Договор международного лизинга

ВВЕДЕНИЕ
ГЛАВА 1. ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ ЛИЗИНГА
1.1. Понятие лизинга
1. 2. Виды лизинга
ГЛАВА 2. ДОГОВОР МЕЖДУНАРОДНОГО ЛИЗИНГА
2.1. Конвенция УНИДРУА о международном финансовой аренде (лизинге)
2.2. Характеристика договора международного лизинга
ГЛАВА 3. ДОГОВОР ЛИЗИНГА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
ЛИТЕРАТУРА

Договор международного лизинга

В договоре лизинга лизингополучатель определяет оборудование и выбирает продавца, не полагаясь в первую очередь на опыт и суждение лизингодателя, а оборудование приобретается лизингодателем для использования лизингополучателем в целях осуществления предпринимательской деятельности. Продавец, осведомленный посредством договора купли-продажи, заключенного с лизингодателем, о таком целевом назначении оборудования, обязан передать (доставить) оборудование непосредственно лизингополучателю.
Кроме определения предмета лизинга важным является установление базисного срока владения и пользования предметом лизинга, в течение которого стороны не вправе прерывать осуществление лизинга, а также порядка и сроков внесения лизинговых платежей.
Лизингодатель обязуется приобрести и передать Лизингополучателю предмет лизинга при соблюдении следующих условий:
1) не было случайной утраты или случайного повреждения Предмета лизинга до его передачи Лизингополучателю, если не возможна замена его другим аналогичным Предметом лизинга;
2) не наступили до передачи Предмета лизинга существенные неблагоприятные условия для исполнения обязательств Продавцом или Лизингодателем, или Лизингополучателем, или гарантом Лизингополучателя, в частности, банкротство одного из них;
3) обеспечивается спокойное владение и пользование Предметом лизинга, то есть Предмет лизинга свободен от любых обременений, в частности, он не является предметом залога;
4) фактическая стоимость приобретения Предмета лизинга не превышает максимально допустимого ее размера;
5) фактический срок приобретения Предмета лизинга не превышает максимально допустимого срока приобретения;
6) права и обязанности покупателя, предусмотренные договором купли-продажи Предмета лизинга, за исключением условий этого договора об оплате Продавцу цены предмета лизинга, распространяются на Лизингополучателя и Продавец согласен с этим.
Условие об отсутствии факта случайной утраты или случайного повреждения до передачи предмета лизинга лизингополучателю особенно важно в отношении уникального и сложного оборудования как индивидуально определенной вещи, которую не представляется возможным заменить.
Условие о ненаступлении до передачи предмета лизинга существенных неблагоприятных обстоятельств в отношении исполнения обязательств подразумевает такие обстоятельства, как банкротство одной из сторон, арест, задержание или распоряжение таким предметом лизинга, как морское (речное) судно, самолет или космический аппарат, как это упомянуто в подпункте «б» п. 5 ст. 7 Конвенции.
Условие о спокойном владении и пользовании лизингополучателем предметом лизинга корреспондируется с п. 2 ст. 8 Конвенции, в котором говорится о гарантиях в этом отношении со стороны лизингодателя.
Условие о фактической стоимости приобретения предмета лизинга, которое не должно превышать максимально допустимого ее размера, является важным для лизингополучателя. Это условие подлежит одобрению лизингополучателем, т. к. от него зависят лизинговые платежи лизингополучателя.
Условие о сроке фактического приобретения товара лизингодателем также является важным для лизингополучателя. Это условие подлежит одобрению лизингополучателем, т. к. от него зависит начало его предпринимательской деятельности по эксплуатации оборудования, являющегося предметом лизинга.
Условие о распространении на лизингополучателя прав и обязанностей покупателя, предусмотренных договором купли-продажи предмета лизинга, за исключением условий этого договора об оплате продавцу предмета лизинга и согласии продавца с этим, является характерным для договора лизинга и основывается на положениях п. 1 ст. 10 Конвенции и п. 1 ст. 640 ГК РФ. Оплата же цены приобретаемого предмета лизинга продавцу является исключительной обязанностью лизингодателя как его покупателя.
В договоре предусмотрены требования к качеству и гарантии качества оборудования, представляющего собой предмет лизинга, являются типичными для международной коммерческой практики. Требования к качеству конкретизируются ссылкой на соответствующий стандарт. В соответствии с законодательством РФ о техническом регулировании (которое учитывает положения такого международного договора, как Соглашение ВТО по техническим барьерам) технические регламенты являются обязательными для применения на территории РФ и содержат требования к безопасности эксплуатации того или иного вида продукции, а стандарты являются добровольными, т. е. применяются по соглашению сторон договора, и содержат технические характеристики того или иного вида продукции.
Срок гарантии качества зависит от специфики оборудования. Обычно он равен 12 - 24 месяцам со дня пуска оборудования в эксплуатацию, но не более 30 месяцев со дня его передачи (поставки). Необходимый уровень комплектации оборудования, являющегося предметом лизинга, запасными частями, принадлежностями, чертежами и технической документацией, требующимися для его монтажа и эксплуатации подлежит уточнению в отдельном приложении к договору лизинга.
В договоре должно быть предусмотрено страхование от рисков случайной утраты и случайного повреждения, включая риски наступления обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора), т. е. стихийных бедствия и «юридического форс-мажора» (правительственные запреты и ограничения), предпринимательские риски (риски наступления неплатежеспособности), является делом добровольным, но в то же время существенным для различных внешнеторговых сделок. Поэтому стороны договора сами решают вопрос о включении или невключении условий о страховании в договор, за исключением случаев, когда национальное законодательство содержит императивные нормы на этот счет. Например, если лизингополучатель является российской коммерческой организацией, а предметом лизинга является транспортное средство, то он обязан застраховать свою гражданскую ответственность по обязательствам из причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц в процессе владения и пользования предметом лизинга в силу Федерального закона от 25 апреля 2004 года № 40-ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств».
К дате передачи предмет лизинга должен быть изготовлен в соответствии с требованиями Лизингополучателя, изложенными в договоре купли-продажи, испытан, упакован и промаркирован. За несколько дней до даты передачи лизингодатель уведомляет в письменной форме лизингополучателя о готовности предмета лизинга к передаче с указанием номера и даты договора, наименования предмета лизинга, номеров контейнеров, количества мест, веса брутто и объема, а для мест весом более 20 тонн и длиной более 10 метров – с указанием и размеров (длина, ширина, высота) и центра тяжести. Извещение о готовности предмета лизинга к передаче перевозчику направляется, как правило, за 30 дней до даты отгрузки (но в зависимости от расстояния и вида транспорта) с тем, чтобы имелась возможность своевременного представления лизингополучателем отгрузочной инструкции. Извещение об отгрузке направляется, как правило, не позднее 7- 10 дней после отгрузки (но в зависимости вида транспорта). В числе документов, направляемых при этом, находятся транспортные документы или их копии (коносамент, накладная), счет-фактура, сертификат качества (сертификат соответствия техническому регламенту, международному или национальному стандарту, стандарту организации), упаковочные листы, сертификат происхождения, а также иные документы, оговоренные в договоре (например, экспортная декларация).
В силу п. 1 ст. 10 Конвенции и п. 1 ст. 670 ГК РФ обязанности продавца по договору купли-продажи распространяются и в отношении лизингополучателя, как если бы тот являлся стороной такого договора. Поэтому продавец должен следовать отгрузочным инструкциям лизингополучателя. Оговорка о том, что отгрузочные инструкции не должны сдерживать перевозку, связана с тем, предмет лизинга может представлять собой комплектное оборудование, отгружаемое несколькими партиями. Количественные объемы каждой партии должны быть приемлемыми для перевозки данным видом транспорта, особенно, когда речь идет о передаче предмета лизинга первому перевозчику при смешанной (мультимодальной) перевозке груза.
Передача предмета лизинга лизингополучателю может быть осуществлена продавцом или лизингодателем и совершается в форме передачи первому перевозчику для доставки лизингополучателю.
Отсчет срока такой передачи может начинаться с даты подписания договора международного лизинга, а может – с даты приобретения предмета лизинга лизингодателем у продавца по договору купли-продажи.
Согласно п. 1 ст. 3 Конвенции лизингодатель и лизингополучатель должны находиться в разных странах, а продавец может находиться в любой из стран. В силу п. 1 ст. 10 Конвенции и п. 1 ст. 670 ГК РФ обязанности продавца по договору купли-продажи распространяются и в отношении лизингополучателя, как если бы тот являлся стороной такого договора.
В случае если продавец и лизингополучатель находятся в разных странах, то возможно применение разных базисных условий трансграничной поставки предмета лизинга. Общепринятые понятия и толкования таких базисных условий содержаться в таком рекомендательном документе Международной торговой палаты, как Международные правила толкования торговых терминов, действующие в настоящее время в редакции 2000 года (ИНКОТЕРМС 2000). Ссылка на эти международные правила в договоре важна с точки зрения распределения рисков и расходов.
Риск случайной утраты и случайного повреждения предмета лизинга переходит к лизингополучателю в момент передачи предмета лизинга.
Под случайной утратой и случайным повреждением предмета лизинга понимается утрата в результате его кражи или пропажи либо его повреждение или разрушение, не связанные с ненадлежащей сохранностью или ненадлежащим обращением с ним, и при этом ремонт предмета лизинга становится неэкономичным, а предмет лизинга – непригодным для нормального использования.
До перехода и после перехода риска случайной утраты и случайного повреждения предмета лизинга на лизингополучателя стоимость случайной утраты и случайного повреждения предмета лизинга оценивается как разница между стоимостью приобретения предмета лизинга лизингодателем у продавца и суммой лизинговых платежей, уплаченных лизингополучателем лизингодателю на дату случайной утраты или случайного повреждения предмета лизинга.
Случайная утрата или случайное повреждение предмета лизинга после перехода риска на лизингополучателя не освобождает его от уплаты лизинговых платежей.
Случайными признаются утрата или повреждение, если приняты разумные меры по обеспечению сохранности предмета лизинга в пути, при перевалке, складировании и надлежащему использованию по назначению. Например, если при погрузочно-разгрузочных работах не были приняты во внимание указания специальной маркировки о центре тяжести и грузовое место вследствие этого оказалось поврежденным, то за это повреждение несет имущественную ответственность организация, осуществлявшая перевалку груза.
Определение стоимости случайной утраты или случайного повреждения является важным для урегулирования взаимных требований сторон. До перехода упомянутого риска на лизингополучателя вопрос о таком урегулировании может возникнуть, если лизингополучатель произвел авансовый лизинговый платеж лизингодателю. После перехода упомянутого риска на лизингополучателя он не освобождается от уплаты лизинговых платежей, если не будет доказано, что такая утрата или повреждение вызваны действиями или упущениями продавца (или лизингодателя) либо они не явились результатом действия обстоятельств непреодолимой силы.
В случае обнаружения недостатков предмета лизинга лизингополучатель составляет акт экспертизы с участием экспертов нейтральной компетентной организации, в частности, экспертов торговой (торгово-промышленной) палаты страны местонахождения лизингополучателя.
Составление рекламационного акта с привлечением экспертов (специалистов) независимых компетентных организаций является традиционным в международной коммерческой практике. Обычно привлекаются эксперты торговых палат (в разных странах они именуются по-разному: торговые палаты, торгово-промышленные палаты, хозяйственные палаты и т. д.). В государствах-членах СНГ действует на договорной основе система экспертизы «Эксперт ТПП СНГ», в соответствии с которой единообразным образом составляются акты экспертизы, признаваемых в этих государствах.
В ходе предпринимательской деятельности, основанной на эксплуатации оборудования, являющегося предметом лизинга, и выпуске продукции с помощью такого оборудования, лизингополучатель может столкнуться с претензиями третьих лиц, связанных, по их мнению, с нарушением лизингополучателем прав интеллектуальной собственности. Такие претензии могут возникнуть, например, если у продавца имеется лицензионный договор на передачу права пользования патентом третьему лицу или договор франчайзинга (коммерческой концессии) с третьим лицом. Продавец и лизингодатель должны незамедлительно принять меры по обеспечению спокойного владения и пользования лизингополучателем предметом лизинга. При возникновении убытков у лизингополучателя в связи с нарушением спокойного от требований третьих лиц владения и пользования предметом лизинга они должны быть возмещены лизингополучателю продавцом (если выбор продавца и оборудования был сделан лизингополучателем) либо продавцом и лизингодателем как несущие солидарную ответственность (если выбор продавца и оборудования был сделан лизингодателем).
В договоре предусмотрены лизинговые платежи. Стоимость приобретения предмета лизинга включает стоимость оборудования, являющегося предметом лизинга по договору купли-продажи между продавцом и лизингодателем как покупателем, а также если лизингодатель пользовался банковским кредитом, затраты на его оплату (проценты).
Возмещение посредством лизинговых платежей может распространяться на полную стоимость оборудования как предмета лизинга, а может распространяться на его стоимость частично (например, на 80 или 90 процентов).
Лизинговые платежи включают в себя стоимость амортизации предмета лизинга (то есть переноса стоимости постепенно изнашивающегося оборудования на стоимость производимой продукции или оказываемых услуг), плату за привлечение кредита для реализации лизинга (проценты), вознаграждение лизингодателю (лизинговую маржу) и иные платежи, согласованные сторонами.
Лизинговые платежи являются периодическими, как правило, регулярными, в равные промежутки времени (но могут быть по соглашению сторон нерегулярными). Могут быть оговорены дополнительные платежи, например, за дополнительные услуги лизингодателя по техническому обслуживанию оборудования, являющегося предметом лизинга. Может быть оговорен авансовый платеж до приемки предмета лизинга лизингополучателем. Может быть оговорено приобретение предмета лизинга по остаточной стоимости вместо обычного возвращения предмета лизинга в распоряжение лизингодателя после истечения срока действия договора лизинга.
Периодические платежи могут рассчитываться, определяя ее путем деления общей стоимости приобретения предмета лизинга на количество платежей в течение срока действия договора лизинга. Этот метод указан в «Методических рекомендациях по расчетам лизинговых платежей», принятых 16 апреля 1996 года Минэкономики России. Однако в международной коммерческой практике чаще применяется иной метод, который учитывает, что величина долга лизингополучателя перед лизингодателем уменьшается в течение срока действия договора лизинга. Лизинговые платежи начисляются лизингодателем на текущую сумму долга лизингополучателя. При этом размер периодических лизинговых платежей, представляющих собой сумму амортизации предмета лизинга и проценты за кредит, являются постоянными (за счет возрастания амортизации) либо за счет применения «арендного дифференциала» соответственно увеличивается (если на дату платежа стоимость приобретения оборудования остается больше суммы начисленных процентов за кредит) или уменьшается (если на дату платежа стоимость приобретения оборудования становится меньше суммы начисленных процентов за кредит).
Право (требование) на лизинговые платежи, полностью или частично, не может быть передано лизингодателем третьему лицу без согласия лизингополучателя, выраженного в письменной форме.
В случае возникновения споров в международной коммерческой практике прибегают к помощи постоянного международного коммерческого арбитража (например, Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации) или международном арбитраже ad hoc (созданным сторонами специально для рассмотрения данного дела).
Применимое право определяется по соглашению сторон. Если они этого не сделали, применимое право определяется по коллизионной норме международного частного права государства суда, рассматривающего спор. Так, согласно ст. 1211 ГК РФ в таком случае к договору применяется право государства, с которым договор наиболее тесно связан. Правом государства, с которым договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право государства, в котором находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Поскольку договор лизинга рассматривается в гражданском законодательстве РФ как вид договора аренды (как договор финансовой аренды), то стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, признается сторона, являющаяся лизингодателем.
Глава 3. Договор лизинга в Российской Федерации
В статьях 665 – 670 Гражданском кодексе Российской Федерации (ГК РФ) содержатся положения, которые регулируют отношения по договору финансовой аренды (лизинга) близко к тому, как они урегулированы в Конвенции.
Концептуально положения ГК РФ исходят из того, что в правовом отношении лизинг - не более, чем один из видов аренды, которой сопутствует купля-продажа определенного имущества у определенного продавца для последующей передачи арендатору во временное владение и пользование с уплатой им периодических арендных платежей. Поэтому договор лизинга назван договором финансовой аренды.
Общность лизинга с родовым понятием «аренда» согласно ГК РФ определяется тем, что арендодатель (лизингодатель) предоставляет арендатору (лизингополучателю) имущество (предмет лизинга) за плату во владение и пользование на определенный сторонами договора срок.
Специфика лизинга согласно ГК РФ содержится в предмете лизинга: лизингодатель, как правило, приобретает в собственность для целей последующего лизинга предмет лизинга, определенный лизингополучателем, и у продавца, также определенного лизингополучателем. Лизингодатель во всех случаях должен уведомить продавца, что приобретаемое имущество подлежит передаче в аренду (лизинг) конкретному лицу. Это важно в том отношении, что лизингополучатель наделяется правом предъявить требования по договору купли-продажи непосредственно продавцу, как если лизингополучатель был покупателем, например, предъявить претензии в отношении недостачи, некомплектности и дефектов оборудования, являющегося предметом лизинга. При непередаче в установленный срок предмета лизинга лизингополучатель вправе расторгнуть договор лизинга и потребовать возмещения убытков.
ГК РФ содержит ряд диспозитивных норм в отношении лизинга, что позволяет сторонам договора лизинга по иному решить тот или другой вопрос в договоре. Так, по соглашению сторон договора допускается:
осуществление лизингодателем вместо лизингополучателя выбора продавца и предмета лизинга;
передача предмета лизинга не в месте нахождения лизингополучателя, а в ином месте;
переход риска случайной гибели и случайного повреждения предмета лизинга не в момент передачи его лизингополучателю, а в иной момент;
возложение имущественной ответственности за выполнение требований, вытекающих из договора купли-продажи, не на продавца, а на лизингодателя (солидарно с продавцом).