Усыновление в международном частном праве.

Оглавление




Введение
Глава 1. Понятие и правовое регулирование трансграничного усыновления
§ 1.1 Понятие трансграничного усыновления в МЧП
§ 1.2 Правовое регулирование трансграничного усыновления в МЧП
§ 1.2.1 Коллизионно-правовое регулирование усыновления
§ 1.2.2 Унификация норм в области усыновления
§ 1.2.3 Двусторонние договоры об усыновлении между Россией и различными странами
Глава 2. Особенности регулирования международного усыновления в России
§ 2.1 Российское, законодательство, регулирующее порядок усыновления детей иностранными гражданами
§ 2.2 Условия и порядок усыновления российских детей иностранными гражданами
§ 2.3 Этапы усыновления детей-граждан РФ иностранными гражданами
Заключение
Список литературы

Усыновление в международном частном праве.

- если ребенок не может быть передан на воспитание или помещен в семью, которая могла бы обеспечить его воспитание или усыновление;
- если обеспечение какого-либо подходящего ухода в стране происхождения ребенка является невозможным.
Кроме того, Конвенция 1989 г. определяет, что государства-участники должны обеспечить в случае усыновления ребенка в другой стране применение таких же гарантий и норм, которые применяются в отношении усыновления внутри страны (п. «с» ст. 21); не допускать того, чтобы устройство ребенка в иностранную семью приводило к получению неоправданных финансовых выгод связанным с этим лицам (п. «d» ст. 21).
В 1988 году Постоянное бюро Гаагской конференции по международному частному праву подготовило первый вариант проекта конвенции, полностью посвященной вопросам международного усынов­ления, которая получила название Гаагской конвенции о защите детей и сотрудничестве в области межгосударственного усыновления и в окончательной редакции была открыта к подписанию 29 мая 1993 года.
В подготовке и обсуждении данного документа приняли участие представители 67 государств (в том числе и Российской Федерации), 5 межправительственных и 12 неправительственных организаций 7.
§ 1.2.3 Двусторонние договоры об усыновлении между Россией и различными странами
Пункт «е» ст. 21 Конвенции о правах ребенка 1989 года предусматривает необходимость заключения двусторонних и многосторонних соглашений и договоренностей в целях обеспечения осуществления устройства ребенка в другой стране компетентными властями и органами.
Российская Федерация заключила уже несколько таких соглашений с рядом государств. Например, Конвенция СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 7 октября 2002 г., Договор между Российской Федерацией и Республикой Кыргызстан о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 14 сентября 1992 г., Договор между Российской Федерацией и Республикой Мали о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам от 31 августа 2000 г., Договор между Российской Федерацией и Республикой Албания о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 30 октября 1995 г , Договор между Российской Федерацией и Республикой Грузия о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 15 сентября 1995 г.
Но, следует особо отметить, что с основным «усыновителем» российских малышей США такой договоренности еще не достигнуто.
Необходимо отметить, что значительное число международных двусторонних договоров по вопросам международного усыновления не содействует четкой регламентации процесса усыновления с иностранным элементом. В целях унификации норм, было бы рационально под эгидой ООН разработать новое международное соглашение по вопросам усыновления с участием иностранного элемента и сделать его обязательным для всех подписавших его стран. В качестве санкции за неисполнение возложенных на государства-участников обязательств можно было бы предусмотреть прекращение с ним всякого сотрудничества в области международного усыновления со стороны других государств-участников и значительную денежную компенсацию пострадавшей вследствие нарушения норм документа стороне.
Данное международное соглашение должно урегулировать все основополагающие вопросы в области международного усыновления. Среди них определение единого для всех стран государственного органа, занимающегося всеми вопросами, предшествующими, возникающими в ходе и после международного усыновления: порядок подбора детей; документы, необходимые для усыновления, и т.д. Безусловно, следует предусмотреть возможность оговорок к ряду статей Конвенции в силу особенностей традиций, культуры, истории разных государств. При этом все такие оговорки должны быть обоснованными и их общее число не должно быть значительным.
Следует обратить внимание на тот факт, что в ряде стран (в их числе Таджикистан) законом установлен запрет усыновления детей гражданами иностранных государств8.
Некоторые страны (Италия, Дания, Швеция, Греция и др.) устанавливают в законодательстве требование об оформлении международного усыновления только через компетентные органы соответствующих государств либо через уполномоченные ими аккредитованные органы9. На таком принципе основаны много- и двусторонние договоры государств в области международного усыновления детей.
Каждый раз, когда обнаруживается факт жестокого обращения с российским ребенком, усыновленным иностранным гражданином, или его гибели, поднимается вопрос о временном приостановлении или запрете усыновления российских детей иностранными гражданами и лицами без гражданства.
Но запретить иностранцам усыновлять детей без внесения изменений в законодательство невозможно, да и ввести мораторий на межгосударственное усыновление было бы неправильным с точки зрения обеспечения интересов ребенка. Учитывая, что ратификация Гаагской конвенции о защите детей и сотрудничестве в области международного усыновления (удочерения) 1993 г. займет довольно длительное время, в первую очередь следовало бы временно приостановить усыновление российских детей гражданами тех стран, в которых зафиксированы многочисленные случаи жестокого обращения и гибели детей, до тех пор, пока не будут заключены договоры о сотрудничестве в области усыновления (удочерения) детей с иностранными государствами.
Особое внимание хочется обратить, что в 2008 году Россия и Италия подписали договор о сотрудничестве в области усыновления (удочерения) детей10. В настоящее время ведутся переговоры о заключении такого договора между Россией и США. В будущем планируется подписание соглашений с Великобританией, Францией и Германией.
Почему заключение международных договоров представляет такую важность? Международный договор - главная форма реализации мер по обеспечению взятых сторонами обязательств. С его помощью государства могут на согласованной основе полно и точно выразить свои намерения относительно защиты определенного международно-правового обязательства11.
Для Российской Федерации и США это особенно актуально (США не является государством - участником Конвенции о правах ребенка 1989 г., а Россия не ратифицировала Конвенцию о защите детей 1993 г.), так как на данный момент государства в рамках сотрудничества руководствуются общими принципами и нормами международного права.
Из вышесказанного следует, что российские граждане в настоящий момент не могут чувствовать себя в полной мере защищенными. Представляется необходимым внести в семейное законодательство изменения, согласно которым усыновление детей иностранными гражданами может быть разрешено только при условии заключения международного договора.
Хочется отметить, что еще в 2009 году в связи с отсутствием договора между Россией и США, определяющего организационно-правовые гарантии и механизмы эффективной защиты прав и законных интересов российских детей, переданных на усыновление, от депутата Госдумы от КПРФ Н. Останиной поступило обращение о возможности временного приостановления усыновления гражданами США. Комитет Госдумы по вопросам семьи, женщин и детей в заключении на обращение о возможности временного приостановления усыновления гражданами США отметил, что, по данным американского Национального комитета по усыновлению, в период с 1996 по 2008 г. в США погибли 15 российских детей, усыновленных американскими гражданами. В 14 случаях усыновители были признаны виновными в гибели детей и привлечены к уголовной ответственности. Исключением стала гибель Димы Яковлева, усыновленного супругами - гражданами США Чейзом Дмитрием Харрисоном и Кэрол Лиин Эксманн-Харрисон12. Видно, что в Российской Федерации вопрос о необходимости установления запрета на усыновление российских детей иностранными гражданами или введения временного моратория на усыновление иностранными гражданами определенного государства встает каждый раз постфактум. Несмотря на участившиеся сообщения о несчастных случаях, происходящих с российскими детьми, которых усыновили иностранные граждане, 65% россиян по-прежнему лояльно относятся к усыновлению детей иностранцами и только 19% одобряют запрет на усыновление13. До настоящего времени запрета на усыновление российских детей иностранными гражданами или лицами без гражданства не существует.
Глава 2. Особенности регулирования международного усыновления в России
§ 2.1 Российское, законодательство, регулирующее порядок усыновления детей иностранными гражданами
Существенное влияние на правовое регулирование семейных отношений в Российской Федерации в сфере защиты прав детей оказала Конвенция ООН «О правах ребенка» от 20 ноября 1989 г., которая была ратифицирована еще СССР14.
Статья 21 Конвенции о правах ребенка закрепляет основные принципы правового регулирования международного усыновления. После ратификации Конвенции о правах ребенка, а точнее, с декабря 1992 г. до вступления в силу Семейного кодекса РФ усыновление российских детей иностранными гражданами было ограничено исключительными случаями. В Постановлении Верховного Совета РФ от 18.12.1992 № 4132-1 «О неотложных мерах по упорядочению усыновления детей, являющихся гражданами иностранных государств»15 было сказано, что впредь до внесения изменений и дополнений в законодательство РФ усыновление являющихся гражданами РФ детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, гражданами других государств ограничивается исключительными, не терпящими отлагательства случаями, когда это необходимо в интересах здоровья ребенка. Свое новое развитие российское законодательство об усыновлении получило с принятием Семейного Кодекса РФ, восприняв основные принципы международного права в области международного усыновления16.
Во-первых, ст. 124 СК РФ устанавливает, что усыновление допускается в отношении несовершеннолетних детей и только в их интересах.
Во-вторых, международное усыновление допускается в случаях, если не представляется возможным передать ребенка на воспитание в семьи граждан РФ, постоянно проживающих на территории РФ, либо на усыновление родственниками детей независимо от их гражданства и места жительства.
Российское семейное законодательство в области усыновления исходит из приоритета российского усыновления (или иной формы принятия детей на воспитание в семьи) перед международным усыновлением. Этот вывод основан не только на приведенном выше положении ст. 124 СК РФ, но и на других положениях СК РФ, а также тенденциях развития семейного законодательства в сфере усыновления. Имеется в виду ст. 127 СК РФ, устанавливающая требования к усыновителям. Федеральным законом № 185-ФЗ в эту статью были внесены изменения, в соответствии с которыми сроки нахождения сведений о детях, оставшихся без попечения родителей, в государственном банке данных о детях, по истечении которых они могут предоставляться иностранным гражданам, были увеличены с трех месяцев до шести. Вместе с тем даже безупречные с точки с точки зрения юридической техники и содержания нормы права на практике, к сожалению, применяются в противоречии с приоритетом устройства российских детей в семьи российских граждан.
По официальным данным Минобрнауки России за 2008 год всего были усыновлены 12320 детей, из них иностранными гражданами - 3962 ребенка и российскими – 8358 ребенка.17 Самое большое количество детей усыновлено гражданами США, второе место занимает Испания. За ними следует Италия. Сегодня дела об усыновлении являются наиболее часто рассматриваемой категорией дел, в которых присутствует иностранный элемент. Основная нагрузка по рассмотрению заявлений об усыновлении, поданных иностранными лицами, лежит на судах субъектов РФ (п. 2 ст. 269 ГПК РФ), от правильного применения которыми норм международного права и национального законодательства зависит судьба ребенка18.
Среди причин, в результате которых иностранные граждане усыновляют детей практически на равных с российскими гражданами, можно назвать несколько, и они не всегда связаны с ненадлежащим правовым регулированием отношений по усыновлению.
Во-первых, нарушение законодательства при выявлении и учете детей, оставшихся без попечения родителей.
Во-вторых, ненадлежащий судебный контроль при рассмотрении дел об усыновлении в суде.
Судебный порядок рассмотрения дел об усыновлении призван обеспечить дополнительные гарантии соблюдения законности, прав и интересов детей при усыновлении. В соответствии с действующим законодательством при рассмотрении судом дел об усыновлении обязательно участие органа опеки и попечительства, а также прокурора. Вместе с тем органы опеки и попечительства нередко формально относятся к исполнению возложенных на них обязанностей, предоставляя положительные заключения об усыновлении ребенка, несмотря на то, что факты могут свидетельствовать об обратном.
В-третьих, проблемы применения законодательства иностранных государств при рассмотрении дел об усыновлении.
В соответствии со ст. 165 СК РФ усыновление иностранными гражданами российских детей производится по праву страны гражданства усыновителей. Вместе с тем для обеспечения интересов российских детей необходимо соблюдение требований российского законодательства.
На современном этапе развития общества в национальном российском законодательстве необходимо детально регламентировать требования, предъявляемые к иностранным усыновителям, а судам не бояться отказывать в удовлетворении заявления об усыновлении при отсутствии сведений о нормах об усыновлении страны гражданина-усыновителя.
§ 2.2 Условия и порядок усыновления российских детей иностранными гражданами
В соответствии со ст. 21 Конвенции ООН о правах ребенка, участницей которой Россия является, усыновление в другой стране рассматривается в качестве альтернативного способа ухода за ребенком при соблюдении двух условий. Во-первых, если ребенок не может быть передан на воспитание в своей стране, и во-вторых, если обеспечение подходящего ухода для ребенка является невозможным в стране происхождения. Кроме этого, согласно ст. 20 Конвенции ООН о правах ребенка при замене ребенку ухода необходимо учитывать преемственность воспитания ребенка и его этническое происхождение, религиозную и культурную принадлежность и родной язык.
В п. 1 ст. 123 СК РФ применительно к выбору форм устройства ребенка предусмотрено требование обязательности учета его этнического происхождения, принадлежности к определенной религии и культуре, родному языку, а также возможности обеспечения преемственности в воспитании и образовании. Усыновление детей, являющихся гражданами Российской Федерации, иностранными гражданами или лицами без гражданства допускается при обязательном соблюдении двух условий, закрепленных в п. 4 ст. 124 СК РФ. Первое условие - если не представляется возможным передать этих детей на воспитание в семьи граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Российской Федерации, либо на усыновление родственникам детей независимо от их гражданства и места жительства. Второе условие - истечение шести месяцев со дня поступления сведений о таких детях в федеральный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей.
При усыновлении (удочерении) на территории Российской Федерации иностранными гражданами или лицами без гражданства ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации, должны быть также соблюдены требования статей 124 - 126, статьи 127 (за исключением абзаца восьмого пункта 1), статей 128 и 129, статьи 130 (за исключением абзаца пятого), статей 131 - 133 Семейного кодекса РФ с учетом положений международного договора Российской Федерации о межгосударственном сотрудничестве в области усыновления детей.
Усыновление (удочерение) на территории Российской Федерации иностранными гражданами или лицами без гражданства, состоящими в браке с гражданами Российской Федерации, детей, являющихся гражданами Российской Федерации, производится в порядке, установленном Семейным кодексом РФ для граждан Российской Федерации, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.
При усыновлении (удочерении) на территории Российской Федерации гражданами Российской Федерации ребенка, являющегося иностранным гражданином, необходимо получить согласие законного представителя ребенка и компетентного органа государства, гражданином которого является ребенок, а также, если это требуется в соответствии с законодательством указанного государства, согласие ребенка на усыновление.
В соответствии с абз. 2 ст. 65 Семейного кодекса РФ при международном усыновлении на территории РФ ребенка - гражданина РФ должны быть применены требования Семейного кодекса РФ при решении следующих вопросов:
- о допустимости усыновления данного ребенка, в том числе с учетом того, что усыновителями являются иностранные граждане или лица без гражданства;
- о порядке его усыновления, в том числе с учетом того, что предварительно соблюдены порядок его постановки на официальный учет в качестве ребенка, подлежащего усыновлению, а также установленный порядок постановки на учет иностранных граждан или лиц без гражданства, желающих его усыновить;
- о наличии права у лиц, обратившихся за усыновлением данного ребенка, быть усыновителями, на данных лиц в соответствии со ст. 65 Семейного кодекса РФ не распространяется положение абз. 8 ст. 127 Семейного кодекса РФ, то есть норма о запрете усыновлять детей лицам, которые на момент усыновления не имеют дохода, обеспечивающего усыновляемому ребенку прожиточный минимум, установленный в субъекте РФ, на территории которого проживают усыновители;
- об оценке допустимости усыновления с учетом разницы в возрасте между лицами, обратившимися за усыновлением, и усыновляемым ребенком;
- о порядке получения согласия родителей на усыновление данного ребенка, в том числе с учетом случаев, когда такое согласие не требуется, в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства в соответствии со ст. 165 Семейного кодекса РФ не действует абз. 5 ст. 130 Семейного кодекса РФ, то есть норма об отсутствии необходимости получения согласия родителей ребенка на его усыновление, когда данные родители по причинам, признанным судом неуважительными, более шести месяцев не проживали совместно с ребенком и уклонялись от его воспитания и содержания;
- о порядке получения в конкретных случаях согласия иных лиц, связанных с усыновлением данного ребенка: согласия опекуна (попечителя), приемных родителей, руководителя учреждения, если в нем находится ребенок, согласия самого ребенка, достигшего возраста 10 лет, согласия супруга усыновителя.
При этом следует обратить внимание на то, что законодателем в Семейного кодекса РФ введен приоритет в отношении усыновления детей российскими гражданами, постоянно проживающими в Российской Федерации. В этих целях п. 4 ст. 124 Семейного кодекса РФ допускает усыновление российских детей иностранными гражданами или лицами без гражданства только в случаях, если не представляется возможным передать этих детей на воспитание в семьи граждан РФ, постоянно проживающих на территории РФ, либо на усыновление родственникам детей независимо от гражданства и места жительства этих родственников.
Такой приоритет в полной мере отвечает требованиям международного права.
Одновременно в целях расширения возможности для усыновления гражданами РФ, проживающими в РФ, законодатель установил требование, предусматривающее возможность передачи детей на усыновление гражданам РФ, постоянно проживающим за пределами территории РФ, иностранным гражданам или лицам без гражданства, не являющимся родственниками детей, только по истечении шести месяцев со дня поступления в установленном порядке сведений о таких детях в государственный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей. Ранее, до 2005 г., был установлен срок в три месяца.