Правовое положение совместных (смешанных) предприятий.

Содержание

Введение
Глава 1: Совместные предприятия или коммерческие организации с долевым участием иностранных инвестиций
1. Понятие и виды СП
1.1. Понятие СП, становление и развитие этого понятия
1.2. Организационно-правовые формы СП, особенности создания
1.2.1. Коммандитное товарищество (смешанное товарищество)
1.2.2. Общество с ограниченной ответственностью (ООО)
1.2.3. Акционерное общество
1.2.4. Общество с дополнительной ответственностью
1.3. Регистрация коммерческих организаций с иностранными инвестициями
Глава 2: Иностранные инвестиции
1. Понятие и виды иностранных инвестиций
2. Правовые режимы иностранных инвестиций
3. Правовые гарантии, предусмотренные в праве РФ для СП (КОИИ)
Заключение
Список литературы

Правовое положение совместных (смешанных) предприятий.

Также как и в АО, устав должен предусмотреть один из следующих административных органов: единоличный директор, коллегиальный орган, состоящий из двух или более директоров (каждый из которых может быть наделен индивидуальными полномочиями) или совет директоров. Законодательство предусматривает основания для добровольного выхода участников и основания их исключения из общества: изменение цели деятельности общества; изменение юридического адреса общества с перемещением его за пределы страны регистрации; изменение режима, устанавливающего свободу передачи доли в обществе; реорганизация общества; иные основания, указанные в уставе общества. Основанием исключения из общества могут быть, в частности: неисполнение взятых на себя обязательств при создании общества; невозмещение причиненного обществу вреда; иные основания, указанные в уставе.
Согласно общим правилам общество с ограниченной ответственностью прекращает свое существование по тем же основаниям, что и АО, а также в случае если ООО не занимается деятельностью, указанной в уставе общества в течение 3 лет.
1.2.3. Акционерное общество
Согласно практике развитых стран основными формами торговых товариществ являются общества в форме объединения капиталов. Исторически основным видом объединения капиталов служило акционерное общество. В большинстве стран определяют данную организационно-правовую форму как общество, в котором капитал разбит на акции и формируется посредством вкладов участников, которые не несут личной ответственности по долгам общества. Акционерное общество обладает следующими признаками:
1) акционерное общество (АО) в отличие от персональных товариществ, как организация, носит характер объединения капиталов, а не персонального объединения;
2) имущественная основа АО – акционерный капитал, который разбит на акции и принадлежит обществу, как юридическому лицу;
3) Участники АО несут риск по убыткам, связанным с деятельностью общества лишь в пределах сделанного ими вклада.
Во многих странах законодательством предусмотрена двухзвенная структура органов (правление и общее собрание акционеров). Общее собрания акционеров, как высшего органа управления обществом – это акционеры, образующие в соответствии с установленными правилами общее собрание, решают посредством согласия большинства вопросы, относящиеся к компетенции такого собрания. Различаются 2 вида общих собраний – очередные и чрезвычайные (внеочередные). По общему правилу решения на общем собрании акционеров принимаются большинством голосов. В уставе может быть увеличено необходимое большинство. Каждая обыкновенная акция дает право на голос, хотя устав может ограничить максимальное число голосов, которые может иметь один и тот же акционер.
Исполнительным органом АО, осуществляющим управление делами и представляющим общество во внешних отношениях, является совет директоров или директор/директора, если уставом общества не предусматривается создание совета директоров. Назначение на место директора, а также определение количества директоров если в уставе предусмотрено лишь максимальное и минимальное их количество, относится к компетенции общего собрания. Если в уставе не предусмотрено иное, директором может быть назначено и лицо, не являющееся акционером данного общества.
Предусматривает следующие основания прекращения общества: наступление срока окончания деятельности общества, предусмотренного в уставе; достижение целей общества или объявление о невозможности их достижения; убытки, которые приводят к сокращению имущества общества до размера, ниже половины капитала общества; сокращение капитала общества до уровня ниже, чем предусмотрено в законе; иные обстоятельства согласно уставу.
1.2.4. Общество с дополнительной ответственностью
Одной из разновидностей общества с ограниченной ответственностью можно считать общество с дополнительной ответственностью. Обществом с дополнительной ответственностью (ОДО) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли, размеры которых определены учредительными документами. Участники ОДО солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества. Фирменное наименование ОДО должно содержать наименование общества и слова «с дополнительной ответственностью».
К ОДО применяются правила об обществе с ограниченной ответственностью постольку.
1.3. Регистрация коммерческих организаций с иностранными инвестициями
Порядок регистрации КОИИ применяемый в России:
Предприятия с иностранными инвестициями
Иностранный инвестор может создать юридическое лицо путем регистрации новой фирмы в соответствии с российским законодательством (самостоятельно или с российским партнером), приобретения доли (акции) в уже действующей российской фирме
Основными нормативно-правовыми актами в этой области являются:
Федеральный закон "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ
Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ
Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ
Регистрация и деятельность на территории России
Определяется законодательством России, которое устанавливает порядок регистрации предприятий с иностранными инвестициями, их правовое положение, уровень налогообложения, ограничения по приобретению пакетов акций в отдельных отраслях, подчинение трудовому законодательству 6
Организационно-правовые формы
Предприятия с долевым участием иностранного капитала и со 100% иностранными инвестициями могут быть созданы в форме общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества (открытое, закрытое).
Документы для регистрации предприятия с долевым участием иностранного капитала
Для учредителя – иностранного юридического лица:
выписка из торгового реестра или свидетельство о регистрации компании в стране происхождения (обязательно);
документы, подтверждающие платежеспособность нерезидента (Справка из банка о наличии счета);
доверенность на конкретное физическое лицо, которому предоставлено право подписи документов, открытия счетов и выполнения всех действий, связанных с регистрацией предприятия с иностранными инвестициями;
справка о присвоении налогового номера в стране происхождения компании;
документы, подтверждающие полномочия руководителя компании;
бизнес-сертификат или справка из Посольства (для физического лица);
справка из банка о наличии лицевого счета(для физического лица);
копия паспорта (для физического лица).
Для учредителя - юридического лица с российской стороны:
свидетельство о государственной регистрации - копия;
учредительные документы (Устав, Учредительный договор) - копии;
свидетельство о постановке на учет в ИФНС - копия;
свидетельства о государственной регистрации изменений в учредительные документы (если такие имели место) - копии;
свидетельство о внесении в Единый Государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) (для юридических лиц зарегистрированных до 01.07.2002 г.) - копия;
письмо о присвоении кодов статистики - копия;
протокол (решение) о назначении руководителя - копия;
протокол компетентного органа управления (Повестка дня - участие в создании компании) – копия, заверенная печатью и подписью руководителя;
выписка из реестра акционеров (для АО) - оригинал;
баланс за последний отчетный период, банковские реквизиты;
паспорт – копия (для физического лица);
свидетельство о постановке на учет в налоговом органе физического лица по месту жительства – копия (для физического лица). 7
Размер уставного фонда
Минимальный размер уставного капитала предприятий с иностранными инвестициями: для общества с ограниченной ответственностью, акционерного общества (закрытого) - 100 МРОТ; для акционерного общества (открытого) - не менее 1000 МРОТ.
Приобретение доли (акций)
При приобретении доли (акций) в уже действующей российской фирме иностранной компании для осуществления расчетов по сделке купле-продаже доли (акций) необходимо открыть на территории Российской Федерации валютный и рублевый счета, а также встать на учет в налоговом органе России.
Использование труда иностранных работников
Необходимо после государственной регистрации предприятия с иностранными инвестициями оформить разрешение на привлечение иностранной рабочей силы на работодателя; после получения вышеуказанного разрешения оформить разрешение на работу (пластиковая карта) индивидуально на каждого сотрудника в рамках выданного разрешения работодателю.
Иностранные документы принимаются только с подлинными отметками о консульской легализации либо заверении апостилем, если освобождение от этих процедур не предусмотрено международными соглашениями Российской Федерации, вместе с заверенным - нотариально переводом на русский язык.
Глава 2: Иностранные инвестиции
1. Понятие и виды иностранных инвестиций
Иностранных инвестиций – это вложение инвестором (иностранным инвестором) принадлежащих ему объектов гражданских прав в виде имущества (в том числе денежных средств, паев, акций и др. ценных бумаг, машин, оборудования); исключительных прав на интеллектуальную собственность (в том числе технологии, конструкторские разработки и т.п.) в осуществление предпринимательской и иной экономической деятельности в России.8
В целом же законодательное определение иностранных инвестиций признаётся в литературе вполне удовлетворительным, но оно, как и любое научное определение, не является законченным и исчерпывающим. А по мнению некоторых исследователей, каким бы широким не было это понятие, оно не может хватить всё разнообразие инвестиционных отношений. Эти отношения оказываются шире и разнообразнее, чем те, которые в настоящий момент регулируются законом. Такое «несовпадение» приводит к ограничению сферы деятельности иностранных инвесторов. Именно поэтому законодательная практика промышленно развитых и развивающихся государств идёт по пути анализа отношений в каждом конкретном случае и признания их инвестиционными при соответствии определённым требованиям.
Представляется, что при разрешении вопроса представлении льгот из всех взаимосвязанных аспектов иностранных инвестиций для государства принимающего инвестиции и предприятия-реципиента особый интерес представляет определение инвестиций как капитальных вложений, поскольку, по нашему мнению, право на получение льгот следует предоставлять тем иностранным лицам и организациям, которые делают именно капитальные вложения в экономику России.
В отечественной экономической науке, в хозяйственном законодательстве и хозяйственной практике сложилось определенное представление, что есть такое капитальные вложения. Вследствие чего легальное определение иностранных инвестиций должно содержать принцип, согласно которому инвестиции суть не просто вложения, но капитальные вложения, а это, раньше всего, - деньги, ценные бумаги.
Как известно, традиционно по источнику происхождения капитала в экономической науке принято различать отечественные и иностранные инвестиции.
Между тем юридическая сущность понятия инвестиции в законодательстве разных стран под влиянием разных социальных, политических, нравственных и иных факторов может быть разной. Иными словами, правовой режим иностранных инвестиций в том или ином государстве имеет некоторые особенности в силу того, что субъектом инвестиционной деятельности является иностранный инвестор. Критерием определения разных правовых режимов иностранных инвестиций служит гармония интересов инвесторов, реципиента и принимающего иностранные инвестиции государства.9
Национальные, внутренние инвестиции и внешние, иностранные инвестиции – это понятия с точки зрения действующего российского права суть разные правовые институты. Подтверждением сказанному может быть хотя бы тот факт, что существует Закон об инвестициях в форме капитальных вложений, из названия которого и по содержанию его следует, что инвестиционная деятельность национального инвестора реализуется в сфере капиталовложений вложения капитала в основные фонды предприятий и других коммерческих организаций.
И совсем иное дело – иностранные инвестиции. Они по Закону об иностранных инвестициях представляют собой разные формы вложения. Вложение иностранного капитала в основные фонды российских предприятий и других коммерческих организаций – лишь одна из форм капиталовложений, но далеко не единственная.
С точки зрения правоведов инвестиции делятся на иностранные и национальные, а так же на государственные и частные. В соответствии с основными видами собственности существует два источника инвестирования:
1) государственная собственность – государственный капитал, инвестиции;
2) частная собственность – частный капитал, инвестиции.
Форм инвестирования тоже две:
1) ссудная форма – ссудный капитал, инвестиции в виде займов и кредитов;
2) предпринимательская форма – предпринимательский капитал в виде прямых портфельных инвестиций».
Заслуживает внимания классификация иностранных инвестиций, предложенная профессором Богуславским М.М.10, а именно:
- долевое участие в совместном предприятии (СП) путем создания новых СП, а так же приобретение доли участия (паев, акций) в существующих предприятиях;
- участие в приватизации;
- создание предприятий, полностью принадлежащих иностранному инвестору;
- создание банков с иностранным участием;
- приобретение предприятий;
- создание дочерних предприятий, филиалов, представительств;
- приобретение прав пользования землей и иными природными ресурсами;
- приобретение государственных ценных бумаг;
- приобретение ценных бумаг местных юридических лиц;
- приобретение иных имущественных прав;
- заключение концессионных договоров;
- заключение договоров с юридическими лицами и гражданами принимающей страны;
- осуществление хозяйственной деятельности в свободных экономических зонах.
Инвестиции по экономической логике бывают прямые и портфельные. При этом, как логично предположить, прямые инвестиции представляют собой вложение капитала в производство или, как ныне модно говорить, - в реальный сектор экономики. Например, итальянская компания «Мерлони» за 120 млн. долларов приобрела Липецкий завод холодильников «Стинол». Это типичный случай вложения иностранного капитала в производственный сектор экономики.
С правовой точки зрения прямые инвестиции есть ничто иное как капиталовложения. Иначе говоря, прямые инвестиции есть правовое понятие экономического явления, именуемого капиталовложениями. В юридической литературе отмечается: «Мировой опыт показал, что прямые иностранные инвестиции имеют ряд существенных преимуществ по сравнению с другими формами финансирования экономики.
Во-первых, это дополнительный источник капитальных вложений в производство товаров и услуг, нередко осуществляемых в виде передачи технологий, ноу-хау, передовых методов управления и т.д.
Во-вторых, прямые иностранные инвестиции не ложатся бременем на бюджет, на внешний долг государства. Наоборот – они способствуют получению средств для его погашения.
2. Правовые режимы иностранных инвестиций
В международно-правовой практике к иностранным инвестициям применяется либо «режим наибольшего благоприятствования», либо «национальный режим». В последнем случае, как принято говорить, речь идёт об единых правилах игры для иностранных и отечественных инвесторов.
В научной литературе встречаются разные мнения относительно того, какой именно режим установлен в России для иностранных инвесторов. Зачастую высказывается мнение, что в российском законодательстве закреплён национальный режим в отношении иностранных инвесторов. Эта позиция критикуется в частности, Т.Н. Нешатаевой. По её мнению в законодательстве РФ для иностранных инвесторов последовательно регламентируется режим наибольшего благоприятствования.
Вместе с тем она отмечает, что такой режим предусмотрен в публично-правовой сфере, а в частноправовой сфере отношений с экономическими партнёрами после разрешения инвестирования к иностранным инвесторам применяется национальный режим. Об этом свидетельствует и арбитражная практика.
Закон об иностранных инвестициях декларирует национальный режим для иностранных инвесторов. Но делается это весьма странным образом. В ст. 4 этого Закона утверждается, что правовой режим деятельности иностранных инвесторов не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности, предоставляемый российским инвесторам, за изъятиями, установленными федеральными законами. Стало быть, к иностранным инвесторам применяется некий «ограниченный» национальный режим иностранных инвестиций.
Задавшись вопросом, что же означает часто употребляемые выражения «режим наибольшего благоприятствования» и «национальный режим» необходимо обратиться к первоисточникам.
В своём современном международно-правовом понимании режим наибольшего благоприятствования был закреплён в Генеральном Соглашении по тарифам и торговле (ГАТТ). Статья 1 ГАТТ озаглавлена «Общий режим наиболее благоприятствуемой нации» и предусматривает следующее правило: «любое преимущество, благоприятствование, привилегия или иммунитет, предоставляемые любой договаривающейся стороной в отношении любого товара, происходящего из любой другой страны или предназначаемого в любую другую страну, должны немедленно и безусловно предоставляться подобному же товару, происходящему из территории всех других договаривающихся сторон, или предназначенному для территории всех других договаривающихся сторон».
Общий режим наиболее благоприятствуемой нации означает, что ранее существовавший для какой либо нации режим наибольшего благоприятствования становится общим для всех наций. А не наоборот, когда какой либо нации предоставляется набольшее благоприятствование против общего для всех остальных лиц режима.
Таким образом, режим наибольшего благоприятствования исходит из принципа равенства всех иностранцев при распространении действия какой либо льготы или ограничения. Если в договаривающемся государстве была установлена преференция для инвесторов из какой-то одной страны, то после вступления в силу ГАТТ эта преференция стала распространяться уже на инвесторов из всех других договаривающихся стран. Следует иметь ввиду, что в контексте приведённой статьи имеются ввиду главным образом таможенные пошлины и сборы за ввоз и вывоз товара, а также расчёты по расчёты по экспорту и импорту.
О национальном режиме говорится в том же документе. Статья 3 ГАТТ озаглавлена «Национальный режим в отношении внутреннего налогообложения и регулирования». В этой статье предусматривается, что товары, происходящие с территории какой-либо договаривающейся стороны, не должны облагаться, прямо или косвенно, внутренними долгами или другими внутренними сборами любого рода, превышающими, прямо или косвенно, налоги и сборы, применяемые к аналогичным товарам отечественного происхождения.
Можно резюмировать, что национальный режим для иностранцев заключается в предоставлении им равных прав и обязанностей с национальными лицами. Как следует из текста ст. 3 ГАТТ её действие распространяется на внутренние налоги и сборы, о таможенных пошлинах и режиме осуществления трансграничных коммерческих платежей здесь не говорится.
Особое внимание в ГАТТ уделяется режиму преференций. Соответствующие оговорки совершаются в каждой статье. Преференциальный режим носит исключительный характер. В этом случае не взимаются таможенные пошлины, налоги и сборы. Устанавливается он, как правило, для товара из слаборазвитых государств.