Договор строительного подряда

Введение
1.Правовое регулирование договора строительного подряда
2.Стороны договора строительного подряда
3.Права и обязанности сторон
4. Предмет, цена и сроки по договору строительного подряда
Заключение
Список нормативных правовых актов и литературы

Договор строительного подряда

В зависимости от цели, которую преследует заказчик, следует выделить договоры строительного подряда на строительство новых зданий и сооружений, договоры на реконструкцию объектов недвижимости и договоры на капитальный ремонт зданий или сооружений, если в отношении последних в применении правил строительного подряда иное не установлено соглашением сторон.
Выделять сегодня договоры строительного подряда по критерию срока действия договора представляется сомнительным. В рыночных условиях хозяйствования плановые предпосылки договора строительного подряда перестают действовать, и, как следствие, стороны самостоятельно определяют срок договора8.
Пунктом 2 ст.740 ГК РФ также предусмотрено, что правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий исооружений, если иное не предусмотрено договором. Данная статья определяет не только возведение вновь строящегося объекта строительства, но и реконструкцию здания, а также выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ.
Однако непосредственно при подготовке договора должны быть учтены не только нормы ГК РФ, но и множество нормативно-правовых актов, имеющих непосредственное отношение к данному виду договора9.
Как отмечают исследователи, «при осуществлении строительства соблюдение требований, содержащихся в актах технического нормирования, является обязательным, поскольку они определяют основные параметры безопасности и надежности возводимых зданий и сооружений. По содержанию эти документы наполнены техническими нормами, которые в ряде случаев указывают на основные права и обязанности участников строительства»10. Таким образом, регулирование отношений в строительстве осуществляется актами технического нормирования, не содержащими правовых норм. Процесс регулирования отношений основан на применении не норм права, а норм технических.
Строительные нормы и правила как акты технического нормирования содержат технические нормы, представляющие собой правила обращения людей с техникой, но через которые обеспечивается воздействие на поведение субъектов строительного процесса. Эти нормы, являясь нормами социальными, не способны регулировать отношения в строительстве до момента, пока им не будет придана правовая форма. Значит, строительные нормы и правила сами по себе не являются частью законодательства о строительстве, поскольку последнее представляет собой совокупность нормативных актов, содержание которых образуют нормы права.
Придание техническим нормам юридической формы связано с введением в действие Федерального закона от 27 декабря 2002 г. «184-ФЗ «О техническом регулировании»11. А.В. Калмыкова в связи с этим отмечает: систему нормативного обеспечения сферы технического регулирования должны составить принимаемые в форме федерального закона технические регламенты12.
Очевидно, что правовое регулирование отношений в строительстве в настоящее время не может обеспечиваться ни строительными нормами и правилами, ни техническими регламентами.
В связи с этим нельзя не согласиться с О.Г.Ершовым о том, что в условиях отсутствия системности в правовом регулировании отношений в строительстве назрела необходимость разработки специального законодательства: «модель построения законодательства о строительстве может выглядеть в виде системы правовых актов, нормы которых должны регулировать общественные отношения на отдельных этапах строительной деятельности. Представляется целесообразным принятие Федерального закона «О строительстве в Российской Федерации», который бы закреплял основные направления, принципы и механизмы правового регулирования отношений в строительстве. Такой подход позволит избежать несоответствия принимаемых нормативных актов, установить основные тенденции и определить направления дальнейшее развитие строительного законодательства»13.
2. Стороны договора строительного подряда
В первую очередь надо определить субъектов договора строительного подряда. Ими являются заказчик и подрядчик.
Заказчиком является лицо, в интересах которого осуществляется строительство.
Роль заказчика в договоре строительного подряда может исполнять любой участник гражданского оборота. Специально выделены отношения, связанные с выполнением подрядных работ, которые предназначены для удовлетворения потребностей Российской Федерации или субъектов Федерации и финансируются за счет средств их бюджета и внебюджетных источников (&5 главы 37 ГК РФ «Подрядные работы для государственных нужд»), а также случаи, когда строительные работы направлены на удовлетворение личных потребностей граждан (&2 главы 37 ГК РФ «Бытовой подряд»).
Определенное, предусмотренное Законом ограничение участия в договорах строительного подряда подрядчиков - физических и юридических лиц, заключивших договор строительного подряда в рамках осуществляемой ими предпринимательской деятельности, выражается в необходимости иметь для соответствующей строительной деятельности лицензию. В Федеральном законе от 8 августа 2001 г. №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»14 (далее – Закон о лицензировании) в это число включено, в частности, строительство зданий и сооружений за исключением сооружений сезонного или вспомогательного назначения (п.101.2 ч.1 ст.17). Однако следует иметь ввиду, что в соответствии с п.6.1 ст.18 Закона о лицензировании, лицензирование деятельности по проектированию, строительству и инженерным изысканиям для строительства зданий и сооружений, за исключением сооружений сезонного или вспомогательного назначения, прекращается с 1 января 2010 года.
В отношениях строительного подряда принцип свободы договора, предусмотренный ст. 421 ГК РФ, в полной мере себя не проявляет, поскольку свобода предполагает равенство хозяйствующих субъектов, которое обеспечивает им равные возможности при формировании договорных условий. Очевидно, что эти возможности должны исключать положение «слабой стороны»: «проблема в том, что заказчик не является специалистом в области строительства. Соответственно при формировании договорных условий он не может активно участвовать в разработке договора. Так, очевидно минимальное вмешательство заказчика в формирование существенного условия о цене договора строительного подряда и сроках проведения строительных работ. Пассивны действия этой стороны и в случае, когда необходимо заключить дополнительное соглашение к договору. В связи с этим заказчик вынужден нести дополнительные расходы и привлекать специалиста, который бы действовал от его имени»15.
При выполнении сложного комплекса строительных работ специализированного типа возможно применение системы генерального подряда, при которой подрядчик, если иное не установлено договором строительного подряда, вправе привлечь для выполнения работ третьих лиц (субподрядчиков).
Таким образом, существуют два возможных варианта участия генподрядчика в выполнении работ. Первый - когда генподрядчик своими силами выполняет часть объема работ; второй - когда он осуществляет лишь руководство строительными работами.
Отличительной чертой системы генерального подряда является то, что генеральный подрядчик отвечает перед заказчиком за надлежащее исполнение обязательств как со своей стороны, так и со стороны субподрядчика. В то же время генеральный подрядчик отвечает перед субподрядчиком за надлежащее исполнение обязанностей по оплате работ заказчиком. Юридических связей между субподрядчиками не возникает. Вместе с тем система генерального подряда имеет ряд недостатков.
Во-первых, генеральный подрядчик в целях соблюдения технологии строительства должен постоянно контролировать цикл работ, выполняемых субподрядчиками. При этом не следует допускать выполнение специализированных работ субподрядчиками на участке строительства, когда работы на данном участке не завершили другие субподрядчики.
Во-вторых, одновременное выполнение работ несколькими субподрядчиками может привести к нарушению технологического цикла, что повлечет снижение качества объекта строительства16.
Из ст. 706 ГК РФ следует, что генеральный подрядчик – «это подрядчик, привлекший для исполнения предусмотренной в договоре работы (собственных обязательств) третьих лиц».
На практике встречаются случаи заключения субподрядчиком нового субподрядного договора (так называемый двойной субподряд), что действующим законодательством не запрещается. В этой ситуации генеральный подрядчик по отношению к субподрядчику играет роль заказчика. Однако «на практике контрагенты в субподрядном договоре используют свою терминологию: генеральный подрядчик в договоре с субподрядчиком именуется не заказчиком, а генподрядчиком, а при двойном субподряде организация, поручающая часть работ другой организации, называется также подрядчиком, а принимающая на себя часть работ - субподрядчиком. Таким образом, там, где строительная организация фактически выступает в роли заказчика, она необоснованно называется подрядчиком»17.
3. Права и обязанности сторон
В общем виде права и обязанности сторон по договору строительного подряда подразделяются на несколько больших классов:
1) предусмотренные параграфом 1 главы 37 ГК РФ и возникающие независимо от конкретной разновидности договора подряда;
2) предусмотренные параграфом 3 главы 37 ГК РФ, регули­рующим договорные отношения по строительному подряду;
3) пре­дусмотренные законами и иными правовыми актами, регулирующими имущественные и организационные отношения, входящие в состав предмета гражданского права, складывающиеся в ходе осуществле­ния конкретных видов строительства;
4) предусмотренные состояв­шимся договором строительного подряда (к примеру, ни в одном за­коне или ином правовом акте не предусмотрена обязанность заказчика предоставлять производственные и социально-бытовые услуги, но по договору строительного подряда возникновение такой обязанности вполне возможно).
Статья 745 ГК РФ исходит из того, что материально-техническое обеспечение строительства возлагается в полном объеме на подрядчика, одновременно допуская указание в договоре иного: возложение соответствующей обязанности на заказчика, целиком или частично.
Стороны имеют возможность согласовать вопросы, относящиеся к размеру предоставляемого для строительства земельного участка, его состоянию и срокам передачи. И только тогда, когда в договоре отсутствует указание на этот счет, вступает в действие соответствующая норма ГК РФ, в силу которой площадь и состояние земельного участка, а естественно, и дата его предоставления должны обеспечивать своевременное начало работ, их нормальное ведение и завершение в срок (п. 1 ст. 747).
Подрядчик имеет право на оплату выполненных надлежащим образом (в том числе без просрочки) работ в размере, предусмотренном сметой. Сроки и порядок оплаты устанавливаются законом или соглашением сторон, которые в том числе могут наделить подрядчика правом потребовать выплаты аванса или задатка. Договор подряда может предусматривать предварительную оплату выполненной работы или ее отдельных этапов, в противном случае заказчик обязан уплатить обусловленную цену единовременно и в полном объеме после окончательной приемки результатов строительных работ.
Заказчик может оплатить выполненные работы подрядчика как в наличной, так и в безналичной форме, хотя в большинстве случаев, кроме бытового подряда и строительного подряда, направленного на удовлетворение бытовых потребностей гражданина-заказчика, стороны в договоре определяют, что расчеты будут производиться в безналичном порядке18.
При этом в юридической теории и практике проблемным является вопрос о том, что считать моментом исполнения денежного обязательства: момент зачисления денежных средств на счет кредитора или на корреспондентский счет банка кредитора. Представляется логичным согласиться с мнением тех авторов, которые моментом исполнения денежных обязательств в безналичных расчетах считают момент получения денежных средств банком кредитора, т.е. момент их зачисления на его корреспондентский счет19. В то же время наличие указанного спорного вопроса подчеркивает необходимость четкого определения данного момента в договоре.
Предусмотрен особо случай возникновения у подрядчика права требовать дополнительной оплаты. Речь идет о «разумных расходах», которые понесены им в связи с установлением и устранением дефектов в технической документации (п. 4 ст. 744 ГК РФ). При применении соответствующей нормы следует иметь в виду и действие содержащегося в п. 3 ст. 10 ГК РФуказания. Речь идет о том, что, если закон, как это имеет место в данном случае, ставит защиту гражданских прав в зависимость от их «разумного осуществления» действий подрядчика предполагается. Следовательно, для освобождения себя от обязанности оплачивать дополнительно понесенные расходы заказчику придется доказать «неразумность» действий его контрагента-подрядчика. Применение приведенной в п. 4 ст. 744 ГК РФ нормы возможно только в случаях, когда необходимость нести соответствующие расходы возникла не по вине подрядчика.
Исполнение обязанности заказчика по оплате выполненных работ, в частности, может обеспечиваться правом подрядчика на удержание их результата. Данный способ обеспечения исполнения обязательств регламентируется ст. ст. 359 и 360 ГК РФ, а применительно к договору подряда находит отражение в ст. 712 ГК РФ. Его суть в том, что кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, им указанному, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено. Свои требования кредитор может удовлетворить из стоимости вещи аналогично той, что находится в залоге. В нашем случае указанным правом обладает подрядчик, который имеет право при неисполнении заказчиком обязанности уплатить установленную цену либо иную сумму, причитающуюся подрядчику в связи с выполнением договора подряда, удерживать результат работ, а также принадлежащие заказчику оборудование, переданную для переработки (обработки) вещь, остаток неиспользованного материала и другое оказавшееся у него имущество заказчика до уплаты последним соответствующих сумм.
Следует отметить важное значение предоставленной кредитору-подрядчику возможности удерживать и реализовать не только непосредственно результат работ, но и другое имущество заказчика, которое окажется у подрядчика до оплаты работ, поскольку такая формулировка закона позволяет обращать взыскание и на земельный участок, предоставленный подрядчику для строительства, без чего реальное действие данной нормы применительно к договору строительного подряда было бы невозможно.
Право удержания выполняет при этом обеспечительную функцию посредством стимулирования заказчика к надлежащему исполнению своих обязанностей, поскольку, чтобы получить вещь, он обязан совершить действие, составляющее содержание обязательства, - оплатить результат работ. Стимулирующий эффект удержания находится в прямой зависимости от необходимости данной вещи должнику20.
В то же время подрядчик обладает правом на удержание только в том случае, когда договором предусмотрена оплата работ или их части до передачи заказчику результата работ. Если же договор строительного подряда, как это закреплено в п. 2 ст. 746 ГК РФ, предусматривает оплату работ единовременно и в полном объеме после приемки объекта заказчиком, то такой способ обеспечения подрядчиком своих прав по договору, как возможность удержания имущества заказчика, становится практически нереализуемым. В качестве исключения, возможно, следует рассматривать остаток неиспользованного материала заказчика, какого-то его оборудования и иного имущества, полностью отделимого от результата работ без негативных последствий для его целевого использования и качества в соответствии с договором строительного подряда21.
Основным условием, дающим подрядчику право требовать оплаты выполненных работ, является то, что выполнение этих работ должно быть предусмотрено договором. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ указал, что работы, выполненные без договора на основании административного акта и не принятые заказчиком, не подлежат оплате22.
Таким образом, заказчик несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по оплате выполненных по договору строительного подряда работ только при наличии его вины, в форме возмещения убытков, уплаты неустойки, либо уплаты процентов в соответствии со ст. 395 ГК РФ, либо компенсации инфляционных потерь.
Однако следует иметь ввиду, что согласно ч. 6 ст. 753 ГК РФ заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.
В соответствии с п. 1 ст. 754 ГК РФ подрядчик несет ответственность перед заказчиком за допущенные отступления от требований, предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах (СНиП), а также за недостижение указанных в технической документации показателей объекта строительства.