усыновление с иностранным элементом

защищена на отлично ...

1.Порядок усыновления: правовая характеристика ……………………………….7
1.1. Общая характеристика порядка усыновления по законодательству РФ …….7
1.2. Юридические механизмы порядка усыновления с иностранным элементом …………………………………………………………………………...19
2. Актуальные вопросы правоприменительной практики по усыновлению с иностранным элементом …………………………………………………………...25
2.1. Применение судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении с иностранным элементом ………………………………………….25
2.2. Основные направления совершенствования законодательства об усыновлении с иностранным элементом…………………………………………..31

Актуальность темы исследования. Роль и значение семьи трудно переоценить как для отдельной личности, так и для жизнедеятельности всего общества в целом. Семья, являясь одним из важнейших институтов гражданского общества, формирует личность, оказывая на нее, пожалуй, важнейшее влияние, наряду с другими элементами общества, такими, как церковь, школа и т.д.
За последнее время от государства потребовалось применение новых подходов в преодолении сложившихся в обществе негативных тенденций, связанных с ростом смертности, падением рождаемости,¬ ухудшением здоровья людей, комплексом социальных проблем, в числе которых алкоголизм, наркомания, безработица и ряд других. Поэтому государственное воздействие на развитие семьи как общественного института, формирование национальной семейной политики, раз работка и издание нормативных правовых актов, имеющих своей целью рост благосостояния российских семей, улучшение социального климата в семье, укрепление и защита семьи как института общества в целом являются одной из приоритетных задач государства на современном этапе.

Семейным законодательством в РФ предусматривается тайна усыновления, то есть судьи, вынесшие решение об усыновлении ребенка, или должностные лица, осуществившие государственную регистрацию усыновления, а также лица, иным образом осведомленные об усыновлении, обязаны сохранять тайну усыновления ребенка. Для обеспечения тайны усыновления, все лица, которые учувствуют в рассмотрении дела об усыновлении, предупреждаются судом об обязанности сохранения в тайне ставшей им известной информации об усыновлении, а также о возможности привлечения к уголовной ответственности за разглашение тайны усыновления вопреки воле усыновителя, в случаях, которые предусмотрены в ст. 155 УК РФ. Это фиксируется в протоколе судебного заседания и подтверждается подписями указанных лиц.На наш взгляд, разрешить вопрос о соотнесении права ребенка знать своих родителей и тайны усыновления, можно внеся изменения в ст. 139 СК РФ, дополнив ее пунктом следующего содержания: «Тайна усыновления может быть раскрыта усыновленному ребенку, достигшему совершеннолетия». По нашему мнению, это позволит, с одной стороны, соблюдать тайну усыновления, защищая права и законные интересы ребенка и его усыновителей, а с другой - реализовать право ребенка знать своих родителей, получить информацию о них в уполномоченных органах, поскольку усыновители могут не обладать необходимыми сведениями.Все изложенное позволяет сделать ряд выводов относительно обеспечения тайны усыновления. Тайну усыновления ребенка относят к сфере неприкосновенности частной жизни, семейной или личной тайны, которые гарантируются ст. 23 Конституции РФ. Поэтому разглашение тайны усыновления предполагает нарушение конституционной нормы, охраняющей частную жизнь. Ответственные должностные лица, судьи и иные граждане, разгласившие тайну усыновления против воли усыновителя, могут быть привлечены к уголовной ответственности.При этом государство идет к значительным изменениям, касающимся тайны усыновления, поскольку в Национальной стратегии действий в интересах детей на 2012-2017 годы, утвержденной Указом Президента России 01.06.2012, среди мер, направленных на защиту прав и интересов детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, является переход к системе открытого усыновления с отказом от тайны усыновления.1.2. Юридические механизмы порядка усыновления с иностранным элементом В настоящее время вопросы правового регулирования семейных отношений с участием иностранных граждан и лиц без гражданства приобрели особую актуальность, поскольку с каждым годом увеличивается число браков российских граждан с иностранными гражданами, появляются семьи, в которых супруги имеют разное гражданство, возникают разнообразные семейные отношения с участием иностранного элемента.Термин «иностранный элемент» используется в цивилистической науке для отражения элемента, выходящего за пределы одного государства. Он может усматриваться в субъектном составе правоотношения, если его участниками выступают граждане различных государств или лицо без гражданства. Иностранный элемент может проявляться, если объект правоотношения находится за границей, или же юридический факт, с которым связано правоотношение, имеет место за границей.Развитие правовой мысли о характере и назначении усыновления на современном этапе значительно отличается от постепенной эволюции учений о данном институте в дореволюционную и советскую эпоху. Вместе с тем ряд исследователей справедливо констатируют такой феномен, как политизация представлений об усыновлении. При этом данное явление наблюдается не только в рамках законодательного обеспечения, в котором находит выражение консолидированное представление о формах воспитания детей, оставшихся без попечения родителей, но и в представлениях различных авторов, специализирующихся на изучении отдельных аспектов усыновления. С таким мнением согласиться сложно по той причине, что усыновление как объект публично-правового регулирования в любой исторической ретроспективе было подвержено неизбежному влиянию государственной политики. В этом заключается особенность развития правовой мысли об отношениях, возникающих в связи с устройством детей, оставшихся без попечения родителей. Ряд исследователей отмечают, что критическая оценка отдельных аспектов усыновления в советское время практически не наблюдалась. Однако публикации того времени, в которых отражены разные взгляды ученых о материально-правовых и процессуально-правовых особенностях усыновления, убедительно опровергают подобные заявления. Ключевым механизмом регулирования данного рода проблем выступает семейное законодательство. Не только Семейный кодекс как отраслевой нормативный правовой акт, но и целый ряд статей Конституции Российской Федерации имеет своей направленностью регулирование семейных отношений. В настоящее время наибольшую актуальность, а также обеспокоенность вызывают вопросы, связанные с усыновлением детей Российской Федерации иностранными гражданами.Собственно, подходы к механизму регулирования усыновления с иностранным элементом расходятся по нескольким параметрам. Прежде всего, это целесообразность усыновления российского ребенка иностранными гражданами, которая в современной истории правовой мысли приобрела волновой характер. Несмотря на представления отдельных авторов о якобы существовавшем в советскую эпоху запрете на усыновление иностранцами, формально-юридического такого запрета не существовало. Объяснялось это редкостью самого факта усыновления ребенка - советского гражданина за границу. В соответствии с данной особенностью не возникло и потребности в выработке специального правового механизма, направленного на упорядочение отношений с участием иностранных граждан. Поэтому до 1968 г., когда были приняты Основы законодательства о браке и семье, в СССР не существовало коллизионных норм, регламентирующих процесс усыновления с иностранным элементом. Вместе с тем на необходимость формирования специального правового режима в данной сфере заявляли отдельные исследователи. Несмотря на то, что под иностранным элементом традиционно понимались лишь субъективные особенности правоотношений по усыновлению, теоретики ставили вопросы о месте усыновления и месте жительства усыновленного ребенка. Однако в советскую эпоху любой коллизионный вопрос решался по довольно простому принципу, в силу которого к иностранному элементу применялся общий для всех закон, если в нем не содержалось иных исключений. Данный тезис находил своё выражение прежде всего, в группе требований, предъявляемых к личности усыновителя, в то время как в литературе того периода высказывались идеи о несовпадении формальных условий усыновления с иностранным элементом фактическим его обстоятельствам.Так, усыновление, в котором обеими сторонами были советские граждане, происходило через органы иностранного государства, несмотря на то, что Консульский Устав СССР предусматривал оформление усыновления только через консула. Указанное обстоятельство сопровождало практику многих зарубежных государств и неоднозначно оценивалось в специальной литературе. Если брать в расчёт мнение советских исследователей, то они подвергали критике любое, даже самое незначительное расхождение с законом. Напротив, западные ученые констатировали тот факт, что нахождение иностранных граждан на территории соответствующей страны обязывает их следовать правилам усыновления, установленным в данном государстве. Параллельно в развитии международно-правовой мысли несоответствия в законодательном регулировании усыновления с иностранным элементом на национальном уровне воспринимались как повод к унификации и гармонизации правового механизма. Однако параллельно правоведы-международники пришли к выводу, что в мире сложилось три правовых режима, влияющих на механизм регламентации усыновления с иностранным элементом. Так, усыновление могло быть объектом регулирования личного закона усыновителя, личного закона усыновляемого и в комбинированном варианте, когда закон страны усыновляемого лица устанавливал дополнительные барьеры. Если первые две модели зависели от исторических особенностей развития семейно-правовой политики страны, то относительно третьего варианта коллизионного регулирования усыновления дискуссии в литературе ведутся по настоящее время. В частности, большое количество исследователей полагают, что ключевое значение имеет закон страны усыновителя, в то время как закон страны усыновлемого обладает субсидиарным характером. Напротив, другая группа ученых отмечает определяющую значимость личного закона страны усыновляемого, если отсутствует двусторонний и многосторонний межправительственный договор. Третий подход прослеживается в трудах по философии международного права, согласно которому и личный закон страны усыновителя, и личный закон страны усыновляемого имеют, в целом, одинаковую юридическую силу, но конкретизирующее значение приобретает законодательство страны проживания усыновленного ребенка. Говоря о российской действительности, следует подчеркнуть справедливость второй позиции о первостепенности личного закона страны усыновляемого. Это подтверждает и многолетняя история развития правового регулирования института усыновления с иностранным элементом в России. Однако в рамках данного подхода необходимо выделить несколько уточняющих элементов, которые, по нашему мнению, обосновывают современную формулу построения отношений в данной сфере. По нашему мнению, эмоциональная оценка российского механизма правовой регламентации усыновления с иностранным элементом всегда строится на отношении учёного к проводимой в стране политике. И пример относительно недавнего ужесточения российского законодательства в данной сфере продемонстрировал разобщенность научного сообщества по данному вопросу. При этом, как нам представляется, при исследовании современных способов правового регулирования усыновления в рамках образовательного процесса необходимо опираться на исторические особенности и накопленный законодательный опыт, сложившийся в каждом конкретном государстве, в том числе в Российской Федерации. Наиболее пристальное внимание в образовательном процессе следует обратить и на пробелы в праве, возникавшие в связи с усыновлением российских детей иностранными гражданами еще с XIX в. В конечном итоге, двусторонняя модель регламентации усыновления между государствами хоть и представляет сложный и долгий процесс по упорядочению правоотношений в этой сфере, но отвечает современным политическим запросам общества. 2. Актуальные вопросы правоприменительной практики по усыновлению с иностранным элементом 2.1. Применение судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении с иностранным элементом В преамбуле Конвенции о правах ребенка, которая была принята 44-й сессией Генеральной Ассамблеи ООН 20 ноября 1989 года сказано, что для полного и гармоничного развития личности ребенка необходимо расти в семейном окружении, в атмосфере счастья, любви и понимания.В соответствии с СК РФ к основным началам (принципам) семейного законодательства относится принцип приоритета семейного воспитания ребенка, а также в нем закреплено право каждого ребенка жить и воспитываться в семье, насколько это возможно. В связи с этим отметим, что правовой институт усыновления является одной из основных гарантий соблюдения этого важнейшего права ребенка в случае утраты им родительского попечения. Обсудив материалы проведенного изучения судебной практики по делам об усыновлении (удочерении) детей, Пленум Верховного Суда отмечает, что суды Российской Федерации рассматривают дела об усыновлении (удочерении) в соответствии со ст. 124 - 144, 165 Семейного кодекса Российской Федерации и ст.269 - 275 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации. Однако заметим, в связи с введением в действие с 1 февраля 2003 года Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, а также с внесением изменений в семейное законодательство в судебной практике возникли некоторые вопросы, которые требуют уточнения и соответственно разрешения.Семейное законодательство устанавливает особый порядок судебного рассмотрения дел об усыновлении. Сама процедура детально регламентируется главой 29 ГПК РФ. Однако только решения суда об усыновлении недостаточно. Необходима государственная регистрация усыновления, которая осуществляется по правилам, установленным пятой главой Федерального закона «Об актах гражданского состояния».Зачастую в процессе усыновления совершаются специальные действия, которые направлены на сохранение тайны усыновления. Закон не относит эти действия к обязательным. Они совершаются только по желанию усыновителя и только в тех случаях, если тайна усыновления отвечает интересам ребенка.Вопрос о необходимости сохранения тайны усыновления среди представителей науки семейного права продолжает оставаться дискуссионным. И противники, и сторонники тайны усыновления выдвигают вполне обоснованные аргументы в защиту своей позиции. Не углубляясь в содержание дискуссии отметим, что вопрос о разглашении или сохранении тайны усыновления, на наш взгляд, является морально-этическим правом каждой отдельно взятой семьи. Однако заметим, что было бы правильнее говорить не о сохранении или разглашении тайны усыновления внутри семьи, а о недопустимости вмешательства во внутренние дела семьи извне, о сохранении семейной тайны.Безусловно, сохранение тайны усыновления отвечает интересам как усыновителей, так и усыновленного, однако в последнее время все чаще выдвигаются предложения о необходимости отмены тайны усыновления. Считаем, что современное российское общество еще не в полной мере готово к такому шагу. Об этом свидетельствует и практика органов опеки. Зачастую женщины имитируют беременность с целью сохранения тайны усыновления, порой даже близкие родственники не догадываются о том, что ребенок был усыновлен.С другой стороны, усыновленные дети, став совершеннолетними, узнав о факте усыновления стремятся получить информацию о своих биологических родителях. Однако законодатель запрещает органам опеки и попечительства, загса, и иным лицам разглашать факт усыновления (удочерения), обязывая их сохранять служебную или профессиональную тайну. За разглашение тайны усыновления (удочерения) вопреки воле усыновителя лицо, совершившее это деяние в силу ст. 155 УК РФ, подлежит уголовной ответственности. Таким образом, усыновлённый ребёнок может получить информацию о своём усыновлении законным способом только от усыновителей. Эту позицию подтвердил и Конституционный Суд Российской Федерации в Постановлении от 16 июня 2015 г. N 15-П, указав в п. 3 данного Постановления, что «В соответствии с пунктом 1 ст. 139 Семейного кодекса Российской Федерации тайна усыновления охраняется законом; судьи, вынесшие решение об усыновлении ребенка, или должностные лица, осуществившие государственную регистрацию усыновления, а также лица, иным образом осведомленные об усыновлении, обязаны сохранять тайну усыновления ребенка. Охрана законом тайны усыновления предусмотрена и пунктом 1 ст. 47 Федерального закона «Об актах гражданского состояния».Однако указанным Постановлением Конституционного Суда РФ коллизия норм, в том числе конвенционных, которые закрепляют право знать своих родителей и законодательства о тайне усыновления, на наш взгляд, осталась не разрешена. Тайна усыновления охраняется и положениями Гражданского процессуального кодекса. Это выражается в частности в том, что в силу положений ст. 273 ГПК РФ, дела об усыновлении подлежат рассмотрению в закрытом судебном заседании. Лица, которые принимают участие в рассмотрении дела об усыновлении (усыновители/усыновитель), представитель органа опеки и попечительства, прокурор, ребенок, достигший возраста четырнадцати лет, родители (в необходимых случаях), другие заинтересованные лица, ребёнок в возрасте от десяти до четырнадцати лет) предупреждаются о необходимости сохранения тайны усыновления и о возможной уголовной ответственности в случае её разглашения в вопреки воле усыновителя. Запись об этом делается в протоколе судебного заседания и подтверждается подписями указанных лиц. Об этом указано в п. 5 Постановления Пленума Верховного суда от 20 апреля 2006 г. № 8 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей».Напомним, что в Российской Федерации право на имя регулируется гражданским, семейным и иным законодательством. В научной литературе существует мнение, что несовершеннолетний не может самостоятельно реализовать право на имя. Следовательно, присвоение и изменение фамилии, имени и отчества малолетнего ребенка происходит независимо от его на то желания и невозможности осознания происходящего в силу малолетнего возраста, что на наш взгляд противоречит положениям Конвенции о правах ребенка.Во многих отраслях права (семейное, гражданское, трудовое, гражданскопроцессуальное, право социального обеспечения, уголовное и др.) законодатель установил меры, которые направлены на обеспечение тайны усыновления. Так, например, для реализации тайны усыновления, усыновленному ребенку по просьбе усыновителя присваиваются фамилия усыновителя, указанное им имя, отчество, также возможно изменение даты рождения усыновленного ребенка (не более чем на три месяца), а также место его рождения.Считаем, что в исключительных случаях ребенку, достигшему совершеннолетия, должно быть предоставлено право получить доступ к данным об усыновлении и на получение исчерпывающей информации о присвоении и изменении фамилии, имени и отчества, но только в том случае, если это не противоречит интересам самого усыновленного. В ряде случаев такая информация может быть жизненно необходима, например, диагностика наследственных заболеваний или предотвращение брака с близким кровным родственником, о родстве с которыми усыновленный и не подозревает. Ведь бывают случаи, когда горе-родители, отказываются не от одного ребенка, а от всех родившихся детей, перекладывая заботу о них на государство. И вполне возможна ситуация, когда молодые люди, усыновлённые разными родителями, решившие вступить в брак, могут оказаться кровными родственниками.Еще одним проблемным правовым моментом, является вопрос, могут ли усыновленные дети, сохранившие отношения не с родителями, а другими кровными родственниками, наследовать после них? В силу положений п. 3 ст. 1147 ГК РФ если в соответствии с СК РФ, усыновленный сохраняет по решению суда отношения с одним из родителей или другими родственниками по происхождению, то в этом случае он вправе наследовать по закону после смерти этих родственников.Семейное законодательство устанавливает, если ребенок усыновлен одним лицом, то личные неимущественные и имущественные права и обязанности могут быть сохранены по желанию матери, если усыновитель – мужчина, или по желанию отца, если усыновитель – женщина. Также законодатель предусмотрел и ситуацию, при которой в случае смерти одного из родителей усыновленного ребенка могут быть сохранены личные неимущественные и имущественные права и обязанности по отношению к родственникам умершего родителя.По вопросу о том, могут ли усыновленные дети, сохранившие отношения нес родителями, а другими кровными родственниками, наследовать после них, имеется несколько разных точек зрения. Так, А.Л. Маковский считает, что в силу того что сохранение родственных отношений усыновленного с родственниками по происхождению из прежней семьи зависит от решения суда, наследственные отношения могут быть сохранены только с теми лицами, которые изложены в судебном решении. Имеется и иная точка зрения. Так, по мнению О.Ю. Шилохвост, родственные связи ребенок получает непосредственно через своего родителя, и следовательно, в силу этого ребенок приобретает связи с другими родственниками. Указанный автор отмечает, что если суд принимает решение о возможности сохранения отношений усыновленного с одним из своих родителей, то тем самым санкционируется сохранение всех родственных и семейных связей, усыновленного в качестве ребенка своего родителя.