Объединение различных форм реорганизации акционерных обществ в рамках единого реорганизационного процесса.

Оглавление
Введение.
1. Понятие и правовое регулирование реорганизации.
2. Общие положения о реорганизации акционерных обществ.
3. Формы реорганизации акционерных обществ.
4. Смешанная реорганизация.
Заключение.
Литература.

Объединение различных форм реорганизации акционерных обществ в рамках единого реорганизационного процесса.

Вместе с тем правопреемство имеет свои особенности применительно к отдельным формам реорганизации. Так, при проведении выделения реорганизуемое юридическое лицо не прекращает свое существование и, следовательно, сохраняет часть своих прав и обязанностей. Поэтому к правопреемникам юридического лица, реорганизованного в форме выделения, его права и обязанности не переходят как единое целое. В результате при проведении реорганизации в форме выделения возможны два варианта: во-первых, реорганизуемое юридическое лицо может передать правопреемникам определенный объем своих прав и обязанностей, сохранив за собой лишь их незначительную часть; во-вторых, ситуация может быть прямо противоположной, если к выделившимся правопреемникам переходят отдельные права и обязанности, а реорганизуемый субъектсохраняет основную их массу.Таким образом, рассмотрев оба указанных варианта, можно сделать вывод о том, что при проведении выделения возможно как преемство в отдельных правах и обязанностях (сингулярное правопреемство), так и переход определенной совокупности прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, который также не является универсальным правопреемником. К сожалению, в специальной литературе проблемы реорганизации затрагиваются лишь косвенно, их освещение преимущественно носит лишь описательный характер. Следствием подобного подхода является отсутствие углубленных теоретических исследований понятия, природы и признаков реорганизации как правового явления.Несовершенство и противоречивость законодательства, отсутствие многих правовых норм, касающихся процесса реорганизации, ведут к тому, что существуют реальные риски признания любой реорганизации юридического лица незаконной.2. Общие положения о реорганизации акционерных обществ.Реорганизация может быть осуществлена добровольно решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Однако в определенных случаях реорганизация может осуществляться принудительно или с соблюдением определенных условий получения согласия уполномоченных органов. Как правило, реорганизация акционерного общества проводится добровольно, по инициативе самого общества.Такая инициатива может быть вызвана различными факторами, в числе которых Ф.И. Тимаев выделяет, например, следующие: желание расширить, укрупнить бизнес (при слиянии и присоединении); избавление от несвойственной обществу деятельности (выделение); раздор между акционерами; желание «разойтись по-хорошему» (выделение и разделение).Новелла акционерного законодательства соответствует свободе выбора формы добровольной реорганизации. Здесь прослеживается аналогия с договорным правом.Принцип свободы договора проистекает из общих начал гражданского законодательства: граждане (физические лица) и юридические лица «свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора» (ч. I п. 2 ст. 1 ГК РФ). Стороны определяют, заключать или не заключать договор и с кем, когда и где его заключать (п. 1 ст. 421 ГК); могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (п. 2 ст. 421 ГК); могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор) (п. 3 ст. 421 ГК).Исходя из закрытого перечня форм реорганизации и соблюдая императивные нормы законодательства, юридические лица определяют, в какой именно форме будет происходить реорганизация; кто будет в ней участвовать (сколько юридических лиц возникнет в результате разделения и выделения, сколько - примут участие в слиянии, присоединении); в ряде случаев - какие организационно-правовые формы возникнут в результате реорганизации существующего юридического лица; какой объем имущества будет передаваться.Согласно ст. 49 Федерального закона «Об акционерных обществах» предложение о проведении реорганизации общества в той или иной форме выносит на рассмотрение общего собрания акционеров совет директоров (наблюдательный совет) общества.Решение о проведении добровольной реорганизации принимается общим собранием акционеров реорганизуемого общества квалифицированным большинством в три четверти голосов (п. 4 ст 49 Федерального закона «Об акционерных обществах»), причем в голосовании по этому вопросу участвуют владельцы как обыкновенных, так и привилегированных акций (абз. 1 п. 4 ст. 32 Федерального закона «Об акционерных обществах»)Решение по вопросу о преобразовании акционерного общества в некоммерческое партнерство может быть принято только единогласно (п.1 ст. 20 Федерального закона «Об акционерных обществах»).В некоторых прямо предусмотренных законом случаях реорганизация акционерного общества в форме разделения и выделения может быть проведена и при отсутствии на то воли акционеров, по решению уполномоченных органов или по решению суда (п. 2 ст. 57 ГК РФ). Например, согласно ст. 38 Федерального закона «О защите конкуренции» В случае систематического осуществления монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, а также некоммерческой организацией, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, суд по иску антимонопольного органа вправе принять решение о принудительном разделении таких организаций либо решение о выделении из их состава одной или нескольких организаций.Статьи 115 и 141 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ, регулирующие вопрос замещения активов должника в период внешнего и конкурсного управления, подразумевают создание на базе имущества должника одного или нескольких акционерных обществ, но не путем реорганизации. Согласно п. 2 ст. 57 ГК РФ в случаях, если решение уполномоченного органа о принудительной реорганизации не будет исполнено, суд по иску указанного органа назначает внешнего управляющего акционерным обществом и поручает ему осуществить реорганизацию общества.Особенности реорганизации общества - субъекта естественной монополии определяются Федеральным Законом от 17 августа 1995 г. «О естественных монополиях».Очень важным является положение п. 3 ст. 15 Закона об акционерных обществах, устанавливающее, что формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ.Это означает, что при реорганизации общества исключается возможность внесения дополнительных вкладов в уставный капитал создаваемых юридических лиц, а также привлечения средств других лиц.Важно отметить, что речь идет не только об уставном капитале реорганизуемого общества, но и о любом другом имуществе, в том числе об имущественных правах, принадлежащих этому обществу.Уставный капитал создаваемых в результате реорганизации обществ не может составлять меньше предусмотренного Законом минимума (ст. 26 Федерального закона «Об акционерных обществах»)В юридической литературе высказывается мнение о возможности участия в реорганизации акционерного общества юридических лиц иных организационно-правовых форм.В качестве обоснования своих доводов авторы такого мнения ссылаются на отсутствие запрета в ГК РФ и Законе об акционерных обществах на проведение реорганизации акционерного общества с участием юридических лиц других организационно-правовых форм; В этом вопросе стоит присоединиться к мнению Шапкиной Г.С., которая верно полагает, что слияние, присоединение, разделение и выделение могут производиться лишь в рамках одной организационно-правовой формы, поскольку ничего иного из анализа норм Закона об акционерных обществах, регулирующих условия реорганизации акционерных обществ, не следует.Закон об акционерных обществах является специальным законом, поскольку к нему отсылают нормы ГК РФ по вопросу жизнедеятельности акционерных обществ, и только этот Закон на сегодняшний день определяет основания и порядок реорганизации акционерных обществ. Иные толкования могут привести только к злоупотреблениям, которых на данный момент предостаточно.В соответствии с п. 4 ст. 15 Закона об акционерных обществах общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. Указанная норма повторяет положение, изложенное в п. 4 ст. 57 ГК РФ.При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.Государственная регистрация вновь возникших в результате реорганизации обществ и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются в порядке, установленном Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» В частности, вопросам государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, посвящена 5 глава вышеназванного Закона, статьи 14 - 16.3. Формы реорганизации акционерных обществИсследуя формы реорганизации, стоит отметить, что их количество в разные годы в России было различным.Г.Ф. Шершеневич, анализируя действующее в то время законодательство об акционерных обществах, называют в качестве способа прекращения акционерного общества слияние (фузионирование), разделяя его на: слияние двух компаний с их прекращением и образованием третьей компании (fusion); поглощение одной компании другой (annexion).Нормативные акты, действовавшие в советское время, предусматривали возможность реорганизации акционерных обществ в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.Вместе с тем какой-либо защиты акционеров и кредиторов общества от последствий реорганизации вышеназванные нормативные акты не предусматривали. Это позволило недобросовестным должникам, используя процедуру реорганизации, уклоняться от исполнения договорных и других обязательств. Страдали и интересы акционеров реорганизуемых обществ.Значительно улучшили положение Гражданский кодекс РФ, статьи 57 - 60 которого посвящены реорганизации, Федеральный Закон «Об акционерных обществах», Федеральный закон «О внесении изменений в Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации».В специальной литературе существуют различные классификации форм организации.Для удобства изложения следующих вопросов можно разделить формы реорганизации в зависимости от акта, оформляющего правопреемство реорганизуемых акционерных обществ:а) слияние, присоединение и преобразование (передаточный акт);б) разделение и выделение (разделительный баланс).Как российское законодательство, так и предпринимательская практика знали такую форму прекращения акционерных обществ без ликвидации дел и имущества, как соединение (слияние). Мотивы проведения реорганизации в форме слияния, а также виды объединения капиталов путем слияния могут быть различнымиВ силу п. 1 ст. 16 Федерального закона «Об акционерных обществах» Слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних. Реорганизация акционерного общества в любой форме образует сложный состав, состоящий из определенных законом и уставом общества действий различных участников данного правоотношения.Так, п. 2 ст. 16 Закона «Об акционерных обществах» устанавливает, что общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества. Совет директоров (наблюдательный совет) общества выносит на решение общего собрания акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, вопрос о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и об утверждении передаточного акта.При определении природы договора о слиянии, его юридической силы до утверждения общим собранием акционеров, существенных условиях являются дискуссионными.Сложности в определении природы договора о слиянии объясняются тем, что общества, заключившие договор о слиянии, после государственной регистрации нового общества прекращаются и исключаются из реестра юридических лиц, а следовательно, не могут нести ответственность, подобную той, которая предусмотрена п. 3 ст. 10 Закона «Об акционерных обществах» для учредителей вновь учреждаемого общества; само собой разумеется, сливающиеся общества не получают акции созданного общества. Такие акции получают в порядке конвертации акционеры сливающихся обществ. В то же время акционеры сливающихся обществ не подписывают сам договор, а нового общества в момент подписания договора еще не существует.По мнению Ф.И. Тимаева, акционеры сливающихся обществ в прямом смысле этого слова учредителями быть не могут, поскольку не подписывают от имени общества договор о слиянии. Таким образом, договор о слиянии является договором, не указанным в Гражданском кодексе РФ.В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в надлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.Согласно п. 3 ст. 16 Закона «Об акционерных обществах» в договоре о слиянии должны быть определены порядок и условие слияния, порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества и иные условия.При слиянии обществ акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются.Вновь возникшему обществу переходят все права и обязанности обществ, принявших участие в слиянии. Исчерпывающий перечень прав и обязанностей должен быть зафиксирован в передаточном акте.Реорганизация в форме присоединения часто рассматривается как частный случай слияния. По этой причине многие свойства слияния присущи и присоединению.Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех прав и обязанностей другому обществу ( п. 1 ст. 17 Закона «Об акционерных обществах»).Таким образом, правопреемником прав и обязанностей лишающихся статуса юридических лиц, в отличие от слияния, выступает не вновь создаваемое общество, а одно из реорганизуемых обществ, к которому осуществляется присоединение.Вначале общие собрания реорганизуемых обществ по предложению совета директоров (наблюдательного совета) должны принять принципиальное решение о реорганизации путем присоединения. Общее собрание акционеров общества, к которому осуществляется присоединение, принимает решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения, включающее в себя утверждение договора о присоединении, а также принимает решения по иным вопросам Общее собрание акционеров присоединяемого общества также принимает решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения, включающее в себя утверждение договора о присоединении, передаточного акта.Поскольку реорганизуется не только присоединяемое общество (общества), но и присоединяющееся общество, общие собрания этих обществ утверждают договор о присоединении, и с этого момента этот документ получает окончательное юридическое оформление.Общее собрание акционеров присоединяемого общества (обществ) утверждает также на своем собрании передаточный акт, который удостоверяет переход прав и обязанностей от присоединяемого общества к присоединенному. Согласно п. 5 ст. 17 Закона «Об акционерных обществах» при присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого общества в соответствии с передаточным актом.