Сочетание традиционализма и модернизма в современном праве Японии.

Оглавление

Введение
1.Традиционализм в праве Японии
1.1.Традиция и философия как основа права
1.2.Укрепление статуса императора после принятия Конституции 1946 г.
2.Процессы трансформации конституционного права
2.1.Общая характеристика конституционного права
2.1.1.Общая характеристика Конституции Японии
2.1.2.Сочетание традиций и современности в управлении страной: император и парламент
2.2.Трансформация Конституции Японии
Заключение
Список использованной литературы

Сочетание традиционализма и модернизма в современном праве Японии.

На современном этапе развития, конституционного права, в Японии идет процесс усиления влияния исполнительной власти, в подтверждение мы можем привести следующие:
1) делегирование кабинету министров значительной части своих законодательных функций;
2) теоретически нормативные акты, подлежащие утверждению парламента, могут быть аннулированы в случае, если они не получат поддержки большинства депутатов. В действительности, это нисколько не ограничивает власть кабинета министров, т.к., во-первых, он всегда может использовать голоса депутатов либерально – демократической партии Японии14 для утверждения того или иного акта и, во-вторых, в таких случаях парламент уже стоит перед свершившимся фактом;
3) право кабинета министров принимать решение о роспуске парламента.
2.2. Трансформация Конституции Японии
Девятая статья конституции Японии отвергает войну как средство разрешения международных споров и запрещает содержание вооруженных сил и другого военного потенциала. Япония приняла мирную конституцию после разрушительной Второй мировой войны. Это обещание всему миру, в особенности соседним странам, пострадавшим от вторжения Японии, никогда больше не вести войну. Япония поклялась, что ни одна страна больше не пострадает от атомной бомбардировки. Выполняя данные обещания, Япония уже преуспела как экономическая, а не военная супердержава.
Последние двадцать - двадцать пять лет Япония последовательно идет по пути отказа от мирных положений, закрепленных в конституции и других законодательных актах. Речь идет о знаменитой девятой статье основного закона Японии, который был принят в 1947 году и в котором говорится следующее: «Искренне стремясь к международному миру, основанному на справедливости и порядке, японский народ на вечные времена отказывается от войны как суверенного права нации, а также от угрозы или применения вооруженной силы как средства разрешения международных споров. Для достижения цели, указанной в предыдущем абзаце, никогда впредь не будут создаваться сухопутные, морские и военно-воздушные силы, равно как и другие средства войны. Право на ведение государством войны не признается». Именно отсюда вооруженные силы, которые создавались впоследствии в Японии, назывались «силами самообороны», а ведомство, которое занималось их управлением, было лишено традиционного статуса министерства.
В 1950-1960-е годы в Японии были также приняты законодательные нормы, запрещавшие оснащать силы самообороны наступательными видами вооружений, экспортировать и импортировать определенные виды вооружений и военные технологии, участвовать в разработке космического оружия. В 1955 году был принят закон о мирном использовании атомной энергии, закрепивший право страны использовать атомную энергию исключительно в мирных целях. Кроме того, в этот же период был законодательно закреплен запрет на отправку войск за рубеж, в том числе в составе миротворческих контингентов.
Ситуация изменилась под влиянием многих обстоятельств и факторов примерно начиная с 1990-х годов. И теперь одна из ключевых тенденций внешней политики Японии заключается в постепенном отказе от опыта невоенной державы и тесно связанных с ним обязательств и договоренностей. В прошлом году японскими законодателями было принято решение о том, что в 2010 году будет вынесен на всеобщий референдум проект изменений в конституцию Японии, в котором девятой статьи уже не будет. Многие влиятельные политические силы в Японии выступили в поддержку такого решения, заявляя, что ограничения, связанные с развитием японской армии и вооруженных сил, давно устарели и что Япония должна воспользоваться новыми возможностями и стать влиятельной военной державой.
Тем временем руководством Японии делается множество на первый взгляд незаметных, но последовательных шагов в сторону отмены или отказа от исполнения различных законодательных норм, тесно связанных с девятой статьей. Так, в 2007 году в Японии на основе управления национальной обороны было создано полноценное министерство обороны, что де-юре нарушает принцип отказа от создания армии и системы управления вооруженными силами.
В 2007 году Япония закупила у Соединенных Штатов 50 истребителей-бомбардировщиков F-22 «Raptor», а ранее японским правительством были также осуществлены закупки самолетов-дозаправщиков, которые позволяют в значительной степени расширить диапазон патрулирования японскими ВВС территорий за пределами Японии. Эти самолеты, безусловно, относятся к наступательному классу вооружений, ранее запрещенных для японских сил самообороны. В 2007 году Япония объявила также о завершении строительства вертолетонесущего авианосца «Hyuga» и готовности построить еще три корабля такого класса (решение о том, что на вооружении японского флота должны появиться авианосцы, было принято впервые со времен окончания Второй мировой войны).
От запрета на участие в военных действиях за рубежом Япония стала постепенно отказываться с начала 1990-х годов, когда был принят закон об участии «сил самообороны» Японии в миротворческих операциях. В рамках этого закона были регламентированы случаи, когда японские военные могли быть направлены за рубеж, и в том числе выдвигалось требование, что для участия японских контингентов в миротворческих операциях последние обязательно должны быть «санкционированы» мандатом ООН. На практике, нужно сказать, участие Японии в военных операциях за рубежом не ограничивалось только миротворчеством под эгидой ООН. Так, японские контингенты принимали участие в операциях в Камбодже, входили с 2003 года в возглавляемую США иракскую коалицию. Между тем в апреле этого года суд г. Нагоя (Япония) признал неправомерным и нарушающим девятую статью конституции участие сил самообороны Японии в военных операциях в Ираке.
Несмотря на то, что японское правительство неоднократно декларировало намерение не экспортировать оружие и отказаться от передачи за рубеж военных технологий, эти меры в Японии также не всегда исполнялись. Еще в 1980-х годах Токио принимал активное участие в известной «стратегической оборонной инициативе» администрации Р. Рейгана, при этом известно, что вклад японских компонентов в эту программу, и прежде всего компонентной базы спутникового оружия, полупроводников, лазерного оружия, был неоценимым. По последним данным 2007 года, Япония взяла курс на создание совместной с Соединенными Штатами системы противоракетной обороны и недавно провела успешные испытания ракет-перехватчиков SM-3 американского производства, которые, как предполагаются, станут главным компонентом японской системы ПРО.
В 2007 году по представлению правящей либерально-демократической партии Японии была инициирована разработка законопроекта, который разрешит Японии участвовать в разработке космического оружия; данный закон был принят парламентом в мае этого года. При этом еще в 2006 году в рамках реализации космической программы Япония осуществила успешный запуск ракеты-носителя Н-2А со спутником мониторинга Земли.
Из всего багажа законодательных (нормативных) актов, а также налагающих определенные моральные обязательство на японское правительство парламентских деклараций и заявлений, касающихся укрепления мирного статуса Японии, на сегодняшний день действующими остались, пожалуй, только два положения.
Во-первых, это обязательство Японии не превышать однопроцентный уровень военных расходов (не более 1% по отношению к ВНП страны). При всем при этом, однако, Япония по своему военному бюджету занимает, по разным оценкам, от 4-го до 6-го места в мире, то есть объем средств, которые страна направляет на развитие вооруженных сил, в сравнении с другими мировыми державами остается очень высоким.
Во-вторых, и это также важное обстоятельство, Япония остается неядерной державой, продолжая придерживаться так называемых «трех неядерных принципов», сформулированных еще в начале 1970-х годов: не иметь, не производить и не ввозить ядерное оружие. Тем не менее вопрос о «ядерном выборе» Японии остается на сегодняшний день достаточно актуальным, особенно в свете международной ситуации в Северо-Восточной Азии. Такие события, как ядерные испытания, проведенные КНДР в 2006 году, и обострение ситуации в зоне Тайваньского пролива, которые очень болезненно воспринимаются в Японии, вполне могут привести впоследствии к пересмотру официальным Токио своего «безъядерного» статуса.
В целом, однако, следует отметить, что вокруг вопроса о возрождении военного потенциала Японии15 и перспектив отказа от «мирного статуса», закрепленного в конституции страны, продолжается общественная дискуссия. И ситуация здесь не настолько определенная, как может показаться на первый взгляд. Японское общество, по сути, разделилось на сторонников и противников значительно изменившегося за последние годы военно-политического курса. И помимо тех, кто выступает за возрождение Японии как военной державы и укрепление ее военной мощи, здесь сильны также позиции политиков, придерживающихся более прагматичных взглядов и считающих, что будущее экономическое процветание Японии не обязательно требует отказа от «мирного наследия» и невоенного статуса.
О сложности и неоднозначности поставленных проблем и об отношении к ним в японском обществе можно судить по опросам общественного мнения. Так, согласно опросу, который провела в прошлом году японская газета «Асахи», за изменение девятой статьи конституции выступило 35 процента опрошенных, а против изменения этой статьи - 49 процентов опрошенных. Если учесть, что сейчас Япония находится на совершенно другом этапе своего развития и в новом «международном окружении», в чем-то даже более опасном, чем старое, - тот факт, что почти половина населения страны по-прежнему настроена против того, чтобы изменить конституцию, говорит о многом16.
Японцы относятся к своей конституции весьма неоднозначно и очень хорошо помнят о том, что она была написана под диктовку американских оккупационных властей. Сегодня в Токио растут опасения, связанные с ростом гонки вооружений в Восточной Азии и странах АТР, военным усилением Китая и развитием ядерной программы Пхеньяна, в целом нестабильностью в международных отношениях. Не исключено, все эти факторы подтолкнут Японию к отказу от своего мирного статуса в интересах национальной безопасности. Можно также предположить, что изменение конституции в Японии (если таковое произойдет) вряд ли вызовет какие-либо социальные беспорядки, массовое недовольство политическим курсом и так далее. Однако для миротворческого движения и сторонников политики разоружения во всем мире это будет, безусловно, большой удар. А тот огромный потенциал, который заложен в девятой статье японской конституции - опыт невоенной державы, несущей моральную ответственность перед всем миром, - будет не только сохранен, но и приумножен.
3. Сочетание традиционализма и модернизма в других отраслях права Японии
3.1. Гражданское право Японии
Гражданское и торговое право Японии сформировалось под влиянием национальных обычаев, китайского, «континентального» (французского и германского) и англо-американского права. По мнению некоторых авторов, «несмотря на модернизацию японского права во второй половине XIX столетия по образцу стран континентальной Европы (прежде всего Франции и Германии) и влияние англо-американских идей после 1945 г. японская правовая действительность по-прежнему несравнима с европейской и американской; при применении законов играют свою роль чуждые нам особенности восточно-азиатского мышления»17. Думается, здесь есть преувеличение. Во всяком случае гражданское право Японии в своих основных чертах имеет много общего с гражданским правом других государств. Это, естественно, вытекает из общих закономерностей соотношения правовой формы и содержания регулируемых отношений. Различия касаются отдельных технико-юридических подробностей и относятся к тому, что можно назвать формой формы.
Действующий Японский гражданский кодекс (ЯГК) 1898 г. был создан и усовершенствован под влиянием ГГУ, он построен по пандектной системе и наряду с общими положениями содержит нормы о субъектах гражданского права – физических и юридических лицах, вещном праве, обязательственном, семейном и наследственном праве. Источником торгового права Японии служит Торговый кодекс 1899 г., построенный по образцу Германского торгового уложения. ЯТК регламентирует, в частности, многие положения, связанные с ценными бумагами, правовым статусом юридических лиц (прежде всего торговых товариществ). Отдельными законами регулируются вопросы патентного и авторского права18. Германское право (ныне право ФРГ) продолжает оказывать влияние на японское частное право, что нетрудно проследить на примере патентного законодательства и в целом законодательства об охране промышленных прав19. Влияние англо-американского права проявилось в Законе о доверительной собственности (1923 г.), акционерном законодательстве (1951 г.) и антитрестовском законе (1947-1953 гг.).
Как и во многих других странах, в Японии правоспособность физического лица возникает с момента рождения (ст. 1 ЯГК 3 ). Рождение с точки зрения частного права означает полное отделение плода от матери, лишь с этого момента новорожденный становится правоспособным. Даже если вскоре ребенок умрет, это не изменит факта рождения в правовом отношении, однако, если ребенок будет мертворожденным, факт рождения отсутствует (ст. 886, п. 2 ЯГК).
Хотя по японскому праву плод не обладает правоспособностью и будущая мать не может осуществлять представительство (например, возбуждать иск в пользу плода о признании его прав – ст. 787 ЯГК), гражданский кодекс в особых случаях, главным образом в целях защиты интересов будущего ребенка, наделяет его некоторой правоспособностью, что немаловажно в связи с наследованием (ст. 886, а также ст. 721 и 765 ЯГК). Но и тут судебная теория и практика считают, что плод приобретает правоспособность лишь условно, приравнивая его к родившемуся ребенку (решение Верховного суда Японии от 6 октября 1931 г.)20
ГК Японии считает общими условиями деликтной ответственности умысел и неосторожность. Под умыслом понимается осознание лицом, совершающим определенное действие, того, что данное действие причинит вред другому лицу. При этом конечной целью действий не обязательно должно быть причинение вреда. Неосторожность означает пренебрежение требуемым законодательством вниманием – «вниманием хорошего управ-
ляющего». Помимо ст. 709 ЯГК, устанавливающей институт деликтной ответственности, предусматривается еще пять специальных институтов, которые можно считать разновидностями общего института. В четырех из них фактически допускается ответственность без вины. Речь идет об ответственности лица, осуществляющего контроль за действиями недееспособного (ст. 714) или использующего труд других лиц (ст. 715), или являющегося собственником строения (ст. 717) либо животного (ст. 718).
Сочетает традиционализм и модернизм и семейное право Японии. По широко применяемой в Японии традиции родители подбирают своим детям будущего супруга. Поэтому неслучайно Конвенция «О вступлении в брак, брачном возрасте и регистрации браков» 1962 г. предусматривает необходимость полного и свободного согласия на брак обоих сторон. В соответствии с Международным пактом об экономических, социальных и культурных правах, «брак должен заключаться по свободному согласию вступающих в брак» (п. 1 ст. 10).
Обычно считают, что низкое число разводов свидетельствует о стабильности семьи. Однако нельзя не учитывать объективных причин подобной стабильности. Например, по данным статистики Японии на тысячу браков в год приходится всего полтора развода, это в два раза меньше, чем в Великобритании, и в четыре раза меньше, чем в США. Но причина стабильности вовсе не в том, что 40% браков в Японии заключается при посредстве брачных агентов и не зависит от превратностей любви21. Главное тут в экономически зависимом положении женщин. Молодая японка, выходя замуж, по издавна сложившейся традиции, как правило, оставляет работу и всецело посвящает себя мужу и детям (традиция эта хотя и уходит в прошлое, но медленно)22. В случае развода женщине потом крайне трудно вновь устроиться на работу: срабатывает стереотип, что трудятся только молодые и незамужние девушки (которые, кстати, за равный труд получают зарплату в два раза меньшую, чем мужчины). Наверное, поэтому, согласно опросам, более половины японок сожалеют, что не родились мужчинами.
3.2. Традиции и современность уголовной политики и уголовного права Японии
Особенности уголовной политики Японии, страны с самым низким среди развитых стран уровнем преступности. Изучение опыта уголовной политики страны, фактически сменившей в короткий период социально-экономический строй от авторитаризма к демократии и рынку, показывает универсальность сочетания традиционных основ уголовной политики и ее демократизации.
Уголовная политика Японии, являясь частью социальной политики, характеризуется тем, что акценты в борьбе с преступностью смещены из области “государственно-правового” в область “социального”: ее особенностью является не столько тонкая юридическая проработка отдельных институтов уголовного права, сколько соответствие уголовно-правовых норм ожиданиям и стереотипам, которые выработались в сознании японца. Эффективность японской уголовной политики объясняется также не столько разработанностью правовых институтов, которые порой уступают российским аналогам, не столько тонкой юридической техникой, сколько соответствием правовой системы устоям японского общества, его традициям, социальным поведенческим стереотипам, этическим воззрениям. Успехи уголовной политики также объясняются не использованием в борьбе с преступностью особых уголовно-правовых средств, не усилением уголовной репрессии, но применением всех средств социального контроля, имеющихся в распоряжении общества.
Японское общество до сих пор можно назвать партикуляристским, то есть, акцентирующим человеческие отношения на основе обычного права и половозрастной иерархии. В таком обществе легко поддерживается согласие и гармония (Кларк Грегори)23. Секрет социально-правовой стабильности японского государства возможно в том, что ценностные ориентации современной Японии развиваются в сторону гармоничного сочетания традиционного восточного партикуляризма (социально-групповой ориентация, коллективизм, “семейные” методы управления компанией) и западного универсализма (индивидуализм, “организационные” принципы управления, рационализм), а не подменяются последним.
Япония энергично заимствовала плоды западной, не отказываясь от традиционной системы ценностей. Точка, в которой достигается баланс между универсализмом и партикуляризмом, и становится как раз точкой максимального роста, наиболее гармоничного развития общественной системы, сочетающей высокие темпы экономического прогресса, импорта ценностей западной культуры, достижений мировой цивилизации с сохранением традиционных ценностных ориентаций, не вызывающих скачка преступности как реакции на кардинальное изменение социально-экономической ситуации. Универсализм правил и принципов западной цивилизации не вступил в Японии в острое противоречие с партикуляризмом традиционных человеческих отношений. Именно этим следует объяснять традиционно низкий уровень показателей преступности в послевоенной Японии и удачи государственной политики по ее профилактике.
3.3. Трансформация уголовно – процессуального права
Конституция 194624 повлияла существенным образом и на уголовный процесс Японии, в частности в 1947 г. был принят Закон «О полиции», который установил контроль над полицией органами местного самоуправления.
В 1948 г. был принят новый УПК Японии, в котором прослеживалось влияние американского права на институты уголовного процесса. Согласно УПК 1948 г. усилилась защита подозреваемого и обвиняемого в уголовном процессе.
Реформа уголовно – процессуального права существенно повлияла на демократизацию общественных отношений.