Депозитарные как инструмент привлечения иностранных инвестиций

Оглавление

Введение
1.Виды депозитарных расписок экономическое содержание
1.1. Понятие и виды депозитарных расписок
1.2. Экономический смысл АДР
2.Депозитарные расписки: особенности выпуска и обращения
2.1. Правовое регулирование рынка депозитарных расписок в России
2.2.Проблемы и перспективы андеррайтинга
3.Оценка взаимовлияния цен депозитарных расписок и акций российских эмитентов, торгуемых на российских биржах
3.1.Тенденции на рынке депозитарных расписок в 2009 г.
3.2. Соотношение объемов торгов акциями и депозитарными расписками на акции российских компаний на национальных биржах и зарубежных фондовых биржах в 2008-2009 г.г.
Заключение
Список использованных источников

Депозитарные как инструмент привлечения иностранных инвестиций

Неспонсируемые АДР могут выпускаться несколькими депозитариями, их выпуск не предполагает заключения какого-либо соглашения между эмитентом АДР и эмитентом базисного актива. Они могут допускаться только к обращению на внебиржевом рынке ценных бумаг(5;c.11).
АДР являются весьма популярным финансовым инструментом, позволяющим решать несколько серьезных проблем. Они открывают доступ иностранным эмитентам из развитых и развивающихся стран к средствам инвесторов на американском рынке капиталов. Вместе с тем АДР успешно помогают защищать интересы американских инвесторов и национального законодательства, ограждая рынок этой страны от прямого размещения и обращения на нем ценных бумаг иностранных эмитентов, регулируемых правом иностранных государств, позволяя американским инвесторам приобретатьценные бумаги иностранных эмитентов в форме АДР, выпуск и обращение которых регулируется исключительно законодательством США.
1.2. Экономический смысл АДР
Рассматривая проблему открытия рос­сийского финансового рынка для иност­ранных финансовых инструментов, в том числе иностранных ценных бумаг в виде российских депозитарных расписок, необ­ходимо обратить внимание на два аспекта проблемы: экономический и правовой.
Если обратиться к экономической сути проблемы, то еще не затихли споры не только о том, какие ценные бумаги до­пускать на внутренний российский ры­нок, но и допускать ли их вообще. Аргу­менты «против» высказываются пример­но следующие:
• необходимо сокращать и контроли­ровать «утечку капитала» из России, кото­рой способствует, в том числе, расшире­ние инвестирования средств в иностран­ные финансовые инструменты;
• необходимо стимулировать инвести­ции российских и зарубежных инвесто­ров в финансовые и инвестиционные ин­струменты российских компаний (внутри страны) (3;c.17).
При этом противопоставить такой по­зиции, на мой взгляд, можно следующее:
• «открытие» российского финансово­го рынка для финансовых инструментов иностранных компаний позволит легали­зовать инвестиции в иностранные цен­ные бумаги (возможность осуществлять их непосредственно в России, а не через «серые» схемы и оффшоры);
• возможность осуществления инвести­ций в рамках национальной правовой сис­темы, под контролем государства, следова­тельно, возможность обеспечения более высокой степени защиты прав инвесторов в рамках национальной юрисдикции;
• расширение спектра доступных рос­сийским инвесторам финансовых инстру­ментов, улучшение диверсификации ин­вестиционных портфелей;
• создание необходимых условий для перетока капитала между Россией и странами, эмитенты которых будут осуще­ствлять размещение своих ценных бумаг в России, а также содействие созданию интегрированного фондового рынка этих стран.
Представляется, что интегральный эффект от допуска иностранцев будет, очевидно, все-таки положительный. Бо­лее того, глобализация мирового эко­номического и финансового сообщест­ва, одной из первых ласточек которой для России является предстоящее вступление в ВТО, в кратко- или сред­несрочной перспективе приведет к не­обходимости открыть российский ры­нок для иностранных финансовых инст­рументов.
Теоретически открыть рынок можно и путем обеспечения «прямого» доступа ценных бумаг иностранных эмитентов. Се­годня, несмотря на то что прямого запре­та на размещение и обращение ценных бумаг иностранных эмитентов в России не существует, согласно ст. 51.1 Федерально­го закона «О рынке ценных бумаг» ценные бумаги иностранных эмитентов допуска­ются к размещению и публичному обра­щению в Российской Федерации при на­личии международного договора Россий­ской Федерации или соглашения, заклю­чаемого между федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг на основании решения Правитель­ства Российской Федерации и соответст­вующим органом (организацией) страны иностранного эмитента и предусматрива­ющего порядок их взаимодействия.
Эмиссия ценных бумаг иностранных эмитентов в Российской Федерации должна осуществляться в соответствии с требованиями, предусмотренными для российских эмитентов, если иные требо­вания не установлены международными договорами Российской Федерации, фе­деральными законами или нормативны­ми правовыми актами.
Однако на сегодняшний день Россий­ской Федерацией ни одного такого согла­шения с иностранным государством или иностранными регуляторами не заключе­но, в связи с чем подготовлены изменения в указанную статью Федерального закона «О рынке ценных бумаг», предлагающие более простой механизм взаимодействия на основе соглашения непосредственно между регуляторами рынка ценных бумаг двух стран.
Кроме того, следует отметить, что во исполнение положений Федерального закона «Об инвестиционных фондах» Прика­зом ФСФР России от 15 декабря 2005 г. № 05-83/пз-н установлено, что ряд акци­онерных и паевых инвестиционных фон­дов (фонды акций, фонды облигаций, фонды денежного рынка, фонды смешан­ных инвестиций, фонды фондов, фонды недвижимости) имеют право инвестиро­вать часть активов (разрешенная доля ус­танавливается в зависимости от типа фонда) в акции иностранных акционер­ных обществ и облигации иностранных организаций.
При этом обязательным условием яв­ляется прохождение указанными ценны­ми бумагами иностранных эмитентов про­цедуры листинга на фондовых биржах, на­ходящихся на территории государств, с государственными органами которых, осуществляющими контроль на рынке ценных бумаг, ФСФР России заключены соглашения о взаимодействии и обмене информацией.
Несомненно, большинство российских инвесторов вместо труднодоступного и до­рогостоящего (а в некоторых случаях и не­легального) участия на зарубежных рын­ках капиталов предпочли бы деятельность в рамках инфраструктуры отечественного рынка ценных бумаг. В связи с этим на первом этапе открытия рынка использова­ние именно депозитарных расписок было бы более целесообразно.
Практика выпуска АДР показыва­ет, что вопросы соотношения прав владельцев акций и владельцев депозитар­ных расписок значительно различаются в различных программах выпуска. При этом вопрос об объеме прав владельцев АДР решается между депозитарием-эми­тентом и владельцем депозитарных рас­писок.
Например, по объему прав депози­тарная расписка не предоставляет ее владельцу права голоса по иностран­ным акциям. В частности, в соответст­вии с российским законодательством, а также законодательством ряда стран СНГ невозможно предоставлять право голоса по акциям лицам, не являющим­ся владельцами (собственниками) этих акций, поскольку голосовать на общем собрании акционеров общества могут только собственники акций (акционеры или их представители, выражающие во­лю акционеров). Владельцы депозитар­ных расписок собственниками (акцио­нерами) не являются до момента реа­лизации ими права на получение иност­ранных акций.
В этой ситуации «калька» при перево­де нормативных правовых актов США (ко­торые определяют АДР как выпущенный американским банком-депозитарием сертификат, удостоверяющий право соб­ственности на определенное количество акций иностранной компании) приведет к разночтению с российским законода­тельством, в котором полное господство над вещью невозможно по причине отсут­ствия вещи; определение, по которому эмиссионная ценная бумага удостоверяет право собственности по законодательст­ву иностранных государств, может не удовлетворять требованиям российского законодательства.
Также существует разница в учете прав депозитария на представляемые ценные бумаги.
В соответствии с иностранным пра­вом номинальный держатель может яв­ляться владельцем и даже собственни­ком (доверительным) ценных бумаг. Од­нако в российском праве эмиссию рос­сийских депозитарных расписок можно допустить при условии, что учет прав де­позитария на представляемые ценные бу­маги будет осуществляться в реестре или иной предусмотренной иностранным пра­вом централизованной системе на счете номинального держателя или иного лица, которое в соответствии с применимым правом не будет иметь права на пред­ставляемые ценные бумаги.
Объемы торгов депозитарными рас­писками, в том числе и на российские ценные бумаги, на зарубежных фондовых рынках постоянно увеличиваются. Так, в настоящее время доля данных ценных бу­маг (по эмитентам всех стран) составляет около 15% от общего объема торгов на рынке США. Несмотря на дополнительные риски, связанные с международным ин­вестированием, популярность депозитар­ных расписок, выпущенных на акции ино­странной компании, в США в последние годы значительно выросла(6;c.8).
При этом современные рынки депо­зитарных расписок в западных странах -результат многолетней эволюции, в наи­большей степени отвечающий потребнос­тям западных инвесторов.
2. Депозитарные расписки: особенности выпуска и обращения
2.1. Правовое регулирование рынка депозитарных расписок в России
В российских условиях депозитарные расписки из инструмента защиты инвесторов могут превратиться в орудие борьбы против них. Право голоса владельцев расписок на собраниях акционеров получает, как правило, менеджмент, что позволяет без формальной покупки акций расширить контроль над компанией.
Естественным желанием руководства любой компании, опасающегося потери контроля над предприятием после реализации программы депозитарных расписок, вариантом голосования является заключение договоренности о том, что, если собственник или держатель депозитарной расписки не выражает письменного решения по тому или иному вопросу повестки дня общего собрания акционеров, право голоса переходит от инвестора к президенту компании-эмитента(5;c.2).
Существуют варианты проспекта эмиссии, предполагающие переход права голоса к менеджменту компании, если инвесторы не голосуют.
На Западе подобная законодательная практика существует, и, как правило, переход этого права осуществляется в связи с положениями депозитарного договора, которые автоматически признает любой покупатель депозитарных расписок. Это в полной мере согласуется и с российским законодательством, в котором существует институт доверенности, и с законодательством штата Нью-Йорк, которое допускает, что лицо, не подписавшее договор, где соблюдены все его законные интересы, является стороной по договору.
С одной стороны, большинство инвесторов во всем мире покупают депозитарные расписки не для управления компанией, а для получения дивидендов или дохода за счет роста их курсовой стоимости. Владельцы депозитарных расписок вполне осознанно отдают свои голоса менеджменту компании: рост капитализации – один из положительных показателей работы руководства.
По мнению специалистов, если владельцы депозитарных расписок будут считаться воздержавшимися, количество компаний, желающих выпустить депозитарные расписки, может заметно убавиться. Следует отметить, что Банк России аргументирует применение квоты участия иностранного капитала в банковской системе России защитой национального банковского капитала. Советом директоров Банка России установлен верхний предел, которой равен 5% от уставного капитала российских банков, запустивших свои программы депозитарных расписок. Для каждого банка квота устанавливается индивидуально.
Договор между американским банком-депозитарием, выпускающим АДР, и российским банком-хранителем регулирует: 1) порядок открытия счета депо, на который депонируются акции, представленные АДР; 2) операции с депонированными ценными бумагами, разрешенные между российскими банками-депозитариями (переводы со счета одного банка-хранителя на счет другого банка-хранителя); 3) получение распределений по акциям, включая дивиденды, и их перевод владельцам АДР; 4) голосование по поручению владельцев АДР и передачу информации (если американский банк-депозитарий поручил голосовать российском у банку-хранителю).
Счет, на который депонируются акции российской компании, определяется как один счет (или несколько счетов (субсчетов), включая депозитарный счет – «depo account»), открываемых российским банком-хранителем для получения акций на хранение, а также для получения дивидендов по таким акциям и последующего их распределения среди владельцев АДР. Согласно договору, акции, депонируемые в российском банке-хранителе для выпуска АДР, должны сопровождаться «письмом о передаче», заполненным американским банком-депозитарием или российской компанией. Письмо должно содержать следующие сведения: полное наименование эмитента; количество АДР, предполагаемое к выпуску; наименование и адрес лица, депонирующего ценные бумаги; предполагаемая дату выпуска АДР.
Российский банк-хранитель должен направить американскому банку-депозитарию «уведомление о возможности выпуска АДР» после того, как он принял сертификаты акций на депозит и оформил выписку из реестра акционеров российской компании о регистрации акций на имя номинального держателя либо иного лица, назначенного американским банком-депозитарием (уведомления о перерегистрации акций).
Российский банк-хранитель является лицом, на чей счет российские компании перечисляют совокупный размер дивидендов и иных денежных распределений по акциям, на которые были выпущены АДР. В соответствии с инструкциями от американского банка-депозитария он перечисляет указанные суммы на его счет либо распределяет их на счетах назначенных платежных агентов. Такие выплаты дивидендов и иных денежных распределений производятся владельцам АДР американским банком-депозитарием (либо его платежными агентами) после уплаты налогов и сборов, которыми облагаются эти платежи.
Российский банк-хранитель выступает в роли «посыльного», передающего от российской компании информацию о проведении собрания акционеров компании, включая бланки бюллетеней для голосования, американскому банку-депозитарию. Американский банк-депозитарий имеет доступ к документации российского банка-хранителя, относящейся к депонированным акциям, на которые выпущены АДР. Кроме документов, американский банк-депозитарий может проверить у российского банка-хранителя наличие сертификатов акций и потребовать отчет о хранящихся акциях(5;c.18).
Существует два способа первичного размещения ценных бумаг: либо российская компания напрямую обращается к потенциальным инвесторам с предложением приобрести ее ценные бумаги, либо для этих целей привлекается профессиональный посредник, который может выступать как агент или как покупатель. В проектах АДР, как правило, всегда используется второй способ размещения ценных бумаг. Для этой цели создается синдикат международных банков, способных найти покупателей российских ценных бумаг, представленных АДА, на наиболее выгодных для российской компании условиях. Данный вариант размещения ценных бумаг получил название андеррайтинга (underwriting).
Понятие «андеррайтинг» возникло во времена становления морского страхования, когда купец в качестве третьей стороны ставил свою подпись (write) под (under) суммой и слагаемыми риска, которые он согласен был покрыть. В современном понимании андеррайтинг – это гарантированное (полное или частичное) приобретение оператором фондового рынка выпуска ценных бумаг в процессе их первичного размещения по фиксированной цене.
Андеррайтинг облегчает возможности компании в привлечении инвестиций. На практике андеррайтер принимает на себя риск неразмещения эмиссии. В действующем российском законодательстве понятия андеррайтинга нет. Таким образом, пока это не юридический, а специальный термин, обозначающий одну из фондовых операций и форм бизнеса на рынке ценных бумаг.
Как отмечает Рави Теннекун, в мировой практике нет специальных законов, регулирующих андеррайтинг. Вместо них существуют отдельные правила и «традиционная практика». В странах, где на рынке ценных бумаг преобладает универсальный тип коммерческого банка (банк одновременно привлекает средства во вклады, выдает кредиты и является активным участником рынка ценных бумаг), например в Германии, Швейцарии, Австрии, андеррайтинг является больше спецификой банковской деятельности. В других странах этим занимаются специализированные финансовые учреждения. Так, в США и Великобритании это, как правило, инвестиционные подразделения банковских холдингов.
Как указывает О.В. Буклемишев, размещение выпусков ценных бумаг может осуществляться в нескольких формах: 1) полностью гарантированный андеррайтинг (bought deal), когда банки, размещающие эмиссию, дают гарантию выкупить у компании весь выпуск на дату закрытия сделки (иногда дается не полная, а частичная гарантия такого выкупа); 2) банки обязуются приложить максимальные усилия для продажи ценных бумаг, но не дают никаких формальных обязательств по выкупу эмиссии за счет собственных средств (best efforts basis); 3) «все или ничего» (all or nothing) – данная форма размещения предусматривает отзыв выпуска, если не удается продать его полностью. Наибольшее распространение на российском рынке АДА и ГДА получил полностью гарантированный андеррайтинг, когда небольшая группа банков осуществляет подписку на АДР, при этом все участники «синдиката» (группы банков, размещающих ценные бумаги) получают комиссию в пропорции к фактическому объему размещаемых ценных бумаг(3;c.55).
Назначение банка-андеррайтера, который впоследствии сформирует «синдикат андеррайтеров» и будет координировать размещение депозитарных расписок, чаще всего происходит по результатам тендера (конкурса), проводимого российской компанией. С таким банком-андеррайтером компания подписывает мандат, которым она разрешает инвестиционному банку (реже их группе) стать генеральным управляющим будущего выпуска ценных бумаг. С момента подписания мандатного письма (или достижения устной договоренности) начинается конкретная работа по подготовке нового выпуска. Генеральный управляющий берет на себя анализ рынка и потребностей своего клиента, чтобы сформулировать рекомендации относительно времени, структуры, валюты, суммы и других аспектов будущего выпуска и размещения АДА и ГДА. Начинается процесс подготовки документации, заключения соглашений и размещения ценных бумаг среди инвесторов. Далее российская компания и банки-андеррайтреы подписывают соглашение о гарантированном размещении АДР (договор об андеррайтинге).
Как сказано выше, для размещения АДР, выпущенных на ценные бумаги российских компаний, наиболее часто используют полностью гарантированный андеррайтинг. Такой вид андеррайтинга предусматривает гарантию банков-андеррайтеров выкупить у российской компании все акции, депонируемые в российском банке-хранителе для целей проекта выпуска депозитарных расписок.
С точки зрения российского права данный вид андеррайтинга представляет собой сложный юридический состав. Банки-андеррайтеры обязуются приобрести акции у компании по установленной покупной цене (за вычетом комиссионного вознаграждения, уплачиваемого за услуги банков) и в указанный в договоре срок при условии, что заверения и гарантии компании, содержащиеся в соглашении, соответствуют действительности. В противном случае банки вправе требовать у компании обратный выкуп ценных бумаг или возмещение убытков, которые они понесли в результате неверного раскрытия информации, в том числе обременения ценных бумаг. Банки-андеррайтеры обязуются по договору о гарантированном андеррайтинге после выпуска американским банком-депозитарием АДР разместить их (и акции, ими представленные) на зарубежном фондовом рынке, в соответствии с проспектом размещения и иной документацией эмиссии по цене и на условиях, согласованных с российской компанией.
2.2.Проблемы и перспективы андеррайтинга