Общество с ограниченной ответственностью и общество с дополнительной ответственностью как юридические лица

Введение
Глава 1. Правовая характеристика общества с ограниченной отвественностью
1.1. Понятие и правовое регулирование ООО
1.2. Порядок учреждения общества с ограниченной ответственностью
Глава 2. Правовая характеристика общества с дополнительной ответственностью
Заключение
Список использованных источников

Общество с ограниченной ответственностью и общество с дополнительной ответственностью как юридические лица

ООО, как отмечалось выше, может быть учреждено одним лицом. В этом случае учредительным документом общества является только устав, который утверждается единственным учредителем. Однако при увеличении количества участников ООО до двух это автоматически влечет за собой необходимость внесения изменений в устав общества.
При учреждении общества единственным участником решение об учреждении общества должно содержать:
размер уставного капитала общества,
порядок и сроки его оплаты,
размер и номинальную стоимость доли учредителя, которая соответственно равна стоимости уставного капитала;
назначение органов управления обществом.
Порядок учреждения общества можно условно разделить на три этапа:
1) разработка устава общества;
2) проведение учредительного собрания общества;
3) государственнаярегистрация общества.
На первом этапе учредители ООО составляют проекты договора об учреждении ООО и устава, определяют местонахождение общества (юридический адрес), определяют порядок участия каждого участника в деятельности по управлению будущим ООО, а также порядок составления ими уставного капитала и формы его внесения: денежными средствами или активами, подлежащими оценке. При внесении денежных средств один из участников открывает до государственной регистрации в кредитном учреждении специальный накопительный счет в целях внесения вкладов в уставный капитал в виде денежных средств. В настоящее время также возможно внесение денежных средств в течение одного месяца со дня государственной регистрации ООО на банковский счет, открытый зарегистрированному и действующему обществу.
Затем на учредительном собрании будущие участники ООО утверждают устав общества, избирают (назначают) исполнительные и контрольные органы общества, в случае внесения имущества в уставный капитал, подлежащего оценке, утверждают денежную оценку данного имущества на основании заключения оценщика. Решение об утверждении устава общества, а также решение об утверждении денежной оценки вносимых учредителями общества вкладов принимаются учредителями единогласно в форме протокола. Если единоличный участник учреждает ООО, данные вопросы оформляются решением единственного участника без составления учредительного договора.
Иные решения принимаются учредителями общества в порядке, предусмотренном Законом об ООО и самим уставом общества.
Третьим этапом, как отмечалось выше, является государственная регистрация в налоговом органе по местонахождению исполнительного органа ООО. Осуществление государственной регистрации в налоговой инспекции производится на основании заявления и представлением устава, учредительного оговора, протокола учредительного собрания, документов на право нахождения органов управления ООО по юридическому адресу, а также квитанции об уплате государственной пошлины.
Решения учредителей общества по вопросам, указанным в пункте 1 ст. 11 Закона, могут быть оформлены письменно в качестве самостоятельных документов, являющихся приложением к протоколу собрания, или содержаться непосредственно в протоколе. В случае когда у общества один учредитель, он должен письменно оформить решение о создании общества и подписать его, а если такой учредитель является юридическим лицом - также удостоверить решение круглой печатью. При этом результаты указанных решений должны быть отражены и в учредительном договоре, в частности о составе органов общества, размерах долей участников и др. (ст. 12 Закона).
Учредители общества избирают (назначают) исполнительные органы общества, а также в случае внесения в уставный капитал общества неденежных вкладов утверждают их денежную оценку (см. абзац третий п. 1 ст. 11 Закона). Здесь следует иметь в виду, что в соответствии с пунктом 17 совместного Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"5 в качестве вклада в имущество хозяйственного общества могут вноситься имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Поэтому объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ и т.п.) или ноу-хау таким вкладом быть не может. Однако в качестве вклада возможно признание права пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с лицензионным договором, зарегистрированным в порядке, предусмотренном законодательством.
Четвертый абзац п. 1 ст. 11 Закона устанавливает императивные правила принятия решений, связанных с учреждением общества. Решение об утверждении устава общества, а также решение об утверждении денежной оценки вносимых учредителями общества вкладов принимается учредителями единогласно. Иные решения принимаются учредителями общества в порядке, предусмотренном Законом и учредительными документами общества.
Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества (п. 2 ст. 11 Закона).
В данном пункте речь идет о том, что если учредители общества до его государственной регистрации заключили с третьими лицами гражданско-правовые договоры (купля-продажа, аренда помещений и оборудования, средств связи, транспорта и т.п.), то они отвечают по указанным обязательствам солидарно и не вправе рассчитывать на финансовое или иное участие в их расходах со стороны других лиц. Но если впоследствии общее собрание созданного общества признает целесообразными и необходимыми для его создания сделки, совершенные учредителями на свой риск, то это является основанием для возложения ответственности на созданное ими общество как юридическое лицо, выступающее в качестве самостоятельного участника гражданского оборота. Тогда общество с ограниченной ответственностью будет являться должником по сделкам, совершенным учредителями, перед их кредиторами.
Особенности учреждения общества с участием иностранных инвесторов определяются федеральным законом. Понятие "федеральный закон", использованное в приведенном положении пункта 3 ст. 11 Закона, следует толковать расширительно: оно охватывает как Федеральный закон от 9 июля 1999 г. "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации"6, так и любые другие федеральные законы, которыми могут быть определены особенности учреждения общества с ограниченной ответственностью с участием иностранных инвесторов. При этом Федеральный закон "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" регламентирует, в частности, отношения, связанные с созданием и ликвидацией коммерческих организаций с иностранными инвестициями (ст. 20), созданием и ликвидацией филиалов иностранных юридических лиц (ст. ст. 21, 22). Нормативное определение понятия "иностранный инвестор" установлено в статье 2 указанного Федерального закона.
Однако нужно иметь в виду, что Закон "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" не распространяется на отношения, связанные с вложениями иностранного капитала в банки и иные кредитные организации, а также страховые организации, которые регулируются соответственно законодательством о банках и банковской деятельности и законодательством о страховании. В силу этого обстоятельства особенности учреждения обществ с ограниченной ответственностью с участием иностранных инвесторов определяются также другими федеральными законами, регулирующими, например, банковскую, страховую деятельность и некоторые другие специфические отношения.
Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом Федеральным законом от 8 августа 2001 г. "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"7. Помимо документов, представляемых при государственной регистрации любых создаваемых на территории Российской Федерации юридических лиц, при регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями в регистрирующий орган представляется выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя (ст. 12 указанного Закона).
Глава 2. Правовая характеристика общества с дополнительной ответственностью
В отличие от обществ с ограниченной ответственностью, получивших наибольшее распространение в отечественном хозяйственном обороте, организационно-правовая форма общества с дополнительной ответственностью (ОДО) не столь популярна. Связано это, прежде всего с тем, что конструкция ОДО предлагает менее выгодные условия для внутренних инвесторов подобного общества, а единственный положительный момент, вытекающий из данной организационно-правовой формы, - более высокая (в сравнении с ООО и АО) обеспеченность интересов кредиторов может быть компенсирована инструментами обязательственного права, предоставляющими в таком случае куда более высокую защиту кредиторам юридического лица. Так, хозяйственное общество (ООО или АО), исполнение обязательств которого обеспечено поручительством или банковской гарантией, по существу является неким аналогом ОДО, однако не образующим, в отличие от ОДО, самостоятельной организационно-правовой формы коммерческой организации.
Правовая конструкция ОДО представляет собой наряду с ООО разновидность более общей правовой модели - хозяйственного общества, лишенного акций, но основной капитал которого разделен на доли, и имеющего при этом ограниченную ответственность его участников; отличие ОДО от ООО состоит лишь в размере подобной ограниченной ответственности участников по обязательствам хозяйственного общества: если в ООО такая ответственность ограничена лишь величиной вклада в уставный капитал (в терминологии Закона об ООО - номинальной стоимостью доли), то в ОДО размер подобной ответственности отличается от величины вклада в большую сторону в кратном для всех участников размере, определенном учредительными документами общества. При этом добавление указания на солидарный характер подобной ответственности принципиально не меняет указанную конструкцию, поскольку солидарная ответственность предполагает право регресса к прочим участникам (см. комментарий к ст. 325 ГК), а потому в конечном счете ответственность участников ОДО оказывается ограниченной.
Учитывая опыт зарубежных стран, в частности Германии, из правопорядка которой и была заимствована конструкция ООО (GmbH), где ОДО не выделяется в качестве самостоятельной формы хозяйственного общества, следует прийти к выводу, что в доктрине гражданского права ОДО является скорее разновидностью ООО, чем самостоятельной организационно-правовой формой коммерческих организаций. Однако до тех пор, пока Кодекс предусматривает для ОДО специальные права, это хозяйственное общество следует относить к специфической разновидности хозяйственных обществ, обладающей особой организационно-правовой формой8.
Как видно из легального определения ОДО, приводимого в п. 1 комментируемой статьи, единственным отличием ОДО от ООО является закрепляемая учредительными документами такого общества обязанность всех участников (учредителей) ОДО солидарно нести субсидиарную ответственность по обязательствам общества в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов. Таким образом, уставом и/или учредительным договором ОДО должен предусматриваться размер (числовой коэффициент) подобной ответственности (например, в двукратном размере к стоимости вкладов), при этом стоимость внесенных в оплату уставного капитала ОДО вкладов также покрывает ответственность участников (по правилам Кодекса об ООО - см. комментарий к п. 1 ст. 87). Иными словами, участники ОДО отвечают по обязательствам такого общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, во-первых, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (в терминологии Закона об ООО - в пределах номинальной стоимости доли), во-вторых, солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам ОДО, т.е. солидарно отвечают дополнительно за ОДО, но не более суммы, кратной стоимости вклада (вкладов).
Поскольку в п. 1 ст. 95 речь идет о субсидиарной ответственности участников ОДО, к порядку реализации такой ответственности применяются правила ст. 399 ГК (см. комментарий к этой статье). Далее, для удобства кредиторов ОДО Кодекс не только предусматривает субсидиарную ответственность его участников по обязательствам общества, но также распространяет на нее характер солидарной ответственности, а потому кредитор ОДО вправе обратиться к любому из участников ОДО и потребовать исполнения денежного обязательства (обязательства по уплате денежных сумм), стороной которого является общество, отдельного участника, некоторых участников или всех вместе, требуя при этом исполнения в сумме, меньшей, равной или большей стоимости вклада участников (в последнем случае в сумме, кратной размеру ответственности участников ОДО), либо превышающей эту сумму, если соответствующее требование предъявляется одному или некоторым, но не всем участникам, в любом случае кредитор вправе требовать исполнения одним участником денежного обязательства в сумме, не превышающей размер уставного капитала, умноженный на кратный коэффициент субсидиарной ответственности участников ОДО (ст. 323 ГК)9.
Иные признаки ОДО, указанные в п. 1 ст. 95, не наделяют ОДО какими-либо принципиальными особенностями, отличающими его от ООО, а именно: ОДО является коммерческой организацией, уставный капитал (основной капитал) которой разделен на доли, не имеющие одинаковой фиксированной номинальной стоимости (как в случае с акциями); такое общество может быть учреждено как одним лицом, так и группой лиц; наконец, число участников (учредителей) подобного общества ограничено предельным размером в 50 участников (п. 3 ст. 95, п. 1 ст. 88 ГК; п. 3 ст. 7 Закона об ООО).
Пункт 1 ст. 95 закрепляет также специальную норму, направленную на реализацию солидарной ответственности участников ОДО, учитывающую особый предпринимательский характер участия в ОДО: при банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами ОДО; при этом под иным порядком следует понимать случаи распределения ответственности между остальными участниками непропорционально стоимости их вкладов. Указанная норма является частным случаем общего порядка реализации ответственности солидарных должников, закрепленным в общих положениях о такого рода ответственности (см. пп. 2 п. 2 ст. 325 ГК).
Кодекс оставляет нерешенным вопрос о том, каким количеством голосов участников ОДО должны вноситься в устав такого общества изменения, связанные с изменением одинакового для всех участников кратного размера ответственности по обязательствам ОДО.
Данное упущение является лишним доказательством, указывающим известную производность ОДО от организационно-правовой формы ООО, отличающейся лишь тем, что имеет опцию дополнительной ответственности его участников путем указания соответствующих положений в учредительных документах подобного общества.
Однако до тех пор, пока этот вопрос не будет разрешен в законодательном порядке, следует, исходя из п. 3 ст. 95, придерживаться общей нормы Закона об ООО, согласно которой внесение изменений (дополнений) в учредительный договор ОДО осуществляется на основании единогласного решения всех участников, а изменений и дополнений в устав - большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не установлена Законом об ООО или уставом общества. Между тем, если последовательно проводить логику Закона об ООО, согласно которой единогласие всех участников требуется каждый раз там, где потенциально возможно нарушение прав и законных интересов участников общества либо ослабление их корпоративного контроля над обществом, для внесения изменений в устав ОДО, связанных с изменением одинакового для всех участников кратного размера ответственности по обязательствам ОДО, следовало бы установить на уровне закона требование о единогласии всех участников.
Особенности конструирования фирменного наименования ОДО, а также проблемы, связанные с ними, ничем принципиально не отличаются от аналогичных вопросов, возникающих в связи с фирменным наименованием ООО.
ОДО обязано иметь полное фирменное наименование на русском языке, а также может иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке, полное и (или) сокращенное фирменное наименование (наименования) на языках народов Российской Федерации и (или) иностранных языках.
Полное фирменное наименование ОДО на русском языке должно включать в себя уникальную часть (собственно наименование общества), а также слова, указывающие на организационно-правовую форму, а именно "общество с дополнительной ответственностью". Сокращенное фирменное наименование ОДО на русском языке может быть образовано в результате сокращения уникальной составляющей фирменного наименования ОДО, если такая возможность допускается в принципе, либо путем сокращения наименования организационно-правовой формы общества с дополнительной ответственностью до аббревиатуры ОДО. Иными словами, сокращенное фирменное наименование ОДО на русском языке состоит из тела фирмы (полного или сокращенного) и слов "общество с дополнительной ответственностью" или аббревиатуры ОДО.
К ОДО применяются правила ГК, посвященные ООО (ст. ст. 87 - 94), поскольку иное не предусмотрено п. п. 1 и 2 ст. 95, т.е. не связано с субсидиарной ответственностью участников ОДО по его обязательствам, а также с особенностями фирменного наименования ОДО. Между тем Кодекс допускает применение к ОДО лишь норм самого ГК, но ничего не говорит о применении положений Закона об ООО к ОДО. Данное недоразумение было исправлено высшими судебными инстанциями, разъяснившими, что правила Кодекса об ООО, а соответственно, и положения Закона об ООО применяются также к ОДО, поскольку иное не предусмотрено специальными правилами, установленными для ОДО (п. 1 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. N 90/1410). Таким образом, нормы Закона об ООО применимы к ОДО, за исключением указанных выше моментов.
Заключение
Анализируя понятие общества, можно выделить его основные признаки и черты.
Во-первых, общество с ограниченной ответственностью является разновидностью хозяйственных обществ, которое создается для осуществления предпринимательской деятельности путем объединения капиталов его учредителей (юридических и физических лиц). Так как в качестве основной цели деятельности общества является извлечение, получение прибыли, поэтому его, согласно пункту 1 статьи 50 ГК РФ, можно назвать коммерческой организацией.
Во-вторых, особенностью общества является то, что оно может быть учреждено как несколькими лицами, так и одним лицом. Правда, есть ограничение, установленное пунктом 2 статьи 88 ГК РФ, согласно которому общество не может иметь в качестве единственного учредителя (участника) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Кроме того, число учредителей общества не может превышать пятидесяти участников, что установлено настоящим Законом (п. 3 ст. 7).
Следующим признаком, выделяющим общество среди других юридических лиц, является то, что уставный капитал общества разделен на доли и формируется за счет вкладов участников общества, вносимых в счет оплаты приобретаемых ими долей в уставном капитале. С приобретением доли в уставном капитале общества связано получение приобретателем совокупности прав и обязанностей (статуса) участника общества. Деление уставного капитала на доли не делает имущество общества общей долевой собственностью участников, а служит лишь целям определения размера участия каждого из них в управлении его делами, прибылях и ликвидационной квоте. Размеры долей, принадлежащих каждому участнику, определяются в учредительном договоре и уставе общества в процентах или в виде дроби.