Заключение, изменение и расторжение договора

Содержание

Введение
1. Договор как процесс: понятие и структура
2. Юридические процедуры заключения гражданско-правового договора
3. Проблемы изменения и расторжения публичных договоров
Заключение
Список использованных источников и литературы
...

Содержание

Введение
1. Договор как процесс: понятие и структура
2. Юридические процедуры заключения гражданско-правового договора
3. Проблемы изменения и расторжения публичных договоров
Заключение
Список использованных источников и литературы

Содержание

Введение
1. Договор как процесс: понятие и структура
2. Юридические процедуры заключения гражданско-правового договора
3. Проблемы изменения и расторжения публичных договоров
Заключение
Список использованных источников и литературы

Главной целью этапа договорных отношений исполнение договорного обязательства является надлежащим образом в соответствии с требованиями закона и условиями обязательства, иных правовых актов, а при отсутствии таких требований и условий - в соответствии с иными обычно предъявляемыми требованиями или обычаями делового оборота (ст. 309, п. 3 ст. 420 ГК РФ). Этап договорных отношений особое практическое значение имеет, так как именно полное и своевременное исполнение договорного обязательства залогом является развития успешного экономических связей.
Структурно состоит этап договорных отношений из стадий, в числе которых следующие.
1. Исполнение договора. Совершают на этой стадии стороны действия, направленные непосредственно на исполнение условий договора. Конкретные действия, во исполнение договора совершаемые, главным образом определяются самим договором. Такими действиями могут быть: выполнение работы, передача имущества, уплата денег и т.п. либо воздержание от определенного действия (п. 1 ст. 307 ГК РФ).
2. Изменение договора. В рамках данной стадии совершают стороны последовательные действия, на изменение договора направленные. В качестве примера совершения действий последовательных, на процесс изменения договора указывающих, привести можно изменение договора в пользу третьего лица: получение должником и кредитором от третьего лица согласия изменить заключенный договор (п. 2 ст. 430 ГК РФ); подписание и составление должником и кредитором соглашения об изменении договора (п. 1 ст. 450 ГК РФ).
3. Расторжение договора. В период настоящей стадии действия совершаются, процесс образующие расторжения договора. При расторжении договора аренды недвижимого имущества, на неопределенный срок заключенного, последовательно совершают стороны следующие действия: стороны подписывают и составляют соглашение о расторжении договора (п. 1 ст. 450 ГК РФ); арендодатель (если он является инициатором расторжения договора) за три месяца арендатора предупреждает о прекращении договора аренды (п. 2 ст. 610 ГК РФ); арендатор арендодателю возвращает недвижимое имущество (ст. 622 ГК РФ); стороны осуществляют государственную регистрацию соглашения о расторжении договора (п. 1 ст. 164 и п. 1 ст. 452 ГК РФ); при возврате недвижимого имущества подписывают стороны передаточный акт или иной документ о передаче (ст. 655 ГК РФ).
Рассмотренные структура и понятие содержание договора определяют как процесса. То есть договор как процесс на движение указывает, динамику договорного правоотношения.
Указанное определение под сомнение не ставит структуру, понятие и значение договора как правового института. Кроме того, договор как сделка, договор как документ, договор как правоотношение, договор как инструмент создания и умножения богатства, договор как правовое средство, договор как процесс - все подходы эти к пониманию договора друг с другом не конкурируют, так как в основе каждого из них свой квалифицирующий признак лежит. В этой связи М.И. Брагинский, на многозначность договора указывая, отмечает справедливо, что все "они единым термином объединены - "договор", но содержанием отличаются "18.
2. Юридические процедуры заключения гражданско-правового договора
Одним из примеров наглядных применения категории "юридическая процедура" динамика может являться гражданско-правового договора, заключающаяся в процедурах исполнения, заключения, расторжения и изменения гражданско-правового договора. Исходя из определения процедуры юридической, согласно которому процедура юридическая как система определяется последовательно совершаемых действий и возникающих на их базе отношений, на достижение направленных правового определенного результата, к прикладному значению обратимся данного определения. Прикладной характер при этом видится в возможности применения его к отдельным юридическим процедурам.
Обращение к теории гражданско-правового договора в аспекте предмета исследования существованием определяется трех основных источников возникновения (происхождения) обязательств: обязательства, вытекающие из договора; обязательства, вытекающие из закона; обязательства, следующие из нарушения прав субъективных. Наибольший интерес с позиции юридической комплексной процедуры именно процедуры представляют, с возникновением обязательств связанные на основании договоров как наиболее разнообразные и сложные19.
Гражданско-правовой договор как юридический факт (сделка, юридическое действие) как известно, возникает, в результате процедуры заключения его. Как закреплено в п. 2 ст. 432 ГК РФ, заключается договор посредством направления предложения заключить договор (оферты) одной из сторон и ее принятия предложения (акцепта) другой стороной. Комплекс правовых норм, посвященных акцепту и оферте, стал уже предметом исследований, однако не в аспекте процедуры юридической20.
Актуальность проблематики изменения, заключения и расторжения договоров предопределяется и коллизиями многочисленными в правоприменительной практике, что выработке соответствующих обобщений послужило на уровне судебных высших инстанций. Примером служить может письмо информационное Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 мая 1997 г. N 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с изменением, заключением и расторжением договоров"21.
Действующее законодательство детально достаточно регламентирует стадии отдельные процедуры формирования (заключения) договора: (1) процедура формирования оферты и акцепта, (2) процедура преддоговорных взаимоотношений между сторонами, (3) процедура признания договора заключенным. Нами объединяются не случайно процессы формирования акцепта и оферты в единой процедуре в связи с их правовой общей природой. Законодатель категории различает "момент заключения договора" как статику (результат) договорного процесса такого формирования (см., например, ст. 433 ГК РФ) и "процесс заключения договора" как процесс динамичный формирования договора (см., например, ст. 432 ГК РФ). К тому же и законодатель сам позиции придерживается, что значение юридическое (юридическое действие в динамике его) оферта лишь с момента приобретает получения ее адресатом (п. 2 ст. 435 ГК РФ).
Рассмотрим выше указанные стадии процедуры формирования договора.
1. Первоначально преддоговорные отношения возникают между сторонами, которые оформляться могут, во-первых, договорными особыми конструкциями, например в рамках договора предварительного (ст. 429 ГК РФ), или же, во-вторых, сами по себе становятся основой возникновения между сторонами правоотношения. Ярким примером последнего договор поставки может служить с его процедурой особой урегулирования разногласий при заключении договора (ст. 507 ГК РФ).
2. Формирование предложения для заключения договора (оферты) и согласия на заключение договора (акцепта). Проблематика формирования акцепта и оферты достаточно полно была исследована в науке гражданского права22. Среди характеристик основных оферты выделяются в цивилистике (ст. 435 ГК РФ): выражение в оферте намерения лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с принявшим предложение лицом; наличие определенности; наличие в оферте объяснения всем существенным условиям договора.
3. Процедура признания договора заключенным самостоятельной стадией является в общей процедуре заключения договора. Совокупность действий таких, как формирование оферты и направление ее адресату, получение акцепта и формирование акцепта, не отвечает еще на вопрос о заключении договора. По общему правилу считается договор заключенным в момент получения лицом, оферту направившим, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ). Вместе с тем правило данное имеет исключения.
Прежде всего такое касается исключение так называемых реальных договоров, т.е. договоров, происходит заключение которых не в момент достижения согласия между сторонами (как об сказано этом в п. 1 ст. 432 ГК РФ, правда, при этом в рамках другие подходы определения исключающего), а в момент передачи вещи (п. 2 ст. 433 ГК РФ). В связи с этим является применимым положение ст. 224 ГК РФ, детализирующее и вводящее категорию "передача". Примерами договоров реальных являются:
- договор дарения (ст. 572 ГК РФ), если не о консенсуальном договоре дарения речь идет: обещании дарения в будущем, в письменной форме оформленном (п. 2 ст. 574);
- договор ренты (ст. 583 ГК РФ): "По договору ренты получатель ренты (одна сторона) передает плательщику ренты (другой стороне) в собственность имущество, а плательщик ренты в обмен на полученное имущество обязуется выплачивать периодически получателю ренту в виде денежной определенной суммы либо предоставления средств на содержание его в иной форме";
- договор займа (п. 1 ст. 807 ГК РФ);
- договор перевозки груза (ст. 785 ГК РФ);
- договор хранения (ст. 886 ГК РФ, однако возможность существует консенсуальный характер договора обусловить в соответствии с п. 2 ст. 886 ГК РФ для случая хранения профессионального характера);
- договор страхования (п. 1 ст. 957);
- договор банковского вклада (ст. 834 ГК РФ);
- договор управления доверительного имуществом (ст. 1012 ГК РФ) и др.
Как правило, признак консенсуальности (реальности) из самого определения договора договора следует, когда законодатель в определении легальном термин использует "обязуется предоставить (передать и т.п.)" (консенсуальность договора характеризует) или же термин "передает" (реальность договора характеризует). Вместе с тем, имеют к сожалению место случаи, когда допускает законодатель явные неточности, которые осложняют в конечном итоге процедуру исполнения и заключения договора.
Достаточно ярким примером может здесь служить договор безвозмездного пользования (ссуды) (ст. 689 ГК РФ). Законодатель в легальном определении договора ссуды предусмотрел оба термина ("передает или обязуется передать"), при этом их детализации не представил. Это как к теоретическим трудностям привело восприятия правового данного института, так и к сложностям практического характера. Так, например, считает проф. А.Ю. Кабалкин, что "из определения легального договора безвозмездного пользования видно, что он (как и дарение) реальным и консенсуальным может быть"23.
М.И. Брагинский полагает, что "вправе стороны определить сами, будет ли между ними заключаемый договор консенсуальным или реальным". Вместе с тем, как толкование показывает положения п. 2 ст. 433 ГК РФ, в законе должна не только возможность быть указана определения договора как реального, но и конкретные предпосылки предусмотрены для применения такого. М.И. Брагинский упомянутый п. 2 ст. 433 ГК РФ растолковывает в несколько ином ракурсе, полагая, что "распространительное его толкование (п. 2 ст. 433 ГК РФ.) позволяет, на наш взгляд, существование признать в пользу договора презумпции консенсуального". Автор противоречит несколько сам себе, так как далее отмечает, что "является поскольку ссуда обычно реальным договором..."24. Ведь признать следует, исходя из презумпции консенсуальности договора, что заключаются обычно консенсуальные именно договоры.
Таким образом, вышесказанное на примере процедуры с позиции безвозмездного пользования (ссуды) значение подчеркивает категории "процедура" для заключения договора.
Немаловажное значение имеют вопросы процедуры заключения договора и с точки зрения отношений, сторонами в которых иностранные выступают субъекты права.
3. Проблемы изменения и расторжения публичных договоров
Правовой режим публичных договоров исключением является из принципа свободы договора, ст. 421 ГК РФ установленного. Особенностью основной публичного договора необходимость является заключения его в обязательном порядке коммерческой организацией (ст. 445 ГК РФ). Подобного рода исключение из общего правила правового регулирования договорных отношений необходимостью вызвано государственной защиты прав граждан-потребителей, общественных интересов, а также в сфере экономических отношений, относятся которые к естественным монополиям.
Комплекс охранительных мер правового режима публичного договора прежде всего направлен на защиту гражданина-потребителя, признаваемого традиционно слабой более стороной в обязательстве договорном относительно коммерческой организации. М.И. Кулагин объяснял это установление необходимостью предоставления " декватных средств защиты рядовому гражданину против сервисного предприятия или крупной компании, производящих или реализующих услуги или товар на рынке"25.
Однако не противопоставляет ст. 421 ГК РФ именно гражданина-потребителя коммерческой организации. Таким образом, не во всех случаях публичный договор признаки носит потребительского договора. Поэтому считать не следует, что причиной основной установления особого режима законодателем правового регулирования является для публичных договоров необходимость защиты называемой только так слабой стороны в отношении договорном. Скорее, идет речь о создании при помощи конструкции публичного договора условий для более развитого и стабильного гражданского оборота.
Установление ст. 426 ГК РФ правила об ограничении свободы заключения договора, признаки публичного носящего, в литературе коммерческой организацией необходимостью объясняется защиты интересов слабой стороны и общества в договоре26. Существует и подход иной к данному вопросу, сводится который к тому, что стороной слабой отношений подобных именно сторона является, установлена для которой обязанность заключения договора, а п. 2 ст. 445 ГК РФ основные начала нарушает - изложенные в п. 1 ст. 1 ГК РФ, принципы гражданского законодательства, равенство предполагающие участников отношений, гражданским законодательством регулируемых27.
Правовой режим публичного договора создается юридико-технически законодателем не только путем ограничения прав организации коммерческой, но и предоставлением односторонних (льготных) прав для потребителя. В частности, устанавливает ст. 426 ГК РФ право потребителя предпринимателя принудить передать на рассмотрение суда разногласия по его отдельным условиям или заключить публичный договор через суд. Более того, как указали ВС РФ с ВАС РФ, при разрешении споров по искам потребителей о понуждении к заключению публичного договора коммерческой организации учитывать необходимо, что бремя доказывания отсутствия возможности потребителю выполнить соответствующие работы, передать товары, предоставить услуги возложено также на коммерческую организацию28.
Действие нормы ст. 426 ГК РФ, согласно которой от заключения публичного договора отказ коммерческой организации при наличии возможности потребителю предоставить соответствующие услуги, товары, выполнить для него соответствующие работы не допускается, на защиту гражданских прав направлено контрагента договора, является которым либо физическое лицо, либо лицо, не занимающееся профессионально тем видом деятельности, в обязательном порядке который должна исполнять коммерческая организация в договорах, под признаки публичных подпадающих. В силу ч.ч. 1 - 3 ст. 426 ГК обязана коммерческая организация договор заключить с каждым, кто обратится к ней. Таким образом, требовать понуждения публичный договор заключить только контрагент вправе коммерческой организации, продажу осуществляющей товаров, оказание услуг или выполнение работ. Президиум ВАС РФ указал, что "по смыслу п.п. 1- 3 ст. 426 ГК, а также п. 4 ст. 445 ГК в суд обратиться с иском о понуждении публичный договор заключить только контрагент может обязанной стороны. Коммерческая организация потребителя понуждать к заключению договора такого не вправе"29.
Конституционный Суд РФ в Постановлении от 23 февраля 1999 г. N 4-П на то указал, что должен законодатель ст. ст. 2 и 18 Конституции РФ следовать, "в соответствии с которыми соблюдение, признание и защита прав и свобод гражданина и человека обязанностью являются государства. При этом из конституционной свободы договора исходя законодатель ограничиваться не вправе признанием формальным юридического равенства сторон и предоставлять должен преимущества определенные экономически зависимой и слабой стороне, с тем, не допустить чтобы конкуренцию недобросовестную... и гарантировать реально в соответствии со ст. 19 и 34 Конституции Российской Федерации соблюдение принципа равенства при осуществлении предпринимательской и иной законом не запрещенной экономической деятельности"30.
Вопрос об ограничении права коммерческой организации на заключение публичного договора в непосредственной связи находится с ограничением или предоставлением возможности для нее изменения и расторжения тем более договора такого. В развитие правовой вышеприведенной позиции также Конституционный Суд РФ указал, что обязательность при наличии возможности заключения публичного договора предоставить лицу услуги соответствующие и недопустимость означает отказа одностороннего от исполнения обязательств исполнителя по договору, поскольку требование закона в противном случае об обязательном заключении договора какого бы то ни было лишалось бы правового значения и смысла31. Иное бы означало чрезмерное умаление (ограничение) свободы конституционной для гражданина договора, публичный договор заключающего, создавало бы неравенство, с точки зрения справедливости недопустимое, и, следовательно, предписания нарушало бы ст. ст. 34, 35 и 55 (ч. 3) Конституции РФ32. Иными словами, если относится договор к разряду публичных, то сторона, заключить обязанная такой договор, права не имеет на отказ односторонний от его исполнения.
Общее правило, используют которое суды при вынесении решений относительно возможности расторжения и изменения организациями коммерческими договоров, характер публичных носящих, к тому сводится, что не предусматривают нормы ГК РФ возможность запрета какого-либо на расторжение публичного договора, а лишь обязанность существует его заключать (ст. 426 ГК РФ). Поэтому просто применяются к публичным договорам положения гл. 29 ГК РФ о расторжении и изменении договора. Однако, как выше указывалось, особенности природы правовой публичного договора не отражаться не могут на режиме правового его регулирования. В связи с этим интерес представляет анализ правового регулирования расторжения и изменения публичных договоров как из общего правила исключения принципа свободы договора. Основаниями расторжения и изменения публичных договоров юридические факты служат, законодателем установленные в ст. 450 ГК РФ в виде исключительного перечня.
Как исключение из правила общего запрета одностороннего отказа от исполнения обязательств односторонний отказ от исполнения договора (ст. 310 ГК РФ) реализован может быть только в случаях, договором или законом установленных. Закон не запрещает прямо коммерческой организации отказ от исполнения договоров, признаки публичных носящих. Однако в силу Определения Конституционного Суда РФ33 не может коммерческая организация таким обладать правом. Ряд норм части второй ГК РФ это правило реализуют.
Примером служить может договор страхования. Согласно абз. 2 п. 1 ст. 927 ГК РФ публичным договором является договор личного страхования (ст. 426 ГК РФ). Стороной, заключить обязанной данный договор в соответствии со смыслом ст. 426 ГК РФ, страховщик является. Следовательно, из приведенного выше Определения Конституционного Суда РФ исходя не должен страховщик права иметь на односторонний отказ от исполнения договора личного страхования. Данное положение законом подтверждается, согласно которому право имеет только страхователь на односторонний отказ от договора страхования, причем может отказаться он от договора в любое время (п. 2 ст. 958 ГК РФ). Гражданский кодекс РФ права страховщика не предусматривает на возможность в одностороннем порядке изменить или прекратить договорные отношения. Отказ от исполнения договора страхования невозможен страховщиком, это прерогатива страхователя как стороны "слабой" в договоре.