Опыт зарубежных банков в противодействии легализации доходов полученных преступным путем

Опыт зарубежных банков в противодействии легализации доходов полученных преступным путем

Идентификация физических лиц должна производиться путем рассмотрения официальных документов, удостоверяющих личность, или иных документов, соответствующих обстоятельствам.
Юридические лица должны идентифицироваться путем получения документов об их создании, деятельности, о личности руководителей и доверительных управляющих.
Если счет открыт на имя определенного лица, банковский служащий обязан удостовериться, что лицо действует от своего имени. При возникновении сомнений в этом банк должен установить, в каком качестве и от чьего имени действует держатель счета. Когда клиентом является компания, например частная инвестиционная, служащий банка должен в достаточной мере уяснить ее структуру, чтобы определить происхождение фондов, основных владельцев или владельца акционерного капитала, лиц,осуществляющих контроль за движением средств, например директоров, и лиц, имеющих право давать указания директорам. Что касается прочих акционеров, то служащий банка должен решить, необходима ли дальнейшая проверка. Данный принцип применим независимо от того, являются ли доли акционерного капитала именными или на предъявителя.
В случае если клиентом является доверенный управляющий, служащий банка должен уяснить структуру траста в такой мере, чтобы помимо происхождения фондов и лиц, контролирующих их движение, определить, какие лица или учреждения наделены полномочиями смещать доверенных управляющих.
Когда счета открыты на имя управляющих денежными средствами и аналогичных посредников, служащий банка должен проверить посредника должным образом и установить, что тот осведомлен о личности своих клиентов, или провести их проверку в форме, удовлетворяющей банк.
Если клиент предоставляет другим лицам право распоряжаться своим счетом на основании доверенности или наделяет их правом подписи, то, как правило, достаточно провести проверку самого клиента.
При обслуживании разовых клиентов и предоставлении электронных банковских услуг банк должен определять, следует ли перед открытием счета проводить более углубленную проверку.
Сбор и систематизацию информации необходимо осуществлять согласно следующим категориям:
- цель и причины открытия счета;
- предполагаемые операции по счету;
- источник состояния (описание деятельности, являющейся источником доходов);
- оценка капитала;
- источники фондов (описание источников происхождения и способов перевода денег, использованных для открытия счета);
- дополнительная информация или иные источники, касающиеся репутации клиента, если это необходимо.
Когда перечисленных мер недостаточно для должной проверки клиента (например, в случае отсутствия достоверной информации, положительно характеризующей его), перед открытием счета нужна личная встреча с ним. Необходимо, чтобы решение об открытии новых счетов и установлении отношений с новыми клиентами принималось помимо служащего банка, работающего с клиентом, по меньшей мере еще одним сотрудником.
Ситуации, требующие дополнительной проверки (внимания), касаются:
а) номерных или кодированных счетов (они могут быть открыты только в том случае, если банк установил личность клиента и бенефициарного владельца счета);
б) стран с повышенным риском (банкам следует проявлять повышенное внимание к клиентам, являющимся резидентами и получающим средства из стран, о которых из достоверных источников известно, что они не соблюдают общепринятых стандартов в борьбе с отмыванием капиталов или являются странами с повышенным уровнем преступности и коррупции);
в) оффшорных юрисдикций (риски, связанные с работой с юридическими лицами, созданными в оффшорных зонах, минимизируются путем соблюдения соответствующих процедур);
г) деятельности, связанной с повышенным риском (клиенты, источниками средств которых является деятельность, связанная с риском отмывания денег, должны проверяться с особой тщательностью);
д) государственных служащих (лица, занимающие или занимавшие должности, предполагающие общественное доверие, например правительственные чиновники, старшие должностные лица государственных компаний, политики, видные деятели политических партий и т.д., члены их семей и близкие к ним лица должны проверяться с особой тщательностью).
Банковский служащий обязан обновлять информацию о клиентах по определенной схеме и / или при серьезных изменениях в их положении. Контрольные органы банка или независимые аудиторы должны регулярно анализировать определенный объем информации о клиенте, чтобы убедиться в ее достоверности и полноте. Частота проверок зависит от объема, сложности и рискованности работы с клиентом.
Банку необходимо разработать документ, определяющий способы выявления необычной или подозрительной деятельности клиента и характер действий при ее обнаружении. Он должен устанавливать, что считается необычной или подозрительной деятельностью, и содержать конкретные примеры.
Необычная или подозрительная деятельность может включать:
- движение средств по счету, не соответствующее деятельности клиента;
- операции с использованием средств свыше определенных пороговых значений;
- использование счета в качестве транзитного, а также частые переводы средств по счету.
Необычная или подозрительная деятельность может быть выявлена путем:
- осуществления мониторинга операций;
- анализа контактов клиента (встречи, беседы, поездки по странам и т.д.);
- анализа информации из независимых источников (средства массовой информации, Интернет и т.д.);
- анализа собственной (внутрибанковской) информации об окружении клиента (например, политическая ситуация в стране клиента).
Служащий банка, его руководство и / или служба контроля должны анализировать любые необычные или подозрительные действия. Если рационального объяснения найти не удастся, могут быть приняты следующие решения:
- продолжать отношения с клиентом, обеспечив повышенный контроль;
- прекратить отношения с клиентом;
- информировать власти о данном случае.
Информирование властей производится службой контроля. Об этом могут быть проинформированы старшие должностные лица банка (например, руководитель службы комплаенс - контроля, руководитель подразделения, старший аудитор, совет директоров). В соответствии с требованиями национального законодательства и нормативных документов средства могут быть заблокированы и операции по счету будут совершаться только с согласия службы контроля.
Банк должен применять специальную программу мониторинга движения средств по счетам клиентов при совершении операций. Ответственность за его осуществление лежит в основном на персонале банка. Его служащие должны быть осведомлены о крупных операциях клиента, частых переводах средств на счете и понимать суть необычных или подозрительных сделок. Банк самостоятельно принимает решение об использовании автоматизированных систем либо других средств для проведения мониторинга.
Контроль необходимо осуществлять на основании документа, определяющего стандартные меры, принимаемые на различных уровнях контроля (служащий банка, независимое подразделение банка, службы комплаенс - контроля, внутреннего аудита). В документе должны быть указаны временные рамки, степень контроля, вопросы, требующие контроля, распределение обязанностей, порядок анализа и т.д.
Следует ввести регулярное информирование руководства по запросам отмывания денег (например, о количестве сообщений, направленных в соответствующие государственные органы, способах мониторинга, об изменениях в законодательной нормативной базе, о количестве и тематике учебных мероприятий для служащих банка).
Банк должен составить программу обучения персонала, работающего с клиентами, и комплаенс - контролеров методам определения и предотвращения отмывания денег. Необходимо проводить регулярные (например, раз в год) учебные мероприятия, в том числе по вопросам выявления и дальнейших действий в случае необычной или подозрительной деятельности. Сотрудников банка следует информировать об изменениях в законодательной и нормативной базе, регулирующей вопросы противодействия отмыванию денег. Все вновь принятые сотрудники должны быть ознакомлены с процедурами по предотвращению отмывания капиталов.
Банку необходимо определить стандарты по хранению документов, касающихся противодействия отмыванию денег. Такие документы должны храниться как минимум 5 лет. Кроме того, должны быть установлены исключительные случаи и отклонения от обычной практики, которые требуют дополнительной оценки рисков и заключения независимого подразделения.
Обязательный контроль как совокупность принимаемых уполномоченным органом мер по контролю за операциями с денежными средствами или иным имуществом, осуществляемому на основании информации, представляемой ему организациями, осуществляющими такие операции, а также по проверке этой информации в соответствии с законодательством Российской Федерации, играет не менее важную роль (по сравнению с внутренним контролем) в противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем. Обязательный контроль, осуществляемый уполномоченным органом, служит необходимым дополнением к системе обязательных процедур внутреннего контроля, которые призваны выполнять финансовые организации по отношению к своим клиентам.17
Запрет на информирование клиентов и иных лиц о принимаемых уполномоченным органом и организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, мерах противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, включен в комментируемый перечень с целью обеспечить конфиденциальность соответствующей информации. Это важно по крайней мере по двум причинам:
1) информация о конкретных мерах, принимаемых в отношении определенных лиц с целью противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, должна быть недоступна им в связи с необходимостью пресечения их преступной деятельности;
2) указанная информация должна быть недоступна всем иным участникам гражданского оборота для того, чтобы не допустить необоснованного распространения сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию соответствующего лица в том случае, если совершаемые им финансовые операции хотя внешне и носят, например, запутанный или необычный характер, но в результате проведенной проверки не дают оснований полагать, что осуществлялись в целях легализации (отмывания) преступных доходов.
Рассматриваемый запрет в несколько усеченном виде продублирован в п. 6 статьи 7 Федерального закона РФ №115-ФЗ “О Противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма ”, согласно которому работники организаций, представляющих соответствующую информацию в уполномоченный орган, не вправе информировать об этом клиентов данных организаций или иных лиц. Если в статье 7 запрет на информирование клиентов и иных лиц о принимаемых мерах противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, распространяется только на работников организаций, представляющих соответствующую информацию в уполномоченный орган, то в комментируемой статье он охватывает и сотрудников уполномоченного органа.18
2.2. Опыт банков США в противодействии легализации доходов, полученных преступным путем
Статья 18 Свода законов США 1956 года определяет «Отмывание» денег как «финансовые операции ... с доходами, полученными в результате определенной преступной деятельности ... с целью ... дальнейшего продолжения преступной деятельности ... или сокрытия (маскировки) природы, источника, местоположения, собственности либо контроля над доходами (или преступной деятельностью) ... либо невыполнение законов государства или штата по представлению отчетности по финансовой деятельности». Максимальное наказание за нарушение этой статьи – 20 лет тюремного заключения и штраф в 500 тысяч долларов.19
Американские специалисты в лице ведущих банков США выделяют следующие способы «отмывания» денег.
1. Депозит средств на банковские счета, включая счета легальных бизнесов. В этом случае нелегальные доходы представляются как законные денежные поступления компании, которая выполняет функции «крыши» в ходе операции по «отмыванию» денег. Это может быть вполне легальное предприятие, которое объединяет нелегальные средства со своими собственными доходами, либо фиктивная фирма, созданная на скорую руку, специально для операции по «отмыванию» денег.
2. «Сжимание денег» – обмен мелких банкнот (до 20 долл.), которыми, например, оперируют уличные торговцы наркотиками, на крупные.
3. Использование различных сегментов мирового финансового рынка, например покупка дорожных чеков, операции с ценными бумагами.
4. Покупка имущества или денежных инструментов за наличные (недвижимость, драгоценности, машины, дорожные чеки и т.д.). Подобные покупки часто совершаются на имя индивидов, не причастных к криминальной деятельности. Таким образом, становится сложно проследить источник средств.
5. Объединение фондов. При этом происходит объединение незаконных доходов с доходами от легальной деятельности какого-либо предприятия с последующей попыткой представить всю сумму как полученную законным способом. Данная форма «отмывания» денег была отмечена в США во время расследования дела членов Колумбийского кокаинового картеля, когда было обнаружено, что сотни миллионов долларов инвестированы в ювелирный бизнес, который обычно имеет дело с наличными.
6. Размещение денег за границей, иногда путем перевода, иногда путем вывоза самолетом, поездом, автомобилем. В случае успеха операции валютная контрабанда дает возможность «отмывающему» деньги полностью уничтожить след между сделкой по продаже наркотиков и непосредственным размещением доходов в финансовой системе.
7. Структурирование – разделение крупных сумм наличных на мелкие суммы. Такая операция помогает избежать отчета. Зарегистрированы случаи «отмывания» денег путем перевоза мелкими партиями через мексиканскую границу США, что позволяет уклоняться от подачи декларации о перевозимых наличных средствах или денежных инструментах.
8. Смешивание в заграничных обменных пунктах «легальных» долларов и долларов, полученных незаконным путем, поскольку покупателя не интересует природа происхождения денег в обменном пункте.
9. Использование фальшивых контрактов с заниженной или завышенной стоимостью товаров.
10. «Отмывание» денег через казино.
11. Электронный перевод денежных средств. Данный способ заключается в использовании сетей электронной связи банков или средств передачи коммерческих фондов для перемещения доходов, полученных преступным путем, из одного места в другое. Использование электронных переводов становится одним из главных способов, применяемых для разветвления нелегальных фондов, как с точки зрения размеров переводимых денежных сумм, так и по географическим пределам осуществления переводов.20 В последнее время в ходе ряда операций правоохранительными органами США было обнаружено перемещение средств из различных городов на всей территории США на проводной счет в одном конкретном месте. После того как баланс счета достигал определенного уровня или «порогового значения», средства автоматически переводились за пределы страны.
Исследования, проведенные американскими спецслужбами, показали, что весь процесс «отмывания» денег условно состоит из трех стадий.
Первая – проникновение наличности в нормальный круговорот денег. На этой стадии преступники избавляются от большого скопления ликвидных средств, преимущественно размещая наличность в различных финансовых институтах, из которых она может быть переведена в форме депозитов посредством электронных платежей в различные страны, как правило, в «налоговые гавани» и оффшорные зоны, за очень короткий срок. Для внесения депозитов преступники используют лиц, находящихся вне подозрения.
К важным «налоговым гаваням» относятся: Аруба, Багамы, Барбадос, Бермуды, Виргинские острова, Коста Рика, Кипр, Гибралтар, Гонконг, Либерия и некоторые другие. Оффшорных зон в настоящее время насчитывается более 70. Профессиональные преступники действуют на международном уровне не только потому, что стремятся завладеть все более масштабными рынками. Риск быть пойманными уменьшается из-за серьезных проблем между правоохранительными органами многих стран и отсутствия правовой базы их взаимодействия. Поэтому национальные границы являются элементом, скорее способствующим, чем препятствующим безнаказанному «отмыванию» денег. Таким образом, «отмытые» деньги проникают на международные финансовые рынки. 21
Как правило, это не обходится без участия банковских структур. Так, в 1991 году произошел крупный банковский скандал в новейшей финансовой истории. Было раскрыто, что Британский банк кредита и торговли (BCCI), один из крупнейших частных банков в мире, на протяжении многих лет совершал широкомасштабные финансовые махинации, включая «отмывание» грязных денег.
Вторая стадия – сокрытие следов и путей распространения. После проникновения незаконно полученных денег в международный денежный круговорот они продолжают свое движение через границы. Целью является сокрытие следов происхождения денег, уничтожение улик в преддверии возможного расследования. Для этого деньги регулярно в форме электронных платежей переводятся на различные счета в странах со строгим соблюдением банковской тайны или на счета фиктивных фирм. Затем указанные международные фирмы совершают многочисленные фиктивные трансакции. В процессе индивидуальных переводов нелегальные доходы смешиваются с мультимиллиардными суммами, которые легально переводятся банками всего мира. К примеру, на международном финансовом рынке ежедневно циркулирует около 1 трлн долл.
Третья стадия – возвращение и легализация «отмытых» денег. На этой стадии незаконно нажитый капитал после широкомасштабной операции по сокрытию природы своего происхождения возвращается обратно в экономическую систему страны под видом денег законного происхождения в результате деловой активности.22
История поиска эффективных путей борьбы с «отмыванием» грязных денег в США насчитывает более трех десятилетий. В конце 60-х годов правительство США стало проявлять обеспокоенность по поводу использования тайных банковских счетов американскими гражданами, вовлеченными в незаконную деятельность, которые использовались для уклонения от уплаты налогов, манипуляций на рынке ценных бумаг и т.п.
Попытки правительства США в судебном порядке преследовать нарушителей налогового и других отраслей законодательства, использовавших счета в зарубежных банках, наталкивались на большие сложности. Законодательство о соблюдении банковской тайны было признано основным препятствием к расследованию и предотвращению незаконной деятельности, так как банки, находящиеся вне американской юрисдикции, не выдают информацию о счетах своих клиентов.23 Правительство США изначально пыталось разрешить проблемы, создаваемые законами о соблюдении банков­ской тайны, через дипломатические каналы. В 1969 году США предприняли попытку заключить соглашение, которое бы дало правоохранительным органам страны доступ к информации швейцарских финансовых институтов. Заключенный договор, однако, был малоэффективен.
В 1970 году был принят целый ряд законодательных актов, направленных на противодействие легализации преступных доходов: Закон о контроле за организованной преступностью, Закон о всеобщем контроле за распространением наркотиков и Закон о банковской тайне. В 1984 году был принят акт «О всестороннем контроле преступности»; в 1986 году – акт «О контроле “отмывания” денег»; в 1988 году – акт «О борьбе с употреблением наркотиков», который тоже содержал некоторые положения об «отмывании» денег; в 1992 году – акт «О борьбе с “отмыванием” денег», в 1994 году – акт «О предотвращении “отмывания” денег»; в 1995 году – акт «О мерах, направленных на сдерживание подделки и “отмывания” денег». 24