Романо-германская правовая семья.

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ
1. ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ
1.1. Понятие правовой семьи
1.2. Признаки правовой семьи
1.3. Структура правовой семьи
1.4. Эволюция романо-германской правой семьи
2. ХАРАКТЕРИСТИКА РОМАНО-ГЕРМАНСКОЙ ПРАВОВОЙ СЕМЬИ
2.1. Правовое сознание
2.2. Правовая культура
2.3. Система права
2.4. Система законодательства
3. ИСТОЧНИКИ ПРАВА РОМАНО-ГЕРМАНСКОЙ ПРАВОВОЙ СЕМЬИ
3.1. Закон
3.2. Правовой обычай
3.3. Судебная практика
3.4. Доктрина
4. СТРУКТУРА ПРАВА РОМАНО-ГЕРМАНСКОЙ ПРАВОВОЙ СЕМЬИ
4.1. Публичное и частное право
4.2. Гражданское и торговое право
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

Романо-германская правовая семья.

Р. Давид классифицирует правовые системы в зависимости от идеологии и юридической техники9.
Согласно утверждению известных компаративистов Цвайгерта и Кетца «в сравнительно-правовом исследовании надо стремиться к тому, чтобы научить распознавать правовые стили и определять правовые семьи и входящие в них отдельные правопорядки в соответствии с индивидуализированными элементами стиля, другими факторами, отражающими стилевые особенности правовой семьи или правопорядка»10.
Они вводят следующие критерии: происхождение и эволюция правовой системы, своеобразие юридического мышления, специфика правовых институтов, природа источников права, идеология.
Все эти критерии исследователи объединили в особое понятие, именуемое «правовой стиль».
Известный исследователь А. Саидов также предложил собственную типологию. Она основана на особенностях исторического генезиса той или иной правовой семьи, роли системы, источников права и на особенностях структуры правовой системы11.
А. Чернооков выделяет смешанные правовые системы (Нидерланды, ЮАР) и предлагает собственное представление о типологии правовых систем, основанное на цивилизационном подходе12.
Согласно американской теории правовые системы классифицируются на трех уровнях и по разным критериям. На первом уровне макроклассификации по критерию религиозной ориентации религиозные правовые семьи отграничиваются от нерелигиозных. На втором уровне макроклассификации нерелигиозные правовые системы по критерию правопонимания и роли права в обществе подразделяются на две основные правовые традиции – западную и внезападную. На уровне микроклассификации западная правовая традиция (т.е. западное право) в свою очередь делится на три правовые семьи.
Правовая семья понимается как совокупность национальных правовых систем, выделенная на основе общности их различных признаков и черт. В свою очередь, правовая традиция – это совокупность глубоко укоренившихся в сознании людей и исторически обусловленные представлений о роли права в обществе, природе права и политической идеологии, а также об организации и функционировании правовой системы13.
1.2. Признаки правовой семьи
При совпадении общих, существенных признаков правовые системы различаются своими индивидуально-историческими характеристиками, которые особенно важны для общей теории права. В каждой национальной правовой системе обнаруживаются, во-первых, определяемые общими закономерностями права черты, т.е. признаки, свойственные всем правовым системам, праву вообще (всеобщие признаки); во-вторых, черты, объединяющие в рамках правовой семьи и правовой группы (внутрисемейные и внутригрупповые черты); и, наконец, в-третьих, черты, свойственные только данной национальной правовой системе (специфические черты).
Правовая система каждого государства отражает закономерности исторического развития общества, его исторические, национальные, культурные особенности. Естественно, что каждое государство имеет свою, называемую национальной, правовую систему, которая имеет как общие черты с правовыми системами других государств, так и отличия от них, т.е. специфические особенности. Возникновение и история развития правовой системы государства свидетельствуют о том, что на содержание и динамику правовой системы воздействует вся духовная культура общества: религия, философия, мораль, художественная культура, наука. На правовую систему большое воздействие оказывает политика, политическая культура.
К закономерностям, показателям развития правовых систем в современный период относятся усложнение, активизация процесса взаимодействия цивилизованных факторов. К закономерностям относится также преемственность в развитии правовых систем. Традиционные правовые ценности взаимодействуют с новыми, воспринятыми правовой системой от других правовых систем. Наблюдается прогресс правовых систем в отдельных обществах, государствах14.
Конечно, эти закономерности обусловлены в конечной степени развитием экономического фактора, совершенствованием производительных сил и производственных отношений, развитием рыночного хозяйства. Современная правовая карта мира раскрывает многообразие правовых систем, одновременно свидетельствуя о стремлении государств к единству в законодательстве, правоприменительной деятельности во всех сферах общественной и государственной жизни.
Правовые системы по сходству, единству их элементов объединяются в группы, «правовые семьи». Эта группировка осуществляется на основе юридического подхода, при котором за основу берутся источники права, пути формирования и развития, взаимозаимствование основных институтов и правовых доктрин, другие юридические категории.
1.3. Структура правовой семьи
Каждый тип (семья) правовых систем состоит из подтипов – групп правовых систем, объединенных более тесным сходством существенных черт присущих им правовых средств и явлений. Например, подтипами (группами) внутри смешанного типа (семьи) правовых систем являются скандинавская и латиноамериканская группы. Наличие определенных черт, отличающих одну группу правовых систем от другой в рамках конкретного типа (семьи), позволяет рассматривать их как относительно самостоятельные.
1.4. Эволюция романо-германской правой семьи
Эта семья включает страны, в которых юридическая наука сложилась на основе римского права. Здесь на первый план выдвинуты нормы права, которые рассматриваются как нормы поведения, отвечающие требованиям справедливости и морали. Определить, какими же должны быть эти нормы,– вот основная задача юридической науки; поглощенная этой задачей, доктрина в меньшей мере интересуется вопросами управления, отправлением правосудия и применением права; этим занимаются юристы-практики15.
В романо-германской семье начиная с XIX века господствующая роль отведена закону, и в странах, принадлежащих к этой семье, действуют кодексы.
В силу исторических причин право выступает здесь прежде всего как средство регулирования отношений между гражданами; другие отрасли права были разработаны гораздо позднее и менее совершенны по сравнению с гражданским правом, которое и остается основой юридической науки.
Семья романо-германских правовых систем возникла в Европе. Она сложилась в результате усилий европейских университетов, которые выработали и развили начиная с XII века на базе кодификации императора Юстиниана общую для всех юридическую науку, приспособленную к условиям современного мира16. Термин «романо-германская» был выбран для того, чтобы отдать должное совместным усилиям, прилагавшимся одновременно университетами латинских и германских стран.
В результате колонизации романо-германская система распространилась на обширные территории, где в настоящее время действуют правовые системы, принадлежащие к этой семье или родственные ей. Вместе с тем происходила и ее добровольная рецепция, в результате которой мы сталкиваемся с романо-германской системой в ряде стран, которые не были под господством европейцев, но куда проникали европейские идеи и где были сильны прозападные тенденции17.
Вне Европы, относящиеся к романо-германской семье, правовые системы обрели некоторые специфические черты, которые требуют их разбивки по разным подгруппам. Во многих странах сумели «освоить» европейское право. Но во всех этих странах существовала еще до рецепции собственная цивилизация, имевшая свои правила оценки поведения и свои институты. Рецепция поэтому во многих случаях была лишь частичной: определенная часть правоотношений (и особенно личный статус) регламентировалась традиционными нормами.
2. ХАРАКТЕРИСТИКА РОМАНО-ГЕРМАНСКОЙ
ПРАВОВОЙ СЕМЬИ
2.1. Правовое сознание
Правосознание – это совокупность представлений и чувств, выражающих отношение людей к праву и правовым явлениям в общественной жизни. Правосознание является источником права, отражающим объективные потребности развития общества, одним из обязательных инструментов реализации права, средством оценки соответствия поведения нормам права.
Для германской и романской правовых семей характерно стремление к созданию абстрактных правовых норм, к охвату всей сферы права хорошо структурированной системой и, наконец, просто к разработке методов для построения юридических конструкций.
Правовая идеология романо-германского (гражданского) права основывается на принципах: коллективизма (гражданин является частью общества); подчинения прав граждан интересам общества; этатизма18.
Согласно принципу этатизма роль государства в регулировании общественных отношений приобретает возрастающее значение; право выступает в качестве лучшего способа установления четких норм поведения в обществе; «рука» государства проникает глубоко в личную и деловую жизнь гражданина. Подобное усиление роли государства и повышение значимости государства в обществе соответственно сужает сферы личной автономии и зоны общественной жизни, где не должно чувствоваться присутствие государства.
2.2. Правовая культура
К элементам романо-германской правовой семьи относится и стремление к борьбе с формализованностью в праве. В частном праве это выразилось в том, что простое согласование воль (консенсус) уже порождало договорные обязательства, независимо от формы их выражения.
В данном случае речь идет о важной черте развитой правовой культуры. Историческим предшественником и антиподом консенсуса является правовой формализм, который фактически ограничивал число возможных сделок из-за предписываемой законом необходимости за-ключать их в строго определенной форме19. На более позднем этапе развития правовой культуры появляется фигура «неоформленной» фиктивной сделки – сделки, выражавшей волю участников, но не предусмотренной законом. Стороны, заключавшие подобную сделку, добивались отнесения ее к одному из признаваемых законом видов или совместно затевали «фиктивный процесс», чтобы обойти стесняющие их требования закона о не устраивающей их форме сделки. Но последний этап развития – это борьба против «трагизма формы», который заключался в том, что стороны не могли достичь желаемого, поскольку не выполнили отдельных предписываемых законом формальностей, которые им, вероятно, не были даже известны.
Европейская правовая культура сформировалась в значительной мере на римском юридическом опыте. Римское право, отдельные его элементы были заимствованы и приспособлены к собственным правовым условиям (реципированы, от лат. "receptio" - принятие) многими государствами.
Обращение к римским правовым традициям в странах Европы произошло на рубеже XIII - XIV вв. К этому времени в общественном понимании религия и мораль уже уступили место социального регулятора праву. Общий поворот в культурном развитии государств привел к осознанию необходимости закрепления правового порядка в нормах позитивного права, независимого ни от произвола властей или церковных служителей, ни от особых процедур судебных испытаний.
2.3. Система права
Система права подразделяется на отрасли, среди которых базовыми являются конституционное, административное, гражданское, уголовное право, а также гражданско-процессуальное и уголовно-процессуальное право. Например, в России в рамках классификации юридических наук выделяются 15 отраслей – теория права и государства, конституционное, административное и муниципальное право, гражданское право, финансовое право, трудовое право, право социального обеспечения, уголовное право, международное право, судоустройство и др. В рамках отраслей права развиваются подотрасли и институты. Так, конституционное право включает в себя подотрасли прав и свобод граждан, избирательного права, федерального права, власти и государственных органов, институты прямой демократии20.
Во Франции и Германии развиваются такие отрасли, как конституционное, гражданское, административное, финансовое право, международное публичное право. В других странах наряду с гражданским выделяется и торговое, коммерческое право, а также социальное право, налоговое право.
Обратимся к новейшей зарубежной литературе. В опубликованной в 1993 г. книге греческих юристов К. Керемеус и Ф. Казирис «Введение в греческое право» дана полная и обстоятельная характеристика правовой системы Греции. Книга состоит из 18 глав: глава 1 – «Историческое развитие», глава 2 – «Источники и материалы», глава 3 – «Конституционное и административное право», глава 4 – «Основные принципы гражданского права», глава 5 – «Обязательственное право», глава 6 – «Собственность», глава 7 – «Региональное и городское планирование и зондирование», глава 8 – «Семейное право», глава 9 – «Право наследования», глава 10 – «Коммерческое право», глава 11 – «Ассоциации бизнеса», глава 12 – «Публичное и частное международное право», глава 13 – «Трудовое право», глава 14 – «Право социального страхования», глава 15 – «Юридическая организация и гражданская процедура», глава 16 – «Конфликт права, национальная и международная юрисдикция, признание и вступление в силу судебных решений, апелляций», глава 17 – «Налоговое право», глава 18 – «Уголовное право и процедура»21.
Обращает на себя внимание концентрированная манера изложения материала, когда он искусственно не разрывается на две части – публичное и частное право. Исторически греческое право считалось скорее «человеческого», нежели духовного происхождения. Сильное религиозное влияние не ослабляло таких общих идей публичного и частного права как справедливость, свобода, автономия. С V века быстрее развиваются отрасли частного права в городах-государствах, отчетливо проявлялись такие институты публичного права, как охрана публичного интереса, конституционное требование публикации законов и поправок к ним, участия большинства граждан в апелляционных судах. Постепенно римское право полностью распространяется в Греции, хотя продолжалась его борьба с национальным правом.
После завоевания Грецией независимости (1821 г.) разные конституции неодинаково влияли на другие отрасли. Так, Конституция 1827 г. отдавала предпочтение французским моделям гражданского и уголовного кодексов, хотя правители тяготели к византийскому праву. Разные влияния видоизменяли редакции гражданских кодексов с середины XIX в. до середины XX в. Сейчас бесспорно влияние права Европейского сообщества.
2.4. Система законодательства
Все нормы права имеют четкую «привязку» к конкретным отраслям и институтам права, что является результатом влияния юридической доктрины, акцентирующей внимание на необходимости учета предмета и метода правового регулирования. Отрасль права признается наиболее крупным структурным элементом системы права22.
Особенностью системы права стран континентальной Европы является наличие гражданского и торгового права как относительно самостоятельных отраслей по своей природе, развитию и практической реализации (дуализм). Считается, что торговые отношения в мире настолько динамичны, что требуется быстрое оформление сделок; исполнение оформленных сделок; разрешение в специализированных судах споров, возникших между сторонами23.
Торговый кодекс регулирует торговые отношения, опираясь, в случае необходимости (такая необходимость нередко возникает при разрешении споров специализированными судами) на общие положения Гражданского кодекса. Поэтому Гражданскому кодексу отведена роль общего закона в системе законов частного права, а Торговому кодексу – специального. Причем Торговый кодекс закладывался как специальный, что предусматривает возможность действия принципа, известного еще со времен Древнего Рима: «Специальный закон отменяет действие общего закона» ( «Lex specia-lis derogat generali» ).
Во Франции до сих пор идут споры относительно торгового (коммерческого) права. Такая отрасль права отсутствует в Италии, а также в Англии и Швеции, которые представляют иные типы (семьи) правовых систем. Во Франции торговое право как самостоятельная отрасль сложилась исторически: в XIV в. торговцы-профессионалы избирались на должность судей-консулов для отправления правосудия в сфере торговой и иной коммерческой деятельности. Торговый кодекс преемственно действует и сегодня24.
Хотя Швейцария и Италия отказались от существования торгового кодекса, инкорпорировали нормы, регулирующие торговый оборот, в единый Гражданский кодекс, тем не менее, они продолжают выделять торговое право. То же произошло в Нидерландах, где при создании Гражданского кодекса произошел отход от идеи дуализма в системе частного права.
Разные отрасли права в отдельных странах имеют не одинаковую степень разработанности и кодификации. Большая часть отраслей частного права кодифицирована, чего нельзя сказать об отраслях публичного права, особенно об административном праве.
Однако в последнее время оно активно развивается. Существенное влияние на развитие административного права в континентальной Европе оказали такие факторы: 1) введение принципа разделения властей; 2) правовая регламентация управленческой деятельности государства, то есть установление форм управления, порядка издания правовых актов управления, возможности обжалования действий чиновников и др.
Административное право вначале было разработано во Франции. Еще в Кодексе Наполеона было выделено две основные отрасли права – административное право и «право в широком смысле». Сегодня «право в широком смысле» раздроблено на ряд отраслей: семейное, градостроительное, право социальной помощи и др.
После оформления административного права во Франции оно было введено другими европейскими странами. Правда, даже во Франции оно в целом не кодифицировалось. Только часть отношений, регулируемых административным правом, вошла в созданные собрания законодательных и подзаконных нормативных актов. В ФРГ административное право получило большее развитие, чем во Франции25.
В ряде стран (ФРГ, Австрии, Бельгии, Италии, Швейцарии) творцами административного права были административные суды, которые решали споры по административно-правовым вопросам, что естественно повлияло на своеобразие формирования этой отрасли права в указанных странах и ускорило ее развитие. Ныне в административном праве сформировались подотрасли, например, полицейское право в ФРГ.
Новой отраслью права в романо-германской семье правовых систем является право европейского сообщества, основным источником которого служит Европейская конвенция о защите прав и основных свобод человека. Эта отрасль права формируется одновременно и как отрасль национального права (государств – участников этого сообщества) и как отрасль международного права. В той мере, в какой говорится об отношениях между государствами, европейское право составляет отрасль международного публичного права. Некоторые европейские нормы (регламенты) действуют напрямую в государствах-членах, другие (директивы) должны быть внедрены в национальное законодательство. И те, и другие могут относиться как к публичному, так и к частному праву.
3. ИСТОЧНИКИ ПРАВА РОМАНО-ГЕРМАНСКОЙ
ПРАВОВОЙ СЕМЬИ
3.1. Закон
Основным источником права романо-германской правовой семьи являются законы, состоящие из следующей иерархически построенной системы:
– конституция;
– конституционные законы;
– органические законы;
– простые законы;