Правовые основы создания Акционерного Общества.

Содержание:
Введение
1. Понятие и сущность акционерного общества
2. Правовой статус учредителей
3. Стадии создания АО
4. Управление АО: Правовые вопросы формирования органов управления в АО
5. Уставной капитал
5.1. Формирование уставного капитала акционерного общества
5.2. Увеличение уставного капитала акционерного общества
5.3. Уменьшение уставного капитала общества
6. Вопросы, связанные с защитой прав участников корпоративных отношений
Заключение
Список использованной литературы

Правовые основы создания Акционерного Общества.

По характеру выполняемых функций можно выделить органы управления и органы контроля. Применительно к теме диссертационного исследования данная классификация представляется чрезвычайно важной. Управление заключается в упорядочении, регламентации той или иной деятельности. Можно сказать, что управлять организацией - значит определять основные направления ее развития, ставить перед ней цели и способствовать их достижению. Принято выделять несколько функций корпоративного управления: планирование, регулирование, руководство, организация, координация.
Процесс управления акционерным обществом может протекать в различных формах. Под формами управления в литературе подразумевают действия органов с точки зрения их внешнего выражения18. Формы управления можно подразделить на правовые и неправовые.Неправовые формы управления - это организационные действия, лишенные правового значения, и материально-технические операции. В акционерных обществах субъектами неправовых форм являются руководители конкретных подразделений и служб юридического лица. В данном случае подобного рода управление осуществляется в имущественных комплексах (предприятиях), которые принадлежат акционерному обществу. Нужно поэтому различать администрацию предприятия и органы управления юридического лица (акционерного общества). Лица, входящие в состав администрации, осуществляют управленческие функции внутри предприятия и его подразделений.
Органы управления осуществляют управление в правовых формах, т.е. именно они совершают от имени акционерного общества (а не предприятия) акты, которые имеют юридическое значение (принятие локальных актов, заключение договоров и т.п.). Д.В. Ломакин, правда, отмечает, что в некоторых случаях и органы управления могут осуществлять управление в неправовых формах. Речь идет о некоторых действиях исполнительных органов общества и совета директоров19.
Органы управления акционерным обществом можно в свою очередь подразделить на высшие органы, органы общего руководства и исполнительные органы.
Согласно п. 1 ст. 47 Закона об АО высшим органом управления является общее собрание акционеров. Встречаются, правда, мнения, что общее собрание акционеров к органам управления не относится, поэтому следует изменить соответствующую формулировку Закона об АО20. Свою позицию автор обосновывает тем, что общее собрание созывается не часто и не способно поэтому вести текущие дела общества, а также осуществлять его представительство вовне. Но, как мы уже говорили, каждый из органов действует в пределах своей компетенции. А если процесс управления понимать как упорядочение, регламентацию той или иной деятельности и что при управлении ставятся определенные задачи и обеспечивается их достижение, то общее собрание, безусловно, следует отнести к органам управления. Если же, следуя за автором, принимать за критерий отнесения к органам управления только осуществление представительства вовне, то получается, что единственным органом управления будет являться единоличный исполнительный орган, что в корне неверно.
Общее руководство деятельностью общества осуществляет совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества (п. 1 ст. 64 Закона об АО). Нужно отметить, что если общее собрание акционеров в России традиционно относится к высшим органам управления, то отнесение совета директоров к органам общего руководства является нововведением.
Также к органам управления относятся исполнительные органы общества - единоличный и коллегиальный. Они также осуществляют руководство текущей деятельностью. Их компетенцию можно условно назвать остаточной - в нее входят все те вопросы, которые не отнесены законом или уставом к компетенции общего собрания и совета директоров.
От органов управления следует отличать контрольные органы. Когда мы говорим о контроле, нужно различать контроль в узком и широком смысле. В континентальной системе права контроль ассоциируется с проверкой деятельности определенных лиц (контроль в узком смысле).
В российских акционерных обществах к контрольным органам относится ревизионная комиссия (ревизор) общества, которая осуществляет контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества (п. 1 ст. 85 Закона об АО).
В обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций пятьдесят и более в обязательном порядке создается совет директоров (наблюдательный совет). В тех обществах, в которых число акционеров - владельцев голосующих акций меньше пятидесяти, совет директоров может не образовываться. В этом случае функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров.
По смыслу ст. 10 и 12 Федерального закона от 19 июля 1998 г. "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)"21 (далее - Закон о народных предприятиях) следует, что в народных предприятиях создание наблюдательного совета является обязательным.
Обязательным для всех акционерных обществ является наличие единоличного исполнительного органа. И это понятно - именно единоличный исполнительный орган без доверенности действует от имени общества.
В уставе общества может предусматриваться образование одновременно с единоличным и коллегиального исполнительного органа. В народных предприятиях создание коллегиального исполнительного органа вообще не предусмотрено.
Также уставом общества может быть предусмотрено создание и иных структурных органов общества (комиссии, советы и др.).
5. Уставной капитал
5.1. Формирование уставного капитала акционерного общества
Согласно статье 99 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), а также статье 25 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами.
Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.
Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества.
Минимальный уставный капитал закрытого общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества.
В настоящее время минимальный размер оплаты труда (для исчисления гражданско-правовых обязательств) составляет 100 рублей. Максимальный размер уставного капитала законодательством не ограничен.
При учреждении общества осуществляется первый закрытый выпуск, все акции должны быть размещены среди учредителей. Форма оплаты акций при учреждении общества определяется договором о создании общества.
Согласно статье 34 Закона об акционерных обществах акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества.
При этом 50% распределенных акций должны быть оплачены в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.
Так как до оплаты 50% акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества, к сделкам, связанным с учреждением общества, могут относиться: сделки по приобретению (аренде) помещения для размещения общества; сделки по заключению договора банковского счета; сделки по приобретению оборудования для офиса и иные сделки, не относящиеся к коммерческой деятельности общества. Потому сделки, заключенные в этот период и не связанные с учреждением общества, могут быть признаны недействительными. Об этом указано в Постановлении Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 ноября 2003 года N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах".
Акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества (неголосующая акция).
В случае неполной оплаты акций в течение года право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу.
Акции, перешедшие к обществу, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы обществом по цене не ниже их номинальной стоимости не позднее одного года после их приобретения обществом, в противном случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала.
Дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты.
С момента полной оплаты акции акционер приобретает право голоса на общем собрании.
Оплата акций общества при его учреждении производится его учредителями по цене не ниже номинальной стоимости этих акций.
Согласно пункту 2 статьи 34 Закона об акционерных обществах оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку.
Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями.
При этом при оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться независимый оценщик. Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком (пункт 3 статьи 34 Закона об акционерных обществах).
Учредители передают имущество обществу в собственность. Общество вправе распоряжаться переданным имуществом по своему усмотрению.
Устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества.
Оплата иных эмиссионных ценных бумаг может осуществляться только деньгами.
Уставом общества должны быть определены количество, номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (размещенные акции), и права, предоставляемые этими акциями. Приобретенные и выкупленные обществом акции, а также акции общества, право собственности на которые перешло к обществу в соответствии со статьей 34 Закона об акционерных обществах, являются размещенными до их погашения.
Уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции.
По общему правилу общество размещает обыкновенные акции, однако вправе размещать и привилегированные акции.
Так, обыкновенная акция предоставляет право ее владельцу принимать участие в управлении делами акционерного общества путем голосования на общем собрании акционеров. Одна акция наделяет ее владельца одним голосом.
Привилегированные акции, как правило, не дают право голоса их владельцам на общем собрании акционеров, кроме случаев, предусмотренных статьей 32 Закона об акционерных обществах.
В то же время, не имея права голоса по привилегированным акциям, их владелец наделяется правом на получение дивиденда и (или) ликвидационной стоимости, выплачиваемой ему при ликвидации общества. Размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость), должны быть определены в уставе общества (пункт 2 статьи 32 Закона об акционерных обществах).
При этом если уставом общества предусмотрены привилегированные акции двух и более типов и по каждому определен размер дивидендов, то уставом общества должна быть установлена очередность выплаты дивидендов по каждому из них. А если определена ликвидационная стоимость, то также должна быть установлена очередность выплаты ликвидационной стоимости по каждому из них.
В том случае, если размер дивидендов не определен, владельцы привилегированных акций имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.
Следует помнить, что номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества.
Государственная регистрация выпусков эмиссионных ценных бумаг осуществляется федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг или иным регистрирующим органом, определенным федеральным законом. Таким органом является Федеральная служба по финансовым рынкам.
Регистрирующий орган вправе провести проверку достоверности сведений, содержащихся в документах, представленных для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг. В этом случае течение тридцатидневного срока может быть приостановлено на время проведения проверки, но не более чем на 30 дней.
При государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг ему присваивается индивидуальный государственный регистрационный номер.
О государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг эмитенту в течение 3 дней с даты принятия соответствующего решения выдаются:
уведомление регистрирующего органа о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг;
два экземпляра решения о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг с отметкой о его регистрации и государственным регистрационным номером выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг;
два экземпляра проспекта ценных бумаг с отметкой о его регистрации и государственным регистрационным номером выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг (в случае регистрации проспекта ценных бумаг).
В случае принятия решения об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг регистрирующий орган обязан в течение 3 дней с даты принятия соответствующего решения выдать (направить) эмитенту уведомление об отказе в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, содержащее основания отказа.
5.2. Увеличение уставного капитала акционерного общества
Акционерное общество вправе увеличить свой уставный капитал. Статья 28 Закона об акционерных обществах называет два способа увеличения уставного капитала:
- путем увеличения номинальной стоимости акций;
- путем размещения дополнительных акций.
Нормы ст. 28 основываются на общих правилах об увеличении уставного капитала общества (ст. 100 ГК РФ).
После полной оплаты уставного капитала общее собрание акционеров вправе принять решение о его увеличении. Увеличение уставного капитала, представляющего собой суммарную номинальную стоимость всех акций, возможно за счет увеличения номинальной стоимости акций или за счет выпуска дополнительных акций. Выпускаемые обществом акции могут быть различных категорий. В связи с этим для действительности решения общего собрания об увеличении уставного капитала необходимо согласие акционеров, являющихся держателями особых категорий акций.
Если акционерное общество создано в процессе приватизации, то его уставный капитал может быть увеличен только после передачи и (или) продажи более 75% акций (п. 5 ст. 1 Закона об АО). В акционерном обществе с преобладающим участием государства в уставном капитале для увеличения уставного капитала помимо решения общего собрания акционеров может потребоваться постановление соответствующего государственного органа.
Право принятия решения об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций Закон об АО предоставляет только общему собранию акционеров. В этом случае увеличение уставного капитала производится только за счет имущества общества.
Увеличение уставного капитала за счет размещения дополнительных акций возможно как по решению общего собрания акционеров, так и по решению совета директоров (наблюдательного совета), если уставом общества принятие такого решения отнесено к его компетенции. Предоставление уставом права принимать решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций означает изъятие этого вопроса из компетенции общего собрания. Закон требует единогласного решения совета директоров в составе всех его членов.
Увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных акций возможно проведением открытой или закрытой подписки на акции. При любом способе подписки может измениться процентное соотношение пакетов акций, принадлежащих отдельным акционерам, а это приведет к увеличению влияния одних акционеров на дела общества и уменьшению влияния других. В связи с этим нередко предъявляются требования о признании недействительными решений об увеличении уставного капитала за счет размещения дополнительных акций.
Количество выпускаемых дополнительных акций не должно превышать предусмотренное уставом общества число объявленных акций (см. ст. 27 Закона об АО). Если уставом условия выпуска дополнительных акций не определены, то общество не вправе их выпускать. Однако общее собрание акционеров вправе принять решение о выпуске дополнительных акций сверх указанного числа при одновременном внесении в устав общества соответствующего изменения. В связи с тем что здесь речь идет об изменении устава акционерного общества, это право не может быть делегировано совету директоров (наблюдательному совету) общества.
Акционерам, обладающим голосующими акциями, предоставляется преимущественное право на приобретение дополнительных акций (см. п. 1 ст. 40 Закона об АО). В закрытом акционерном обществе возможно преимущество одной категории акционеров перед другой, тогда как в открытом обществе преимущество предоставляется и перед третьими лицами, пожелавшими приобрести акции новой эмиссии.
При реализации акционерами преимущественного права на приобретение дополнительных акций, размещаемых обществом для увеличения своего уставного капитала, следует учитывать правило ст. 36 Закона об АО о цене размещения акций (см. указанную статью и комментарий к ней).
Предусмотрена возможность увеличения уставного капитала общества за счет его имущества. При этом имущество общества может быть использовано для увеличения его уставного капитала путем размещения дополнительных акций, распределяемых среди всех акционеров в предусмотренных п. 5 ст. 28 пропорциях. Таким образом, число акций, принадлежащих каждому акционеру, пропорционально увеличится без внесения дополнительной оплаты.
Увеличение уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущества общества, естественно, что при этом не производится размещение акций. Не изменяется и количественное соотношение акций, принадлежащих отдельным акционерам.
Об увеличении размера уставного капитала акционерного общества и внесении изменений в его устав относительно количества, категории (типа) и номинальной стоимости выпускаемых акций, а также в случае выпуска дополнительных привилегированных акций - относительно предоставляемых ими прав совет директоров (наблюдательный совет) акционерного общества уведомляет орган государственной регистрации юридических лиц в недельный срок с момента принятия решения. О внесении изменений в устав общества по результатам проведенного увеличения уставного капитала совет директоров (наблюдательный совет) обязан уведомить орган государственной регистрации в недельный срок со дня утверждения советом директоров (наблюдательным советом) отчета об итогах выпуска акций. О порядке регистрации изменений в уставе общества см. ст. ст. 8, 17 - 19 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
5.3. Уменьшение уставного капитала общества