифа и реквизитов, позволяющих в дальнейшем идентифицировать информацию как конфиденциальную, – «Конфиденциально».

4. Учет (регистрация) лиц, фактически получивших доступ к персональным данным.

5. Урегулирование отношений по охране конфиденциальности информации работниками и другими лицами на основании трудовых и гражданско-правовых договоров.²²

Во всех перечисленных случаях такие действия должны предприниматься своевременно (заблаговременно), и режим конфиденциальности/ секретности будет установлен в отношении информации, исключительно после принятия всех перечисленных мер. В отношении же персональных данных законодатель от такой четкой регламентации действий оператора по неясным причинам отказался. В частности, сформировать перечень персональных данных, обработка которых осуществляется конкретным оператором, представляется вполне возможным. Закон в ст. 5 указывает на то, что персональные данные не должны быть избыточными и превышать объем, необходимый для достижения заранее заявленных целей, а значит, их конкретный перечень можно и нужно сформировать заблаговременно. То же касается персональных данных, обработка которых разрешена на основании закона (персональные данные работников) или содержащихся в договорах между субъектом персональных данных и оператором (обработка персональных данных клиентов, потребителей, абонентов и т.д.). Хоть их обработка не требует соответствующего уведомления органа по защите прав субъектов персональных данных или согласия последнего их также необходимо было бы включить в рассматриваемый перечень. Использование специального грифа также дало бы возможность четкого обозначения той информации, на которую распространяется режим конфиденциальности персональных данных, установленный Законом.

Отдельно стоит рассмотреть проблему охраны конфиденциальности персональных данных в рамках трудовых отношений. По аналогии с другими видами конфиденциальной информации, такие положения необходимо включать в трудовые договоры с работниками, имеющими доступ к конфиденциальным персональным данным. То же касается предупреждения работников о возможной ответственности за передачу, распространение персональных данных, обязанность работников при увольнении передать все носители и другие материальные объекты, содержащие персональные данные, работодателю, обязанность работника сохранять конфиденциальность персональных данных ставших ему известными при исполнении трудовой функции, после расторжения трудового договора и т.д. К сожалению, Закон не содержит ни одного из указанных положений и, более того, в принципе не выделяет работника, т.е. физическое лицо, которое непосредственно при исполнении своих трудовых обязанностей осуществляет эксплуатацию информационной системы, базы/ банка персональных данных и имеет к ним прямой доступ.

Аналогичная ситуация сложилась в вопросе доступа к информационным системам, базам/банкам персональных данных третьих лиц на основании гражданско-правовых договоров, в частности договоров/ о технической поддержке, направленных на обеспечение бесперебойного функционирования информационных систем, баз/банков персональных данных, и других подобных случаях.

Учет данных рекомендаций позволил бы разрешить множество вопросов, связанных с привлечением к юридической ответственности виновных лиц, и в большей степени ее дифференцировать. Поскольку, по аналогии с другими видами конфиденциальной информации, чаще всего субъектом ответственности является специальный субъект, т.е. лицо, имеющее допуск/ доступ к ней на законном основании и принявшее в добровольном порядке на себя обязательства по сохранению конфиденциальности.

Отметим еще один существенный аспект, связанный с охраной конфиденциальности персональных данных. Основным «конфидентом» в отношении персональных данных, на основании Закона следует считать «оператора», а в некоторых случаях третьих лиц, которые получили к ним доступ. При этом сам субъект персональных данных, являясь одним из участников отношений по охране их конфиденциальности, такой обязанности по закону не несет. Более того, он обладает рядом «эксклюзивных прав» – правом доступа к своим персональным данным, включая право требовать их уточнения, а также, что самое главное, вправе в любой момент снять режим конфиденциальности – согласиться на их общедоступность, сообщить их или передать их третьим лицам, другим операторам, и в целом распорядиться ими по своему усмотрению. Однако оператор, как конфидент, предположительно, обязан сохранять иногда конфиденциальность персональных данных, ставших фактически общеизвестными. К примеру, если они стали таковыми без согласия субъекта в результате противоправных действий, предположим, путем публикации в СМИ. В таких случаях требовать дальнейшего сохранения конфиденциальности информации в большинстве случаев было бы просто нелогично, поскольку эта информации стала общедоступной. Общедоступность же персональных данных четко обусловлена двумя условиями – это согласие субъекта или прямое требование закона (например, положения ст. 7 Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»²³, предусматривающая идентификацию лица при совершении крупных сделок и передачу этой информации в соответствующие государственные структуры). Следовательно, ввиду отсутствия упомянутых выше двух условий в рассматриваемой ситуации, оператор по-прежнему был бы обязан сохранять их «конфиденциальность», как это ни парадоксально. В противном случае это было бы прямым нарушением прав субъекта, который мог пострадать, если бы информация о его частной или личной жизни, содержащаяся в персональных данных, стала предметом всеобщего обсуждения.

Часть указанных проблем в определении содержания правового режима конфиденциальности персональных данных можно объяснить особенностями природы персональных данных, которая тесным образом связана с правом на уважение частной жизни индивида, личную и семейную тайну. Некоторые российские авторы, например В.Н. Лопатин, в связи с этим прямо указывают на персональные данные как на институт охраны права на частную жизнь²⁴. Такое положение дел объясняет необходимость особого подхода к персональным данным, при их обработке независимо от существования режима ограничения доступа к ним, поскольку их использование не должно нарушать общих фундаментальных прав индивида, таких, как право на частную жизнь, личную и семейную тайну.

Другая часть проблем объясняется тем, что персональные данные в случае наличия требования их конфиденциальности, которая обоснованно презюмируется, в том числе на основании последовательного анализа положений Закона, можно отнести к числу «производных» тайн²⁵ или категорий информации ограниченного доступа. Это, в свою очередь, требует от их обладателя принятия безусловных мер по охране их конфиденциальности, поскольку охраняются в данном случае не его права и интересы, а права и интересы других лиц, в частности фундаментальные права и свободы человека. Поэтому, по мнению авторов, в отсутствие прямого интереса обладателя в защите конфиденциальности персональных данных существует необходимость четкого формулирования его обязанности в этом случае.

Последнее, что стоит отметить при характеристике персональных данных как конфиденциальной информации, связано с их соотношением в таком качестве с другими категориями информации с ограниченным доступом, что может представлять некоторые сложности. С одной стороны, персональные данные связаны с необходимостью защиты частной жизни индивида, сферы, по мнению большинства современных авторов²⁶, едва ли поддающуюся четкому определению, с другой стороны, почти все определения, в том числе и законодательное, характеризуют их как «любую информацию, которая может быть связана с индивидом или идентифицирована с ним», а следовательно, персональные данные могут охватывать практически все сферы жизни индивида. Совершенно очевидно, что ввиду такой сложной природы они могут потенциально охраняться на условиях других режимов конфиденциальности/секретности, в частности на условиях режима государственной тайны, коммерческой тайны, служебной тайны и многих видов профессиональных тайн (врачебной, нотариальной, тайны усыновления и т.д.). На подобный вывод наталкивает анализ целого ряда положений Закона, по смыслу которых персональные данные составляют одновременно: государственную тайну (ч. 2 ст. 1), личную, семейную тайну, тайну частной жизни (ст. 2, 12), врачебную тайну (п. 3–4 ч. 2 ст. 10 и ст. 12), тайну следствия (л. 6 ч. 2 ст. 10), тайну правосудия и оперативно-розыскной деятельности (ст. 11). Вполне очевидно, что за некоторым исключением в отношении такой информации будут действовать одновременно требования законодательства о защите персональных данных и иного специального законодательства.

В заключение выразим общее суждение о некотором несовершенстве российского Закона в части определения персональных данных в качестве информации ограниченного доступа или конфиденциальной, что было отмечено уже и другими авторами, в частности Н.И. Петрыкиной²⁷. В качестве возможных путей совершенствования положений законодательства авторам видится целесообразным сформулировать следующие предложения и выводы.

Во-первых, стоит ввести в законодательную материю понятие «конфиденциальные персональные данные», т.е. персональные данные, на которые, в соответствии законом о персональных данных, распространяется специальный правовой режим ограничения доступа к ним – режим конфиденциальности персональных данных.

Во-вторых, следует выделить в законе о персональных данных основные организационные меры по установлению режима конфиденциальности персональных данных. К таковым мерам следует отнести: установление оператором перечня конфиденциальных персональных данных, обработку которых он осуществляет, определить круг субъектов, которые будут иметь доступ к ним, установить правила использования соответствующих реквизитов на материальных носителях, содержащих конфиденциальные персональные данные.

В-третьих, указать в законе о персональных данных в качестве субъектов отношений по охране конфиденциальности персональных данных, «обладателя» информационной системы, базы/банка персональных данных, и непосредственно «оператора» информационной системы, базы/банка персональных данных, т.е. лицо, которое на основании трудового или гражданско-правового договора осуществляет эксплуатацию, обслуживание такой информационной системы и имеет доступ к персональным данным. Определить особенности их правового статуса и ответственности.

1. Развитие законодательства о защите персональных данных

Институт персональных данных это достаточно молодой по правовым меркам институт. Его становление тесно связано с развитием конституционных прав и свобод человека и гражданина, и в первую очередь, с правом на неприкосновенность частной жизни.

Право на неприкосновенность частной сферы как юридическая категория зародилось в США. В английском языке все стороны частной жизни обозначаются единым термином «privacy», который не имеет буквального эквивалента в русском языке. Одна из первых попыток сформулировать суть понятия «privacy» была предпринята в 1890 г. известными американскими юристами Сэмюэлем Уорреном и Луисом Брандейсом, которые определили его как «the right to be alone» - право быть оставленным в покое или право быть предоставленным самому себе²⁸. В своей статье «Право на приватность» в Гарвардском правовом журнале они утверждали, что приватность подвергается опасности со стороны новых изобретений и методов ведения бизнеса, и обосновывали необходимость создания специального «права приватности». С развитием научного и технического прогресса мы все более убеждаемся в справедливости указанных положений.

Огромную роль в становлении и формулировании права на частную жизнь сыграла деятельность американских судов. Так, в 1965 г. в деле Griswold v. Connecticut судья Верховоного суда США Дуглас вывел право на прайвеси из первых пяти поправок к Конституции США, признав, что эти поправки «охраняют различные аспекты неприкосновенности частной жизни». Широко известны слова, которые он произнес, резюмируя решение суда: «Мы имеем дело с правом на неприкосновенность частной жизни, которое старше, чем Билль о правах».

Сформированная в США концепция прайвеси оказала большое влияние на становление современной системы прав и свобод человека. 10 декабря 1948 года на Генеральной Ассамблеи ООН была утверждена Всеобщая Декларация прав человека, в статье 12 которой устанавливалось, что никто не может подвергаться произвольному вмешательству в его личную и семейную жизнь, произвольным посягательствам на неприкосновенность жилища, тайну его корреспонденции или на его честь и репутацию; каждый человек имеет право на защиту закона от такого вмешательства и таких посягательств²⁹.

В 1950 году аналогичная норма была закреплена в статье 8 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод в следующей формулировке: «каждый имеет право на уважение его личной и семейной жизни, его жилища и его корреспонденции». Благодаря данным документам право на неприкосновенность частной жизни получило признание в качестве неотъемлемого права каждого человек.

С развитием информационных технологий внимание и интерес к проблеме неприкосновенности частной жизни начали существенно усиливаться. Появились новые технологии и средства для сбора, хранения и обработки данных, касающихся как личной жизни индивидов, так и их публичной деятельности. В праве остро встал вопрос о принятии особых правил регулирования сбора и обработки персональных данных как все более популярного объекта хозяйственного оборота. В это время наиболее активное развитие норм о защите персональных данных наблюдается в Европе.

Принципы, заложенные в Европейской конвенции о защите прав и основных свобод, получили свое развитие в специальных нормах Конвенции 108 Совета Европы о защите прав физических лиц в отношении автоматической обработки персональных данных 1981 года, в которой защита данных рассматривается как защита основных прав и свобод индивидов, в частности, их права на неприкосновенность частной жизни в отношении обработки персональных данных.

Впоследствии в Директиве Европейского парламента и Совета Европейского союза от 24 октября 1995 г. №95/46ЕС о защите прав частных лиц применительно к обработке персональных данных и о свободном движении таких данных были заложены основы общеевропейской системы защиты персональных данных. В 2000 году в Хартии ЕС об основных правах право на защиту персональных данных было сформулировано в качестве самостоятельного фундаментального права.

Таковы основные этапы формирования нормативного механизма о защите персональных данных на европейском континенте. Заключительным этапом его формирования стало принятие национальных законов стран - участниц ЕС, направленных на регулирование вопросов защиты персональных данных.

Первый в мире специальный Закон о защите персональных данных был принят германской землей Гессен в 1970 г. До этого подобных законов нигде в мире не было. За последние 30 лет более чем в 20 европейских государствах были приняты нормативные акты по защите персональных данных, в которых были закреплены реальные механизмы правового регулирования оборота персональных данных. Следует отметить, что создание нормативных актов в данной сфере шло самостоятельно наряду с развитием законодательства о защите права на неприкосновенность частной жизни.³⁰

В России отдельные элементы права на неприкосновенность частной жизни законодательно закреплялись и анализировались еще в дореволюционный период. Так, Почтовый устав 1857г. и Телеграфный устав 1876г. закрепляли тайну корреспонденции, уголовно-правовая охрана указанной тайны осуществлялась на основании норм Уложения о наказаниях уголовных и исправительных 1845г., Уголовного Уложения 1903 г. Так, в Уголовном Уложении 1903г. (ст. 162-170) устанавливался запрет на вмешательство должностных лиц при отправлении ими правосудия в личную и семейную жизнь человека.

После революции подход к проблеме прав человека существенным образом изменился. Так, Конституция РСФСР 1918г., хотя и содержала раздел о правах человека под названием «Декларация прав трудящегося и эксплуатируемого народа» (декларация была принята ранее на III Всероссийском съезде Советов), но не закрепляла даже элементарных прав, минимума личных, политических, экономических, культурных прав человека. В нее вошли лишь запрет эксплуатации, право уравнительного землепользования, освобождение трудящихся масс из-под ига капитала, право трудящихся в управлении.

В 1924 г. была принята новая конституция – Конституция СССР, в которой уже не содержалось Декларации прав. Из прав человека в ней были провозглашены лишь национальная свобода, равенство, единое союзное гражданство. Наряду с этим в Конституции СССР отдельная глава была посвящена учреждению с целью борьбы с политической и экономической контрреволюцией, шпионажем и бандитизмом Объединенного государственного политического управления, которое руководило репрессиями, попирающими все человеческие права.

Впервые глава о правах и обязанностях граждан появилась в Конституции СССР принятой 5 декабря 1936г. накануне массовых репрессий 1937-1938гг. Конституция закрепляла широкий перечень личных прав и свобод таких, как свобода совести (ст. 124), неприкосновенность личности (ст. 127), неприкосновенность жилища и тайна переписки (ст. 128). В теоретическом плане это было серьезным достижением советского права, а в практическом – всего лишь формальностью.

Так, приказом НКВД СССР от 29 декабря 1939 г. было предписано стенографировать все без исключения международные телефонные разговоры сотрудников иностранных посольств и иностранных корреспондентов, а также решением директивных органов была введена цензура всей входящей и исходящей международной корреспонденции.

Не только международные связи контролировались органами государственной безопасности, внутри государства «большое место в контроле над человеком и обществом отводилось деятельности по использованию осведомителей».

Несмотря на очевидное нарушение такой практикой права на неприкосновенность частной жизни, подобные действия оправдываются государствами как необходимые меры обеспечения безопасности.

Уже в 1940-е гг., с расширением репрессивно-карательной политики по отношению к инакомыслящим, с ужесточением тоталитарного режима, проблема прав человека фактически была «закрыта».

Вновь вопрос о правах человека был поднят только в период политической «оттепели» конца 1950-х – начала 1960-х гг., когда в СССР появились первые теоретические исследования по политическим и правовым учениям.

В 1977г. в связи с ратификацией Международного пакта о гражданских и политических правах от 16 декабря 1966г. была принята новая Конституция СССР. Конституция СССР 1977г. стала первой и единственной за весь советский период конституцией, включавшей в отдельном разделе стандартный для развитых европейских стран комплекс гражданских, политических, экономических, социальных и культурных прав. Статьями 54-56 Конституции СССР 1977г. гражданам были гарантированы неприкосновенность личности, жилища, а также охрана законом личной жизни, тайны переписки, телефонных переговоров и телеграфных сообщений. В ст. 57 Конституции СССР 1977г. было оговорено, что уважение личности, охрана прав и свобод граждан - обязанность всех государственных органов, общественных организаций и должностных лиц.

Впервые в России право на неприкосновенность частной жизни как самостоятельное право было сформулировано в Декларации прав и свобод человека и гражданина, принятой накануне распада союзного государства Верховным Советом РСФСР 22 ноября 1991 года. В ней предусматривается запрет на сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия. Впоследствии данная норма будет закреплена в Конституции РФ 1993 года³¹.

В 1995 году Федеральным законом «Об информации, информатизации и защите информации» от 20 февраля 1995г. № 24-ФЗ впервые было законодательно закреплено понятие персональных данных. Согласно статье 2 указанного Федерального закона персональные данные - сведения о фактах, событиях и обстоятельствах жизни гражданина, позволяющие идентифицировать его личность. Кроме того, указанным законом устанавливались общие принципы сбора, использования информации о гражданах, согласно этому закону персональные данные были отнесены к информации конфиденциального характера.

Следует отметить, что разработка специального закона о защите персональной информации, началась в России еще до принятия Директивы Европейского Парламента и Совета Европы 95/46/ЕС 24 октября 1995 г. «О защите личности в отношениях обработки персональных данных и свободном обращении этих данных». Первоначальный проект закона с рабочим названием «Об информации персонального характера» разрабатывался в 1998 г. в Комитете по информационной политике и связи Государственной Думы РФ при участии рабочей группы экспертов в сфере информационного законодательства. Однако этот проект закона так и не был рассмотрен в Государственной Думе РФ. Затем по истечении более чем двух лет в Совете Безопасности РФ была сформирована другая рабочая группа, которой и был подготовлен проект принятого впоследствии Федерального закона «О персональных данных» от 27.07.2006г. №152-ФЗ³².

Основополагающие нормы, регулирующие отношения по поводу персональных данных, содержатся в Федеральном законе «О персональных данных». В соответствии с п. 1 ст. 3 этого Закона персональными данными является любая информация, относящаяся к определенному или определяемому на основании такой информации физическому лицу (субъекту персональных данных), в том числе его фамилия, имя, отчество, год, месяц, дата и место рождения, адрес, семейное, социальное, имущественное положение, образование, профессия, доходы, другая информация.

В соответствии с ч. 1 ст. 85 Г К РФ под персональными данными работника понимается информация, необходимая работодателю в связи с трудовыми отношениями и касающаяся конкретного работника. Оценочный характер данного определения отражает лишь общий подход законодателя к категории персональных данных работника. Работодатель может собирать и обрабатывать не любую информацию о лице, являющемся его работником, а лишь ту, которая непосредственно связана с его трудовым правоотношением.

1. Общие требования к обработке персональных данных работника и гарантия их конфиденциальности

Концентрация у работодателя персонифицированной информации (персональных данных) о работнике предполагает ее обработку. По определению, данному в ч. 2 ст. 85 ТК РФ, обработка персональных данных — это получение, хранение, комбинирование, передача или любое другое использование персональных данных работника.

Из этой дефиниции следует, что обработка персональных данных работника охватывает все стадии работы с информацией о работнике — от получения и до передачи ее другим лицам.

Общие требования, подлежащие соблюдению при обработке персональных данных работника, а также гарантии их защиты установлены в целях обеспечения прав и свобод человека и гражданина в ст. 86 ТК РФ, которая включает в себя девять пунктов, каждый из которых формулирует одно из требований, отнесенных к категории общих.

Так, п. 1 ст. 86 ТК РФ требует, чтобы обработка персональных данных работника осуществлялась исключительно в целях обеспечения соблюдения законов и иных нормативных правовых актов, содействия работникам в трудоустройстве, обучении и продвижении по службе, обеспечения личной безопасности работников, контроля количества и качества выполняемой работы и обеспечения сохранности имущества. Аналогичным образом решается вопрос о целях сбора персональных данных и в системе государственной службы. Так, в утвержденном Указом Президента РФ от 30 мая 2005 г. № 609 Положении о персональных данных государственного гражданского служащего Российской федерации и ведении его личного дела на этот счет сказано, что при получении, обработке, хранении и передаче персональных данных гражданского служащего кадровая служба государственного органа обязана соблюдать требования, перечень которых приводится в ст. 5 данного Указа.

Первое из таких требований гласит, что обработка персональных данных гражданского служащего осуществляется в целях обеспечения соблюдения конституции Российской Федерации, федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, содействия гражданскому служащему в прохождении государственной гражданской службы Российской Федерации, в обучении и должностном росте, обеспечения личной безопасности гражданского служащего и членов его семьи, а также в целях обеспечения сохранности принадлежащего ему имущества и имущества государственного органа, учета результатов исполнения им должностных обязанностей.³³

Пункт 2 ст. 86 ТК РФ устанавливает, что при определении объема и содержания обрабатываемых персональных данных работника работодатель должен руководствоваться Конституцией Российской Федерации³⁴, Трудовым кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами.

Данное требование следует рассматривать как ограничивающее право работодателя самому определять объем и характер сведений о работника, которые необходимы ему для организации эффективных трудовых отношений с работником. Собирая информацию о работнике, работодатель не должен выходить за пределы, установленные Конституцией Российской Федерации, Трудовым кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами.

Так, работодатель не должен нарушать гарантированные Конституцией Российской Федерации права и свободы человека и гражданина и требовать от работника информацию, нарушающую его право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну (ст. 23), самостоятельно определять и указывать свою национальную принадлежность (ст. 26).

В Трудовом кодексе Российской Федерации объем и характер персональной информации о работнике, которую работодатель должен получить, определяются ст. 65, которая устанавливает перечень документов, представляемых гражданином работодателю при поступлении на работу, и запрещает требовать от лица, поступающего на работу, иные документы помимо предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации, иными федеральными законами, указами Президента и постановлениями Правительства Российской Федерации.

Как уже отмечалось, из этих документов работодатель может почерпнуть информацию о фамилии, имени, отчестве работника, его возрасте, дате и месте рождения, месте жительства, о наличии или отсутствии у него детей, семейных обязанностей, о трудовом стаже, регистрации в системе государственного пенсионного страхования, состоянии на воинском учете, об образовании, квалификации, наличии специальных знаний и т.д.

ГЛАВА II. ПОРЯДОК РАБОТЫ С КОНФЕДЕНЦИАЛЬНЫМИ СВЕДЕНИЯМИ О РАБОТНИКЕ

Конфиденциальными называются документы, содержащие сведения, известные только определенному кругу лиц, не подлежащие огласке, доступ к которым ограничен.

К конфиденциальным относятся документы, имеющие гриф ограничения доступа: «конфиденциально», «коммерческая тайна», «для служебного пользования».

Законодательством РФ предусмотрена ответственность за несанкционированный доступ, разглашение или продажу сведений, имеющих подобные грифы.

Сотрудники, допущенные к конфиденциальным документам, должны пройти инструктаж и ознакомиться с инструкцией по работе с конфиденциальными документами.

Организация делопроизводства, обеспечивающего сохранность и учет конфиденциальных документов, предусматривает:

• назначение должностного лица, ответственного за их учет, хранение и использование;

• порядок подготовки и размножения документов;

• отдельную регистрацию документов;

• формирование дел;

• организацию выдачи и хранения документов;

• проверку наличия документов;

• архивное хранение и порядок уничтожения.

Отпечатанные и подписанные документы передаются для регистрации должностному лицу, ответственному за их учет. Черновики, варианты документа, файлы уничтожаются с подтверждением факта уничтожения записью на копии документа.

Размножение конфиденциальных документов производится:

• с разрешения руководства предприятия;

• с ограниченным количеством копий;

• в специально выделенном помещении;

• в присутствии должностного лица, ответственного за документ;

• с немедленным уничтожением бракованных копий.

Конфиденциальные документы должны регистрироваться отдельно от остальной документации в «Журнале регистрации конфиденциальных документов».

Листы журналов регистрации нумеруются, прошиваются, опечатываются, указывается их общее количество (цифрами и прописью) в заверительном листе.

Все поступающие конфиденциальные документы принимаются и вскрываются специально назначенным должностным лицом.

При поступлении проверяется: количество листов; количество экземпляров; наличие приложений к документу.

Конфиденциальные документы формируются в отдельное дело, которое должно иметь: гриф ограничения доступа; список сотрудников, имеющих право пользоваться этим делом; нумерацию листов; внутреннюю опись документов; заверительный лист.

Хранение дел с конфиденциальными документами производится в опечатываемом сейфе, в специально отведенном помещении, оснащенном средствами охраны.

Выдача и возврат конфиденциальных документов должны отражаться в «Журнале учета выдачи конфиденциальных документов».

При выдаче документа сверяется номер документа с номером в журнале; сверяется количество листов; ставится подпись получателя документа и дата.

При возврате документа сверяется номер документа с номером в журнале; сверяется количество листов; ставится отметка о возврате; ставится подпись получателя документа и дата возврата.

Запрещается:

• изъятие конфиденциальных документов из дел;

• перемещение их одного дела в другое без разрешения руководства и отметок в «Журнале учета выдачи конфиденциальных документов»;

• несанкционированный вынос конфиденциальных документов из офиса. Конфиденциальный документ личный состав регистрационный индекс.

Проверка наличия конфиденциальных документов проводится с целью обеспечения их сохранности; предотвращения утечки конфиденциальной информации.

При установлении факта утраты конфиденциального документа:

• ставится в известность руководитель предприятия:

• служба безопасности;

• принимаются меры к розыску документа.

На утерянный документ составляется акт, вносится соответствующая отметка об утрате в «Журнале регистрации конфиденциальных документов».

Экспертная комиссия предприятия ежегодно отбирает конфиденциальные документы для архивного хранения или уничтожения.

Архивное хранение конфиденциальных документов производится в опечатанных коробках, в помещениях, исключающих несанкционированный доступ.

Уничтожение конфиденциальных документов производится с составлением акта, утверждаемого руководителем предприятия; в присутствии комиссии; с помощью специальной машины (шредера) или иным способом, исключающим возможность восстановления имеющейся в них информации.

1. 1. Работа кадровой службы с персональными данными

Специфика защиты персональных данных лиц, осуществляющих свою профессиональную деятельность на основании трудового договора, проявляется в том, что основополагающие требования по обработке персональных данных устанавливаются нормами федерального законодательства, а порядок осуществления отдельных операций с персональными данными работника (сбор, хранение, использование, распространение) может детализироваться в локальных правовых актах. В соответствии с абз. 7 ч. 1 ст. 22 ТК РФ за работодателями закреплено право принимать локальные нормативно-правовые акты, в которых могут быть отражены вопросы защиты конфиденциальной информации.³⁵

Одним из таких локальных нормативно-правовых актов является Положение о персональных данных. Положение определяет основные требования к порядку получения, хранения, комбинирования, передачи или любого другого использования персональных данных работника в связи с трудовыми отношениями в организации.

Разработка и использование эффективной системы обеспечения безопасности персональных данных работников является одной из важных частей системы управления безопасностью персонала, системы охраны жизни и здоровья работников.³⁶

Основным документом, регламентирующим отношения между работодателем и работником, является трудовой договор, при заключении которого следует учитывать положения Федерального закона от 27.07.2006 N 152-ФЗ "О персональных данных"³⁷. Он вступил в силу с 1 января 2007 года и регулирует отношения в области сбора, изменения и передачи сведений федеральными органами государственной власти РФ и ее субъектов, а также юридическими и физическими лицами с использованием средств автоматизации и без них. Цель этого закона - защита прав и свобод человека при обработке его персональных данных, в том числе прав на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну.

Согласно ст. 2 Закона о персональных данных любая информация, относящаяся к определенному или определяемому на основании такой информации физическому лицу (субъекту персональных данных), в том числе:³⁸

• фамилия, имя, отчество;

• год, месяц, дата и место рождения;

• адрес;

• семейное, социальное, имущественное положение;

• образование;

• профессия;

• доходы и другая информация, признаются персональными данными.

Этот перечень не является закрытым - в него можно включить практически все сведения о работнике, которые получает работодатель.

Помимо этого ст. 10 и 11 Закона о персональных данных установлены специальные данные, в отношении которых действуют повышенные меры защиты от несанкционированной обработки и распространения. Это информация, касающаяся:

• расовой, национальной принадлежности;

• политических взглядов, религиозных или философских убеждений;

• состояния здоровья, интимной жизни физического лица, а также биометрические персональные данные - сведения, характеризующие физиологические особенности человека.³⁹

Принципы и условия обработки информации

Обработка персональных данных включает все действия и операции с ними, в том числе сбор, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), использование, распространение (передачу), обезличивание, блокировку и уничтожение. Согласно закону это обычные хозяйственные операции учреждения, с которыми часто сталкивается как руководитель, так и бухгалтерская служба.

В соответствии с п. 1 ст. 6 Закона о персональных данных обработка данных возможна только с согласия работника. Поэтому при оформлении сотрудника на работу необходимо получить от него письменное заявление о согласии на обработку данных. В таком заявлении работник в обязательном порядке должен сообщить:

• фамилию, имя, отчество, свой адрес, номер документа, удостоверяющего личность, сведения о дате выдачи и органе, его выдавшем;

• наименование и адрес учреждения, которое получило согласие на использование персональных данных;

• цель обработки данных;

• перечень персональных данных, на обработку которых согласен работник;

• перечень действий, на которые дается согласие, общее описание используемых учреждением способов обработки сведений;

• срок, в течение которого действует согласие, а также порядок его отзыва (п. 4 ст. 9 Закона о персональных данных).

Представим образец заявления работника (см. приложение).

В процессе трудовой деятельности любой работник может столкнуться с пристальным вниманием со стороны злоумышленников или конкурентов - как своих, так и конкурентов организации, в которой он работает. Статья посвящена вопросам обеспечения безопасности персонала на основе защиты персональных данных работников.

Безопасность собственного персонала - это одно из тех направлений, которое должно быть обеспечено организацией в первую очередь.

Безопасность персонала - это состояние защищенности работников - самого важного ресурса предприятия - от внешних и внутренних угроз, нанесения материального, морального или физического вреда в результате случайных или преднамеренных действий.

Управление безопасностью персонала является сложной проблемой, которая представляет собой управление комплексом организационных и технических мероприятий, снижающих угрозы безопасности персонала на предприятиях.⁴⁰

Приведем примерный перечень некоторых потенциальных угроз персоналу:⁴¹

• прямое переманивание конкурентами ведущих руководителей и специалистов;

• вербовка сотрудников конкурирующими и криминальными структурами, а в отдельных случаях - правоохранительными органами;

• шантаж или прямые угрозы в адрес конкретных сотрудников с целью склонения их к нарушению доверия со стороны работодателя (т. е. к совершению различных должностных нарушений);

• покушения на сотрудников (прежде всего высших руководителей) и членов их семей.

Подобные угрозы могут быть реализованы в любой организации и по отношению к любому сотруднику, к которому по той или иной причине появился интерес со стороны злоумышленников. Осуществление подобных угроз возможно за счет знания злоумышленниками персональной информации, личных специфических данных о работнике.

Работа кадровых служб всегда связана с накоплением, формированием, обработкой и использованием значительных объемов сведений о всех категориях сотрудников. Эти сведения относятся к персональным данным, которые по своей сути отражают личную и семейную тайну работников, их частную жизнь и входят в круг информации, подлежащей защите от несанкционированного доступа. Бесконтрольное распространение персональных данных может нанести значительный ущерб как физическому лицу - субъекту персональных данных, так и организации, в стенах которой произошла утечка конфиденциальной информации.

В организации защиты персональных данных на локальном уровне особое внимание должно быть уделено элементарным требованиям по правильной, грамотной, квалифицированной кадровой работе, профессиональному уровню подготовки и информационно-правовой культуре сотрудников кадровых подразделений. Несоблюдение сотрудниками кадровых подразделений организационных условий, направленных на защиту персональных данных работников, может способствовать образованию каналов утечки конфиденциальной информации.

1. Основные аспекты передачи персональных данных работника и защита информации при работе с персональными данными на ЭВМ

Установленные в ст. 86 ТК РФ общие требования при обработке персональных данных работника призваны обеспечивать безопасное хранение и использование работодателем конфиденциальной информации о работниках. Основное назначение этих требований — обеспечение соблюдения конституционных прав работников на неприкосновенность персонифицированных сведений о них. Эти общие требования работодатель должен знать и учитывать прежде всего при разработке правил их получения, обработки, хранения, использования, передачи третьим лицам.⁴²

Возложив на работодателя обязанность разработать и ввести в действие указанные правила, ст. 87 ТК РФ определила, что эти правила устанавливаются работодателем с соблюдением требований Трудового кодекса Российской Федерации и иных федеральных законов. Они должны обеспечивать соблюдение законодательства при хранении персональных данных работника, недоступность этих сведений для лиц, которые не имеют допуска к работе с документами и другими источниками информации о личности работника.

Все документы и материалы, содержащие персональные данные работника, в своей совокупности образуют его личное дело. В него помещаются заявление работника о приеме на работу, его анкета, копии документов об образовании, квалификации, приказ (распоряжение) о принятии на работу, экземпляр трудового договора, все предусмотренные нормативными актами стандартные унифицированные формы первичной учетной документации по кадровой работе и по учету труда и его оплаты.⁴³ В дело помещается также заявление работника об увольнении, материалы, явившиеся основанием расторжения трудового договора или его прекращения, приказ (распоряжение) работодателя, которым прекращены трудовые отношения с работником.

Общий порядок ведения и хранения личного дела работника устанавливает работодатель, а ведут его, как правило, работники отделов кадров или иных служб работодателя. Для них работодателем устанавливаются специальные обязанности по обеспечению сохранности и конфиденциальности информации, образующей персональные данные работников. Эти обязанности должны быть включены в трудовые договоры работников, трудовой функцией которых является обработка персональных данных работников.

Разрабатывая и принимая правила хранения и использования персональных данных работников, работодатель должен установить сроки хранения различных документов и материалов, как образующих личное дело работника, так и не вошедших в него.⁴⁴ При этом работодатель должен учитывать, что сроки хранения наиболее важных документов, содержащих персональные данные работников, определяются различными нормативными актами, среди которых можно назвать Перечень типовых управленческих документов, образующихся в деятельности организаций, с указанием сроков их хранения, утвержденный руководителем Федеральной архивной службы России 6 октября 2000 г.

В частности, в соответствии с этим Перечнем личные дела (заявления, автобиографии, копии приказов и выписки из них, копии личных документов, характеристики, листки по учету кадров, анкеты, аттестационные листы и др.) руководителя организации, членов руководящих, исполнительных, контрольных органов организации, а также работников, имеющих государственные и иные звания, премии, награды, ученые степени и звания, хранятся постоянно.

Аналогичные документы других работников хранятся 75 лет.

Также в течение 75 лет хранятся не вошедшие в состав личных дел трудовые договоры, характеристики, личные карточки, другие материалы (в том числе временных работников).

Трудовые книжки и дубликаты трудовых книжек, не полученные работниками при увольнении либо в случае смерти работника не полученные его ближайшими родственниками, хранятся в течение двух лет в кадровой службе работодателя отдельно от остальных трудовых книжек. По истечении указанного срока невостребованные трудовые книжки хранятся в архиве организации в течение 50 лет, после чего подлежат уничтожению в установленном порядке.

Документы лиц, не принятых на работу (анкеты, автобиографии, листки по учету кадров, заявления, рекомендательные письма, резюме и др.), хранятся работодателем один год.⁴⁵

В течение действия трудового договора с работником, а также в течение сроков хранения документов, содержащих персональные данные о работнике, эти данные используются работодателем, в том числе передаются другим лицам, в результате чего информация о работнике может получить широкое распространение.

По общему правилу, закрепленному в ст. 88 ТК РФ, передача работодателем персональных данных работника другим лицам допускается только при наличии добровольного волеизъявления работника, подтвержденного его письменным заявлением. Исключения из этого правила могут предусматриваться Трудовым кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами, например, с целью обеспечения безопасности работников.

В целом ст. 88 ТК РФ «Передача персональных данных работника» устанавливает семь требований, которые работодатель должен соблюдать при передаче информации о работнике другим лицам.⁴⁶

Первое из таких требований запрещает работодателю сообщать персональные данные работника третьей стороне без письменного согласия работника, за исключением случаев, когда это необходимо в целях предупреждения угрозы жизни и здоровью работника, а также в других случаях, предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации или иными федеральными законами.

Из этого следует, что работодатель может сообщать персональные данные работника третьему лицу только с письменного согласия работника. Без такого согласия работодатель может сообщать персональные данные работника третьему лицу только в двух случаях: а) когда это необходимо в целях предупреждения угрозы жизни и здоровью работника, например, передача сведений о группе крови лица, находящегося в тяжелом состоянии; б) в других случаях, предусмотренных федеральным законодательством.⁴⁷

Так, федеральными законами предусмотрено обязательное направление работодателем соответствующей информации о своих работниках в Фонд социального страхования, в Пенсионный фонд, в налоговые органы, в органы государственного надзора и контроля за соблюдением законодательства о труде, в органы исполнительной власти и профессиональных союзов, участвующих в расследовании несчастных случаев на производстве, в суд, прокурору, в органы предварительного следствия и дознания.

В соответствии со ст. 357 ТК РФ государственные инспекторы труда при осуществлении надзорно-контрольной деятельности имеют право запрашивать у работодателей и безвозмездно получать от них документы и информацию, необходимые для выполнения надзорных и контрольных функций, включая персональные данные работников.

По предписанию, содержащемуся в ч. 2 ст. 228 ТК РФ, при несчастном случае на производстве, вызвавшим причинение вреда здоровью двум человекам и более или со смертельным исходом, работодатель (его представитель) в течение суток обязан направить об этом необходимую информацию: в соответствующую государственную инспекцию труда; в прокуратуру по месту происшествия несчастного случая; в федеральный орган исполнительной власти по ведомственной принадлежности и в орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации; в организацию, направившую работника, с которым произошел несчастный случай; в территориальные объединения организаций профсоюзов; страховщику по вопросам обязательного социального страхования от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний.

Эту информацию в те же органы при несчастном случае направляет любой работодатель — как организация, так и физическое лицо.⁴⁸

Второе требование, содержащееся в ст. 88 ТК РФ, запрещает работодателю сообщать персональные данные работника в коммерческих целях без его письменного согласия.

Важность персональных данных работника, как и любого гражданина, с точки зрения их коммерческой и иной значимости трудно переоценить. Они всегда пользовались спросом и в деятельности государства, которое собирало сведения о своих гражданах в разнообразных информационных банках, и кредиторами, и работодателями, которые запрашивали или требовали от граждан самую разную информацию о них — имя, дату и место рождения, адрес места жительства, наличие семьи, образования и т.д.

С наступлением эры компьютеров и телекоммуникационных технологий конфиденциальная информация, образующая персональные данные гражданина, становится практически общедоступной. Снижение затрат времени и финансовых средств на ее получение сделало подобную информацию объектом бизнеса, доходным видом предпринимательской деятельности (не всегда законной). Об этом свидетельствует наличие на компьютерных рынках большого количества различных баз данных, содержащих информацию персонального характера о гражданах как абонентах телефонных сетей, владельцах автомототранспортных средств, собственниках недвижимого имущества, налогоплательщиках. В них приводятся достаточно полные сведения о лице, дате и месте рождения, месте жительства, информация о заболеваниях, привычках, увлечениях, пристрастиях и др.⁴⁹

Информация о работнике в коммерческих целях может предоставляться работодателем партнерам по бизнесу как о своих представителях, чтобы обеспечить доверие к ним со стороны контрагента. Об объеме и характере такой информации работник должен быть осведомлен, поскольку анализируемая норма требует для использования персональной информации в коммерческих целях получение письменного согласия работника.

Третье требование обязывает работодателя предупредить лиц, получающих от него персональные данные работника, о том, что эти данные могут быть использованы лишь в целях, для которых они сообщены, и требовать от этих лиц подтверждения того, что это правило соблюдено.

Лица, получающие персональные данные работника, обязаны соблюдать режим секретности (конфиденциальности) обработки и использования полученной информации. Данное положение не распространяется на обмен персональными данными работников в порядке, установленном Трудовым кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами.

В четвертых, работодатель обязан обеспечить осуществление передачи персональных данных работника в пределах одной организации, у одного индивидуального предпринимателя в соответствии с локальным нормативным актом, с которым работник должен быть ознакомлен под подпись.

Такие локальные нормативные акты могут разрабатываться в качестве самостоятельного документа (положения, инструкции) или в качестве приложения к коллективному договору. Они должны учитывать действующее законодательство, инструкции и положения, касающиеся допуска граждан к сведениям, относящимся к государственной и иным видам тайны.

Пятое требование, предусмотренное в ст. 88 ТК РФ, устанавливает, что работодатель должен разрешать доступ к персональным данным работников только специально уполномоченным лицам. При этом указанные лица должны иметь право получать только те персональные данные работника, которые необходимы для выполнения конкретных функций.

Без дополнительного разрешения к документам, содержащим персональные данные работника, допускаются только лица, представляющие такие документы, их исполнители, работники, которые визировали, подписывали или утверждали документ, а также лица, указанные или названные в тексте документа.

Шестое требование гласит, что работодатель не вправе запрашивать информацию о состоянии здоровья работника, за исключением тех сведений о его здоровье, которые необходимы для рассмотрения вопроса и принятия решения о возможности выполнения работником конкретной трудовой функции, обусловленной трудовым договором.

Информация о состоянии здоровья гражданина составляет врачебную тайну. Передача ее кому бы то ни было допускается только с согласия работника или его законного представителя. Исключение составляют случаи, когда информация о состоянии здоровья работника передается работодателю при угрозе распространения инфекционных заболеваний, массовых отравлений и поражений или при наличии оснований, позволяющих полагать, что вред здоровью гражданина причинен в результате противоправных действий. Информация о состоянии психического здоровья гражданина может передаваться работодателю лишь в случаях, установленных федеральными законами, например, законом «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании».

Работодателю информация о состоянии здоровья работника, необходимая для решения вопроса о возможности выполнения им конкретной трудовой функции, представляется в форме медицинского заключения с выводом о соответствии или несоответствии работника по состоянию здоровья конкретной должности или виду работы.

Наконец, седьмое требование, предусмотренное в ст. 88 ТК РФ, гласит, что работодатель обязан передавать персональные данные работника представителям работников в порядке, установленном Трудовым кодексом и иными федеральными законами, и ограничивать эту информацию только теми персональными данными работника, которые необходимы для выполнения указанными представителями их функций.

Представители работников, например, выборный профсоюзный орган, применительно к получению персональных данных работника являются третьей стороной. Поэтому передача работодателем им данной информации осуществляется в соответствии с ограничениями и правилами, установленными ст. 88 ТК РФ. Представители работников обязаны соблюдать режим конфиденциальности полученных ими персональных данных работника.⁵⁰

Круг информации о работнике, передаваемой представителям работников, определяется функциями и полномочиями представителей. Общей функцией любого представителя работников в сфере трудовых отношений является участие в коллективных переговорах по заключению коллективного договора, при разрешении коллективных трудовых споров, при защите работника в процессе индивидуального трудового спора. Поэтому персональная информация о работниках может служить выработке условий коллективного договора, разрешению коллективного конфликта, принятию решения по индивидуальному трудовому спору, обеспечению интересов данного работника, улучшению условий работы всем или отдельным категориям работников.⁵¹

Важная роль в защите персонифицированной информации о работнике отводится и самому работнику как стороне трудового договора. В целях обеспечения защиты персональных данных, хранящихся у работодателя, ст. 89 ТК РФ наделяет работников правом:⁵²

• на полную информацию об их персональных данных и обработке этих данных;

• свободный бесплатный доступ к своим персональным данным, включая право на получение копий любой записи, содержащей персональные данные работника, за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом;

• определение своих представителей для защиты своих персональных данных;

• доступ к относящимся к ним медицинским данным с помощью медицинского специалиста по их выбору;

• требование об исключении или исправлении неверных или неполных персональных данных, а также данных, обработанных с нарушением требований настоящего Кодекса или иного федерального закона. При отказе работодателя исключить или исправить персональные данные работника он имеет право заявить в письменной форме работодателю о своем несогласии с соответствующим обоснованием такого несогласия. Персональные данные оценочного характера работник имеет право дополнить заявлением, выражающим его собственную точку зрения;

• требование об извещении работодателем всех лиц, которым ранее были сообщены неверные или неполные персональные данные работника, обо всех произведенных в них исключениях, исправлениях или дополнениях;

• обжалование в суд любых неправомерных действий или без действия работодателя при обработке и защите его персональных данных.

Предусматривая права и обязанности сторон трудового договора, направленные на защиту персональных данных работника, в ст. 90 ТК РФ «Ответственность за нарушение норм, регулирующих обработку и защиту персональных данных работника» Кодекс устанавливает, что лица, виновные в нарушении норм, регулирующих получение, обработку и защиту персональных данных работника, привлекаются к дисциплинарной и материальной ответственности в порядке, установленном Трудовым кодексом и иными федеральными законами, а также привлекаются к гражданско-правовой, административной и уголовной ответственности в порядке, установленном федеральными законами.⁵³

Как можно заметить, данная норма носит отсылочно-бланкетный характер, так как отсылает к нормам трудового права, предусматривающим дисциплинарную ответственность, а также к нормам других отраслей права, устанавливающим правила получения, обработки и защиты персональных данных работника, за нарушение которых установлена административная, гражданско-правовая или уголовная ответственность.

По мнению авторов Комментария к Трудовому кодексу Российской Федерации⁵⁴, перечень видов юридической ответственности, указанных в ст. 90 ТК РФ, не является исчерпывающим, поскольку лица, виновные в нарушении правил работы с персональными данными работника, также могут быть привлечены к материальной ответственности. Причем к материальной ответственности за виновное нарушение норм, регулирующих порядок получения, обработки и защиты персональных данных работника, могут привлекаться как работодатель, так и работники, непосредственно обрабатывающие персональные данные работников.

Административная ответственность в виде штрафа в размере от 5 до 10 минимальных размеров оплаты труда для должностных лиц, а для юридических лиц — от 50 до 100 или более минимальных размеров оплаты труда может наступить за совершение таких проступков, предусмотренных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, как:

• отказ в предоставлении гражданину информации, собранных в установленном порядке документов, материалов, непосредственно затрагивающих его права и свободы, либо несвоевременное предоставление таких документов и материалов, непредоставление иной информации в случаях, предусмотренных законом, либо предоставление гражданину неполной или заведомо недостоверной информации (ст. 5.39);

• нарушение установленного законом порядка сбора, хранения, использования или распространения информации о гражданах (персональных данных) (ст. 13.11);

• нарушение правил защиты информации, за исключением информации, составляющей государственную тайну (ст. 13.12);

• незаконная деятельность в области защиты информации (ст. 13.13);

• разглашение информации, доступ к которой ограничен федеральным законом (за исключением случаев, если разглашение такой информации влечет уголовную ответственность), лицом, получившим доступ к такой информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей (ст. 13.14 КоАП РФ).

Субъектами административной ответственности за нарушение установленного законом порядка сбора, хранения, использования или распространения информации о гражданах и за нарушение правил защиты информации могут быть как работодатели — физические лица, так и работодатели — юридические лица (организации), их руководители и конкретные работники, исполняющие трудовые функции, связанные со сбором, хранением, использованием персональных данных работников.⁵⁵

Гражданско-правовая ответственность за нарушение норм, регулирующих получение, обработку и защиту персональных данных работника, наступает в случае, если такое нарушение причиняет ущерб неотчуждаемым правам и свободам человека и другим нематериальным благам, к числу которых относятся честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна (ст. 2, 150 ГК РФ).

Гражданско-правовая ответственность может выражаться в возложении обязанности по возмещению имущественного ущерба или компенсации морального вреда. Например, моральный вред работнику может быть причинен в результате виновного распространения персональных данных работника, в случае представления третьим лицам недостоверной информации о работнике, содержащей сведения, порочащие его честь, достоинство, деловую репутацию.

Компенсация морального вреда и защита чести, достоинства и деловой репутации работника осуществляется по основаниям, установленным ст. 151, 152 ГК РФ, в порядке гражданского судопроизводства.

Уголовная ответственность за нарушение правил работы с персональными данными работника может наступить при условии, если это нарушение содержит признаки состава какого-либо преступления против конституционных прав и свобод человека.

Среди них может быть нарушение неприкосновенности частной жизни (ст. 137 УК РФ), выражающееся в незаконном собирании или распространении сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия либо в распространении этих сведений в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации, если эти деяния совершены из корыстной или иной личной заинтересованности и причинили вред правам и законным интересам граждан. Наказывается это преступление штрафом до 200 000 руб. (ч. 1) или штрафом до 300 000 руб. (ч. 2), если оно совершено с использованием служебного положения, либо иными наказаниями, альтернативно предусмотренными в санкциях ч. 1 и 2 ст. 137 УК РФ.

Другим преступлением в этой сфере является отказ в предоставлении гражданину информации. В соответствии со ст. 140 УК РФ данное преступление выражается в неправомерном отказе должностного лица в предоставлении собранных в установленном порядке документов и материалов, непосредственно затрагивающих права и свободы гражданина, либо предоставление гражданину неполной или заведомо ложной информации, если эти деяния причинили вред правам и законным интересам граждан.

Наказывается это преступление штрафом в размере до 200 000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет.

Как отмечает А.М. Лушников, лица, виновные в нарушении законодательства об обработке персональных данных работника, могут быть привлечены к уголовной также по ст. 129 УК РФ за клевету, если представители работодателя допустят при обработке персональных данных работника распространение о нем заведомо ложных сведений, порочащих его честь и достоинство или деловую репутацию, а также по ст. 130 УК РФ, если при обработке персональных данных работника будет допущено унижение его чести и достоинства в неприличной форме, например с использованием нецензурной брани.⁵⁶

Неправомерный доступ к охраняемой законом компьютерной информации, в электронно-вычислительной машине, системе ЭВМ или их сети, если это деяние повлекло уничтожение, блокирование, модификацию или копирование информации, нарушение работы ЭВМ, системы ЭВМ или их сети – наказывается штрафом, либо исправительными работами на срок от шести месяцев до одного года, либо лишением свободы на срок до двух лет.⁵⁷

Как известно реализация Федерального закона № 152-ФЗ неоднократно откладывалась. Дело в том, что достижение соответствия ФЗ требует внедрения новых ИТ-продуктов, принятия организационных мер и модернизации бизнес-процессов компании. Но наибольшие сложности у российских специалистов вызывают сами требования закона, а точнее – их неконкретность. Исполнение некоторых требований стало практически невыполнимой задачей, поскольку для этого требуются немалые финансовые, технические и организационные ресурсы. Так, согласно сделанным расчетам защита персональных данных в соответствии с законом требует увеличения финансовых средств в 3-5 раз.

Все это свидетельствует о необходимости дальнейшего совершенствования нормативно-правовой базы, регулирующей отношения по обработке персональных данных.

Технические меры по защите информации подразумевают:⁵⁸

• средства защиты информации от несанкционированного доступа (НСД) (системы разграничения доступа к информации; антивирусная защита; межсетевые экраны; средства блокировки устройств ввода-вывода информации, криптографические средства и т.п.);

• средства защиты информации от утечки по техническим каналам (использование экранированных кабелей; установка высокочастотных фильтров на линии связи; установка активных систем зашумления и т.д.).

Все программные средства по защите информации должны пройти оценку соответствия в установленном порядке.

Следовательно, для того, чтобы обеспечить соблюдение требований Федерального закона № 152 – ФЗ придется существенно изменить работу с информацией и документацией, содержащих персональные данные.

Действия по реализации требований Федерального закона № 152-ФЗ включают в себя:

1. Проведение инвентаризации всех систем обрабатывающих персональные данные.

2. Наличие согласий субъектов на обработку их персональных данных.

3. Формирование перечня персональных данных, оценка законности обработки ПД.

4. Установление категорий персональных данных.

5.Формирование документов, регламентирующих работу с персональными данными.

6. Формирование модели угроз, содержащих актуальные угрозы информационной безопасности персональных данных при их обработке.

7. Определение класса ИСПД и выработка решений по снижению класса информационной системы. Порядок проведения классификации информационных систем утвержден совместным Приказом ФСТЭК РФ, ФСБ РФ и Министерства информационных технологий и связи РФ от 13.02.2008 г. № 55/86/20. Цель проведения классификации – установление методов и способов защиты информации, необходимых для обеспечения безопасности персональных данных.

8. Утверждение акта классификации.

9. Направление уведомления об обработке ПД в уполномоченный орган.

10. Контроль ИСПД.

При выполнении указанных действий, информационная система персональных данных будет соответствовать требованиям закона.⁵⁹

1. Контроль защиты персональной информации работника

Контроль за исполнением требований закона возложен на Федеральную службу безопасности (ФСБ России), Федеральную службу по техническому и экспортному контролю (ФСТЭК) и Федеральную службу по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор).

Каждое из этих ведомств выполняет свою задачу. Так, ФСБ России курирует вопросы безопасности персональных данных при их обработке в информационных системах, в том числе защиту информации с использованием средств шифрования (криптографии).

Компетенции ФСТЭК России — защита информации с применением технических средств, в том числе подтверждение отсутствия в средствах защиты не декларируемых возможностей. Технические средства защиты персональных данных необходимо сертифицировать.

Роскомнадзор является основным регулятором в области защиты прав физических лиц, чьи персональные данные обрабатываются. Сотрудники этого ведомства имеют право:

• проверять сведения в уведомлении, поданном оператором;

• принимать меры по приостановлению или прекращению обработки персональных данных, осуществляемой с нарушением требований закона;

• обращаться в суд с исковыми заявлениями в защиту прав субъектов и представлять их интересы в суде. А также направлять заявления в орган, осуществляющий лицензирование деятельности оператора, для рассмотрения вопроса о принятии мер по приостановлению действия его лицензии;

• направлять материалы в право­охранительные органы для решения вопроса о возбуждении уголовного дела в связи с нарушением прав субъектов персональных данных;

• привлекать к административной ответственности лиц, виновных в нарушении закона.

Нарушение установленного законом порядка сбора, хранения, использования или распространения информации влечет наложение административного штрафа на граждан от пятисот до тысячи рублей с конфискацией несертифицированных средств защиты информации, на должностных лиц - от одной до двух тысяч рублей, а на юридических лиц – от десяти до двадцати тысяч рублей с конфискацией несертифицированных средств.

Разглашение информации, доступ к которой ограничен федеральным законом (за исключением случаев, если разглашение такой информации влечет уголовную ответственность) лицом, которое имело к ней доступ по служебным или профессиональным обязанностям, влечет наложение на должностных лиц административного штрафа – от четырех тысяч до пяти тысяч рублей.⁶⁰

Неправомерный доступ к охраняемой законом компьютерной информации, в электронно-вычислительной машине, системе ЭВМ или их сети, если это деяние повлекло уничтожение, блокирование, модификацию или копирование информации, нарушение работы ЭВМ, системы ЭВМ или их сети – наказывается штрафом, либо исправительными работами на срок от шести месяцев до одного года, либо лишением свободы на срок до двух лет.⁶¹

Как известно, реализация Федерального закона № 152-ФЗ неоднократно откладывалась. Дело в том, что достижение соответствия ФЗ требует внедрения новых ИТ-продуктов, принятия организационных мер и модернизации бизнес-процессов компании. Но наибольшие сложности у российских специалистов вызывают сами требования закона, а точнее – их неконкретность. Исполнение некоторых требований стало практически невыполнимой задачей, поскольку для этого требуются немалые финансовые, технические и организационные ресурсы. Так, согласно сделанным расчетам защита персональных данных в соответствии с законом требует увеличения финансовых средств в 3-5 раз.⁶²

Все это свидетельствует о необходимости дальнейшего совершенствования нормативно-правовой базы, регулирующей отношения по обработке персональных данных.

В соответствии с действующим законодательством предусмотрено несколько видов ответственности за нарушение норм в области защиты персональных данных (гражданско-правовая, материальная, дисциплинарная, административная и уголовная). Для отдельных составов правонарушений установлены санкции в отношении не только физических и должностных, но и юридических лиц. Таким образом, привлечение к отдельным видам ответственности возможно и для работников, и для работодателей.

Статья 150 ГК РФ к числу неотъемлемых и неотчуждаемых нематериальных прав, подлежащих правовой защите, относит личную неприкосновенность, неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну. Гражданско-правовая ответственность за посягательство на неприкосновенность частной жизни непосредственно связана с категорией морального вреда. Если гражданину причинен моральный вред (физические или нравственные страдания) действиями, нарушающими его личные неимущественные права либо посягающими на принадлежащие гражданину другие нематериальные блага, а также в других случаях, предусмотренных законом, суд может возложить на нарушителя обязанность денежной компенсации указанного вреда.

При определении размеров компенсации морального вреда суд принимает во внимание степень вины нарушителя и иные, заслуживающие внимания обстоятельства. Суд должен также учитывать степень физических и нравственных страданий, связанных с индивидуальными особенностями лица, которому причинен вред (ст. 151 ГК РФ)⁶³. Кроме того, гражданин вправе требовать по суду опровержения порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности. Обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускаются только с согласия этого гражданина (ст. 152 и 153 ГК РФ). Разъяснения вопросов, связанных с причинением морального вреда, содержатся в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 20 декабря 1994 г. № 10 «Некоторые вопросы применения законодательства о компенсации морального вреда». Компенсация морального вреда осуществляется в денежной форме. Характер физических и нравственных страданий оценивается судом с учетом фактических обстоятельств, при которых был причинен моральный вред, и индивидуальных особенностей потерпевшего (ст. 1101 ГК РФ).

Материальная ответственность работника за разглашение сведений, относящихся к персональным данным других работников, возлагается на него в полном размере причиненного ущерба (п. 7 ст. 243 ТК РФ). Случаи полной материальной ответственности являются исключениями из общего правила, что подтверждает особое значение института защиты персональных данных работников в отечественном трудовом праве.

Дисциплинарная ответственность в виде увольнения наступает для работника, разгласившего охраняемую законом тайну (в том числе персональные данные другого работника). Однако необходимо, чтобы эти сведения стали известны работнику в связи с исполнением им своих трудовых обязанностей (поди, «в» п. 6 ст. 81 ТК РФ). В соответствии со ст. 192 ТК РФ привлечение работника, совершившего дисциплинарный проступок, является правом, а не обязанностью работодателя. При наложении дисциплинарного взыскания работодатель должен учесть тяжесть совершенного проступка и обстоятельства, при которых он был совершен. Поэтому вместо увольнения работодатель вправе наложить на виновное лицо взыскание в виде замечания или выговора. Права и обязанности работника в отношении доступа к персональным данным других работников определяются сто трудовой функцией, другими условиями трудового договора, а также содержанием локальных нормативных правовых актов, определяющих перечень его должностных обязанностей.

Административная ответственность за нарушение установленного законом порядка сбора, хранения, использования или распространения информации о гражданах (персональных данных) влечет предупреждение или наложение административного штрафа на граждан в размере от 0,3 тыс. до 0,5 тыс. руб.; на должностных лиц — от 0,5 тыс. до 1 тыс. руб.; на юридических лиц — от 5 тыс. до 10 тыс. руб. (ст. 13.11 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее — КоАП РФ)). Разглашение информации ограниченного доступа лицом, получившим доступ к такой информации в связи с исполнением служебных или профессиональных обязанностей, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 0,5 тыс. до 1 тыс. руб.; на должностных лиц — от 4 тыс. до 5 тыс. руб. (ст. 13.14 КоАП РФ).

Уголовная ответственность за нарушение неприкосновенности частной жизни предусмотрена ст. 137 Уголовного кодекса РФ⁶⁴. Незаконное собирание или распространение сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия либо распространение этих сведений в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации наказываются штрафом в размере до 200 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 месяцев, либо обязательными работами на срок от 120 до 180 часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до четырех месяцев. Те же деяния, совершенные лицом с использованием своего служебного положения, наказываются штрафом в размере от 100 тыс. до 300 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Защиту персональных данных работника можно рассматривать в нескольких аспектах. Во-первых, это гарантии, закрепленные в трудовом праве, которое представляет собой совокупность норм, регулирующих отношения по поводу персональных данных работника. Во-вторых, это система мероприятий организационно-правового характера, направленных на реализацию законодательных положений и выражающих политику работодателя в данной сфере. В-третьих, это обеспечение субъективного права работника на защиту своих персональных данных.

Информационные отношения возникают как между работником и работодателем, так и между каждым из них и третьими лицами. Отношения между работником и работодателем являются основными информационными отношениями. Поэтому их регулированию в законодательстве о труде отдастся приоритет. Работник не только обязан предоставлять сведения о себе, но и имеет право получать достоверную информацию об условиях труда и о требованиях охраны труда на рабочем месте (ст. 21 ТК РФ). Каждый работник имеет право на получение от работодателя достоверной информации об условиях и охране труда на рабочем месте, о существующем риске повреждения здоровья, а также о мерах по защите от воздействия вредных и (или) опасных производственных факторов (ч. 3 ст. 219 ТК РФ). Статья 210 этого Кодекса содержит термин «единая информационная система охраны труда». Получение от работодателя информации по вопросам, непосредственно затрагивающим интересы работников, является одной из основных форм участия работников в управлении организацией (ст. 53 ТК РФ). Работодатель обязан предоставлять представителям работников полную и достоверную информацию, необходимую для заключения коллективного договора, соглашения и контроля за их выполнением (ст. 22 ТК РФ).

Определенные нормы отечественного кодифицированного закона о труде регулируют отношения по поводу конфиденциальной информации. Согласно ч. 3 ст. 57 ТК РФ в трудовом договоре могут предусматриваться условия о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной). Работодатель имеет право расторгнуть трудовой договор в случаях разглашения работником охраняемой законом тайны, ставшей известной ему в связи с исполнением им трудовых обязанностей, прекращения допуска к государственной тайне, если выполняемая работа требует допуска к государственной тайне (подп. «в» п. 6 ст. 81 ТК РФ). На работника возлагается материальная ответственность в полном размере причиненного ущерба в случае разглашения сведений, составляющих охраняемую законом тайну. В соответствии с ч. 8 ст. 37 ТК РФ участники коллективных переговоров, другие лица, связанные с велением коллективных переговоров, не должны разглашать полученные сведения, если эти сведения относятся к охраняемой законом тайне. Лица, разгласившие указанные сведения, привлекаются к дисциплинарной, административной, гражданско-правовой, уголовной ответственности в установленном законодательством порядке. Персональные данные гражданина в соответствии с действующими нормативными актами относятся к сведениям конфиденциального характера1. Поэтому положения ТК РФ по поводу охраняемой законом тайны также относятся к персональным

В рыночных условиях хозяйствования эффективность и результативность деятельности работодателя непосредственным образом связаны с ее своевременным обеспечением информационными ресурсами. Деятельность работодателя в отношении персональных данных работника регулируется императивными нормами, что обусловлено публичной составляющей отрасли трудового права в целом и института защиты персональных данных работника в частности. Право на защиту персональных данных имеет абсолютный характер. Оно предоставлено каждому работнику безотносительно к размеру его вклада в достижение организацией поставленных задач. Поэтому согласно п. 9 ст. 86 ТК РФ работники не должны отказываться от своих прав на сохранение и защиту тайны.

Свое право на защиту персональных данных работники могут реализовать путем свободного бесплатного доступа к своим персональным данным, включая право на получение копий любой записи, содержащей персональные данные работника; путем определения своих представителей для защиты своих персональных данных; путем получения полной информации о персональных данных и их обработке; путем предъявления к работодателю требования об исключении или исправлении неверных либо неполных персональных данных, а также данных, обработанных с нарушением законодательных требований; путем обжалования в суд любых неправомерных действий или бездействия работодателя при обработке и защите персональных данных работника и др. (ст. 89 ТК РФ).

Таким образом, все поставленные во введении задачи были выполнены в ходе написания работы, а следовательно, цель работы достигнута.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

Нормативные правовые акты

1. Всеобщая декларация прав человека Организации Объединенных Наций от 10 декабря 1948 года принята Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 года. // Международное публичное право: сборник документов.-М.: БЕК, 1996.-Т. 1.-С. 460-464.

2. Закон РФ от 27.12.1991 № 2124-1 «О средствах массовой информации» Электронный ресурс.: [текст в ред. от 27.07.2012] // Консультант Плюс- справочная правовая система. Версия 3000.02.12. М.: ЗАО «Консультант Плюс», 1992-2006.

3. Конституция РФ. Принята всенародным голосованием 12.12.1993г. // Российская газета. 25.12.1993.

4. Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 № 223-Ф3 Электронный ресурс.: [принят ГД ФС РФ 08.12.1995: текст в ред. от 03.06.2012] // Консультант Плюс справочная правовая система. Версия 3000.02.12.-М.: ЗАО «Консультант Плюс», 1992-2006.

5. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ Электронный ресурс.: [принят ГД ФС РФ 21.12.2001: текст в ред. от 30.06.2012] // Консультант Плюс справочная правовая система. Версия 3000.02.12. -М.: ЗАО «Консультант Плюс», 1992-2006.

6. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-Ф3 Электронный ресурс.: [принят ГД ФС РФ 24.05.1996: текст в ред. от 27.07.2012] // Консультант Плюс справочная правовая система. Версия 3000.02.12. - М.: ЗАО «Консультант Плюс», 1992-2006.

7. Федеральный закон от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных» Электронный ресурс.: [принят ГД ФС РФ 08.07.2006] // Консультант Плюс справочная правовая система. Версия 3000.02.12. - М.: ЗАО «Консультант Плюс», 1992-2012.

Научная литература

1. Алавердов А. Р. Организация и управление безопасностью в кредитно-финансовых организациях: Учебное пособие. М.: Московский государственный университет статистики и информатики, 2004.

2. Балашкина И.В. Особенности конституционного регулирования права на неприкосновенность частной жизни в Российской Федерации // Право и политика. 2007. №7. С. 92-105.

3. Бачило И..Л., Сергиенко Л.А., Кристальный Б.В., Арешев А.Г. Персональные данные в структуре информационных ресурсов. Основы правового регулирования. Минск. 2006. с.473.

4. Блоцкий В.Н. Конституционное обеспечение права человека на неприкосновенность частной жизни в Российской Федерации: Автореф. дис. канд. юрид. наук. М., 2007. с. 31.

5. Борисова С. А. Общие требования при обработке персональных данных работника и гарантии их защиты // Трудовое право. - 2005. - N 11. - С. 30-36.

6. Глушкова С.И. Права человека в России: теория, история, практика: учеб. Пособие. Екатеринбург. 2008. с.748.

7. Ищейнов В. Я. Персональные данные в законодательных и нормативных документах Российской Федерации и информационных системах // Делопроизводство. - 2008. - N 3. - С. 87-90.

8. Кибанов А. Я. Управление персоналом организации: Учеб. 4-е изд., доп. и перераб. М.: Инфра-М, 2010. 695 с.

9. Кужукеева Г. Право на частную жизнь и право на свободу выражения: проблемы соотношения. [Электронный ресурс]. URL: http://medialaw.asia

10. Лушников А.М. Защита персональных данных работника: сравнительно-правовой комментарий гл.14 Трудового кодекса РФ // Трудовое право. 2009. № 9. С. 93-101.

11. Маркевич А. С. Организационно-правовая защита персональных данных в служебных и трудовых отношениях: Автореф. дис. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук. Воронеж, 2006.

12. Новичкова Ю. В. Персональные данные - без права передачи, или Особенности расторжения трудового договора за разглашение персональных данных // Справочник кадровика. - 2007. - N 1. - С. 14-23.

13. Орловский Ю. П., Кузнецов Д. Л., Белицкая И. Я., Корякина Ю. С. Кадровое делопроизводство (правовые основы): Практическое пособие / Под ред. Ю. П. Орловского. М.: Контракт, 2009. 239 с.

14. Преображенский, Е. Инсайдер: вариант с заклеиванием USB-порта не поможет / Управление персоналом. - 2009. - N 7 (209). - С. 8-15.

15. Савинцева М. Правовая защита персональной информации граждан в России // Законодательство и практика масс-медиа. - 2006. - № 9. [Электронный ресурс]. URL: http://www.medialaw.ru/publications

16. Соколова О. С. Проблемы реализации Федерального закона "О персональных данных" // Современное право. - 2006. - N 9. - С. 37-41.

17. Федосова, М. А. Защита персональных данных работника // Финансовые и бухгалтерские консультации. - 2007. - N 11. - С. 71-74.

18. Хачатурян Ю. А. Право работника на защиту персональных данных // Современное право. - 2006. - N 1. - С. 43-51.

19. Чаннов, С. Е. Правовой режим персональных данных на государственной и муниципальной службе // Российская юстиция. - 2008. - N 1. - С. 21-23.

20. Чиркин В.Е. Конституционное право зарубежных стран: Учебник. 4-е изд., перераб. и доп. - М.: Юристъ, 2005. с. 391.

21. Янковая В. Ф. Положение о защите персональных данных работников. М.: ООО "Профессиональное издательство" // Секретарь-референт. 2008. N 2.

Приложение

Руководителю музыкального театра,

расположенного по адресу:
г. Москва, ул. Неизвестная, д. 6,
Иванову Ивану Ивановичу
от Сидорова Петра Михайловича
(паспорт N 33 00 612745, выдан
Ленинским ОВД г. Москвы 25.02.2001)

Заявление.

Я, Сидоров Петр Михайлович, даю свое согласие на сбор, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), использование, распространение (передачу), обезличивание, блокировку и уничтожение своих персональных данных:

- фамилия, имя, отчество;

- год, месяц, дата и место рождения;

- адрес;

- семейное, социальное, положение;

- образование;

- профессия;

- доходы, полученные мной в данном учреждении, для передачи в налоговую инспекцию по форме 2-НДФЛ и органы ПФР индивидуальных сведений о начисленных страховых взносах на обязательное пенсионное страхование и данных о трудовом стаже.

Передача персональных данных разрешается на срок действия трудового договора. Подтверждаю, что ознакомлен с положением о защите персональных данных, права и обязанности в области защиты персональных данных мне разъяснены.

15.01.2013 подпись (Сидоров П.М.)