Виды договоров и их классификация в гражданском праве.

СОДЕРЖАНИЕ:

Введение
1. Виды договоров в гражданском праве
1.1. Основания классификации договоров в гражданском праве
1.2. Основания классификации смешанных договоров
2. Проблемные и практические аспекты классификации договоров
2.2. Практические аспекты классификации смешанных договоров
2.2. Проблемы классификации договоров в гражданском праве
Заключение
Библиография

Виды договоров и их классификация в гражданском праве.

2.2. Практические аспекты классификации смешанных договоров
С точки зрения нормативной закрепленности смешиваемых элементов договора исследуемые договоры de lege ferenda можно разделить на:
- смешанные договоры, сочетающие элементы только известных объективному праву, поименованных в нем договоров. В качестве примера назовем смешанный договор с потребителем, состоящий из условий договора розничной купли-продажи и содержащий также положения договора бытового подряда (работы по подключению приобретаемого товара). В некоторых случаях субъектами гражданского права может быть создан весьма своеобразный смешанный договор. Он хотя и состоит из известных элементов, но при этом его конструкция в целом не относится к известным договорам. Примером выступает допускаемое современной практикой сочетание встречно-направленных договоров купли-продажи и подряда. Несмотря на экономическое сходство такого смешанного договора с договором мены квалифицировать его в качестве унитарного договора мены, как представляется, нельзя;11
- смешанные договоры, сочетающие элементы как поименованных в объективном праве, так и элементы непоименованных договоров. Исходя из п. 3 ст. 421 ГК РФ, договор, содержащий элементы поименованного в нормативных актах договора и элементы непоименованного договора, не будет считаться смешанным. Однако такая чрезмерно узкая трактовка не вполне обоснованна содержанием хотя бы принципа свободы договора (ст. 1 и ст. 421 ГК РФ). В связи с чем к смешанным следует причислять договоры, сочетающие элементы как уже известных закону договоров, так и элементы непоименованных договоров. В частности, это могут быть договоры, оформляющие институт суррогатного материнства (договоры о вынашивании детей), в которых наряду с самим предметом могут содержаться и условия о купле-продаже, оказании услуг и др.
Рассматривая приведенное деление смешанных договоров, стоит указать, что по степени возрастания удельного веса автономии воли сторон в формировании условий договора и общей договорной конструкции (следовательно, и по степени пробельности в нормативном регламентировании) смешанный договор сам по себе занимает среднее место между поименованным и непоименованным договором.
Смешанный договор не участвует в дихотомическом ряде "поименованные/непоименованные договоры". Смешанный договор - это продукт иной классификации - "несмешанные (унитарные)/смешанные договоры".
С позиции же любого участника гражданского оборота смешанный договор - это компромисс между удобством, гибкостью договорной конструкции, с одной стороны, и беспробельностью регулирования - с другой. Наиболее урегулированный законодателем договор, известный правоприменителю, отличается известной жесткостью конструкции. Но именно эта жесткость не всегда устраивает предпринимателей и иных участников гражданского оборота.
Непоименованный договор, напротив, гибок. Однако его практическое оформление и стабильность в контексте соответствующей судебно-арбитражной практики носят нередко мало предсказуемый характер. Заключение непоименованного договора - это своего рода "прыжок в неизвестность", поскольку всегда есть риск противоречивого разрешения спора.
На практике же зачастую требуется сочетать оба этих противоположных фактора: гибкость конструкции договора и устойчивость, прогнозируемость правоприменения. Поэтому для предпринимателей смешанный договор есть нечто среднее между типичным поименованным договором и непоименованным. В порядке убывания пробельности регулирования, уменьшения степени гибкости и нетипичности договора можно выстроить следующий ряд договорных конструкций:
1) непоименованный, полностью оригинальный договор. Это наиболее гибкая конструкция, но и с наибольшей пробельностью. Регулирование тут опирается на общие нормы гражданского права о договорах (обязательствах), обычаи делового оборота, аналогию закона и аналогию права;
2) смешанный договор, состоящий из условий поименованных договоров, соединенных с условиями непоименованных договоров (частично непоименованный договор). Такой договор отличается значительной гибкостью конструкции. Регулирование основано на сочетании относительно беспробельного регулирования поименованных договоров с общими нормами о договорах (обязательствах), а также с обычаями делового оборота, аналогией закона и аналогией права;
3) смешанный договор, состоящий только из условий поименованных унитарных договоров. Здесь имеет место сравнительно гибкая конструкция. Регулирование наименее пробельное, но общая оригинальность, непоименованность договорной конструкции в целом накладывает некоторую специфику по сравнению с обычными унитарными договорами. Применительно к данным договорам в определенном объеме существует и судебно-арбитражная практика;12
4) унитарный, поименованный в законе договор - наиболее жесткая конструкция. Однако здесь имеется наименее пробельное правовое регулирование и наиболее устоявшаяся судебно-арбитражная практика.
Деление смешанных договоров можно произвести в зависимости от социально-экономической области их применения. С одной стороны, это потребительские смешанные договоры (с участием граждан-потребителей). Подобные договоры довольно широко распространены в гражданском обороте. Например, к ним относятся договоры купли-продажи с условиями о монтаже купленной техники и обучении покупателя, а также договоры с организациями общественного питания или развлекательными заведениями. На наш взгляд, договорное основание обслуживания в ресторанах, ночных клубах и иных подобных заведениях представляет собой смешанный договор. Такой договор может включать в себя элементы следующих договоров:
- аренды помещения в виде временного предоставления права пользоваться помещениями ресторана, ночного клуба (право находиться в помещении, укрываться от непогоды, получать эстетическое удовольствие от внутреннего убранства помещения, пользоваться соответствующей техникой и т.д.);
- купли-продажи продуктов питания и иных сопутствующих вещей;
- подряда - изготовления и передачи клиенту готового продукта;
- оказания услуг, если, например, имеется развлекательная шоу-программа.
С другой стороны, в противовес потребительским смешанным договорам необходимо выделить смешанные договоры предпринимательского и иного хозяйственного значения. Одни из наиболее часто встречающихся на практике:
- договоры с руководителем организации. Данные договоры в целом подпадают под действие главы 43 (ст. ст. 273 - 281) Трудового кодекса РФ, однако могут включать в себя и гражданско-правовые элементы;
- договоры в области профессионального спорта. Не всякий договор в этой сфере является полиотраслевым. С указанными лицами возможно заключение и моноотраслевого (сугубо гражданско-правового или трудового);13
- договоры с творческими работниками. Во многом они имеют те же черты, что и договоры с руководителями организации.
По такому основанию, как сочетание в договоре одноотраслевых или разноотраслевых элементов (условий, принадлежащих к разным отраслям права), можно выделить моноотраслевые (одноотраслевые) и полиотраслевые (разноотраслевые, многоотраслевые) смешанные договоры. К первой группе относятся смешанные гражданско-правовые договоры в узконормативном значении данной категории (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Условия этих договоров носят строго гражданско-правовой характер. Во втором случае условия договоров происходят из нескольких отраслей или даже из разных подсистем права.
Смешанные договоры следует рассматривать шире, нежели сугубо гражданско-правовое явление. Категорию "смешанные договоры" следует распространить и на случаи, когда частноправовое соглашение (договор) содержит условия, определяемые несколькими отраслями права. Категория смешанного договора имеет значение для всей подсистемы частного права в целом. Другим аргументом является то, что на практике в гражданско-правовые договоры нередко включаются условия публично-правовой природы. Такие договоры можно именовать, как отмечено выше, полиотраслевыми.
Существует термин "межотраслевые договоры". Однако когда говорят о межотраслевых правовых явлениях (понятиях), то обычно имеют в виду юридические категории, которые либо находятся на стыке разных отраслей (в области их совместного действия), либо имеют прямые связи, корреспондирующие другим явлениям в иных отраслях. Суть же договора смешанного характера, напротив, состоит в том, что это синтетическое явление, охватывающее и соединяющее в рамках единой формы несколько разных по отраслевому происхождению условий. Сущность смешанного договора заключается именно в таком объединении. Поэтому мы говорим о "полиотраслевых", т.е. "многоотраслевых" договорах, объединяющих в единой форме условия нескольких отраслей.
Внутри исследуемой классификации смешанных договоров также можно произвести их некоторые деления. Так, рассматривая полиотраслевые смешанные договоры, целесообразно обозначить их отдельные группы.
Выделим относительно однородные смешанные договоры, охватываемые только подсистемой частного права. Другими словами, это смешанные договоры, сочетающие в своем содержании только условия (элементы) частноправового происхождения. К таковым можно отнести полиотраслевые смешанные договоры, состоящие из:
1) гражданско-правовых и трудоправовых элементов, к которым относятся:
- договоры с профессиональными спортсменами, лицами творческих профессий (шоу-бизнес, модельный бизнес и др.). Отметим, что не всякий договор в этой сфере является полиотраслевым. С указанными лицами в принципе возможно заключение и моноотраслевого договора (сугубо гражданско-правового или трудового);
- договоры с руководителями организаций и членами коллегиальных органов управления юридическими лицами;
- отдельные соглашения работодателя и работника о неразглашении конфиденциальной информации или трудовые договоры, содержащие такие условия;
- трудовые договоры, содержащие условия о распределении прав на служебные объекты интеллектуальной собственности (произведения, изобретения и др.);
2) гражданско-правовых и семейно-правовых элементов:
- брачный договор, в котором предусмотрены условия семейно-правового (регламентация алиментных платежей) и гражданско-правового характера (изменение режима общей совместной собственности);
- договор с суррогатной матерью о вынашивании ребенка;14
- договор о передаче ребенка (детей) на воспитание в приемную семью.15
Вторая группа полиотраслевых смешанных договоров представлена разнородными смешанными договорами, сочетающими в себе условия (элементы) частноправового происхождения с условиями (элементами), происходящими из подсистемы публичного права. Среди конкретных случаев подобных договоров следует назвать:
1) договоры, сочетающие гражданско-правовые материальные и процессуальные (арбитражно-процессуальные и гражданско-процессуальные) элементы. Примером здесь могут служить:
- гражданско-правовой договор, содержащий третейскую оговорку;
- гражданско-правовой договор, включающий в себя условие о суде, разрешающем споры из этого договора (соглашение о договорной подсудности, пророгационное соглашение) (ст. 37 и 249 АПК РФ, ст. 404 ГПК РФ);
- гражданско-правовой договор, содержащий условие о распределении между сторонами договора возможных будущих процессуальных расходов, связанных с рассмотрением и разрешением в арбитражном суде спора по данному договору (п. 4 ст. 110 АПК РФ);
2) договоры, охватывающие элементы только материального права, но относящиеся к частному (гражданскому) и публичному праву, в частности административному. Например, конструкция полиотраслевого смешанного договора востребована административным и природоресурсным правом. Так, требует отдельного изучения отраслевой характер содержания так называемых соглашений о разделе продукции. Они во многом имеют публично-правовую природу, определяемую нормами административного и финансового права. Однако остается открытым вопрос о наличии в них условий гражданско-правового характера.
Кроме того, говоря о полиотраслевых смешанных договорах, следует учесть фактор времени, который обусловливает либо синхронное существование разноотраслевых правоотношений, порожденных соответствующими разноотраслевыми условиями договора, либо же, напротив, исключает такую одновременность. Данное классификационное основание подчеркивает сложность конструкции полиотраслевого смешанного договора.
Важным классификационным основанием смешанных договоров частноправового характера является их деление на смешанные договоры, осложненные иностранным элементом, и на договоры, которые такой спецификой не окрашены (без иностранного элемента).
Данная классификация имеет прямое прикладное значение не только потому, что сегодня международное разделение труда и соответствующие ему трансграничные экономические связи играют существенную роль. Она важна ввиду современной специфики отечественной экономики, когда учреждение российскими предпринимателями юридических лиц за рубежом (так называемых "офшорных компаний") широко используется в качестве специфической формы обеспечения имущественных интересов и гарантирования известной безопасности бизнеса. Поэтому значительная часть договоров с такими компаниями de facto имеет так или иначе российскую окраску.16
2.2. Проблемы классификации договоров в гражданском праве
Общепризнано, что классифицирующим признаком деления договоров на консенсуальные и реальные является момент времени, с которого соответствующий договор считается заключенным.
Однако, в части второй ГК РФ можно выделить договоры, в которых заключение соответствующего договора приурочено к его регистрации. Так, в соответствии с пунктом 2 ст. 651 договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. Кроме того, согласно пункту 2 ст. 658 договор аренды предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.
Если в статьях 651 и 658 ГК РФ речь идет о государственной регистрации соответственно договора аренды здания или сооружения и договора аренды предприятия, с момента которой такие договоры считаются заключенными, то в статье 551 Кодекса говорится о государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость: переход права собственности на недвижимость по договору продажи недвижимости к покупателю подлежит государственной регистрации. Сказанное означает, что заключение договора продажи недвижимости приурочивается к моменту государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость, что по сути представляет собой государственную регистрацию самого договора продажи недвижимости.
К договорам, требующим государственной регистрации, можно причислить и договор коммерческой концессии, которой посвящена глава 54 ГК РФ. В соответствии с пунктом 2 ст. 1028 договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (т.е. в Роспатенте). При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным. Иными словами, момент заключения договора коммерческой концессии обусловлен его регистрацией в Роспатенте.
В доктрине классифицирующим признаком консенсуального договора принято считать использование в соответствующей норме термина "обязуется", что означает достижение соглашения о совершении договора.17 Все происходящее позже (передача вещи, уплата денег, иные действия) - это стадия исполнения уже заключенного договора. Во всех упомянутых выше статьях ГК РФ (551, 651, 658, 1028) использован термин "обязуется", и это, по-видимому, дает основание многим авторам причислять такие договоры к консенсуальным. Однако в отношении означенных договоров после стадии согласования всех существенных условий договора и составления, например, одного документа, подписанного сторонами, следует не исполнение договора, а стадия его регистрации, после которой такой договор считается заключенным, что предписано императивной нормой закона.
До момента регистрации таких договоров у сторон не возникают права и обязанности, так как согласно пункту 1 ст. 425 ГК РФ договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. Из этого правила имеется одно исключение, которое в отношении государственной регистрации права собственности на недвижимость сформулировано в пункте 3 ст. 551 ГК РФ: в случае, когда одна из сторон уклоняется от государственной регистрации перехода права собственности на недвижимость, суд вправе по требованию другой стороны, а в случаях, предусмотренных российским законодательством об исполнительном производстве, также по требованию судебного пристава-исполнителя вынести решение о государственной регистрации перехода права собственности.
В статьях 651, 658 и 1028 ГК РФ отсутствуют нормы, аналогичные вышеупомянутой, однако в случае уклонения одной из сторон от регистрации соответствующего договора может быть задействован пункт 3 ст. 165 Кодекса: если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки, и последняя регистрируется в соответствии с решением суда. В этих случаях принуждение к регистрации договора следует рассматривать как дополнительную стадию при заключении упомянутых выше договоров.
Исходя из вышеизложенного договоры продажи недвижимости, аренды здания или сооружения, аренды предприятия, коммерческой концессии нельзя классифицировать в качестве консенсуальных договоров, поскольку их окончательной стадией является регистрация, после которой они считаются заключенными. Необходимость проводить в отношении таких договоров регистрационные формальности дает основание выделить эту категорию договоров в качестве формальных. Конечно, в этом наименовании есть доля условности, впрочем, такая же условность присутствует и при делении договоров на консенсуальные и реальные.
Заключение формального договора, в отличие от консенсуального, предполагает наличие двух основных стадий: первая - достижение соглашения между сторонами по всем существенным условиям договора с приданием ему требуемой законом формы и вторая - регистрация договора в установленном законом порядке. Только тогда, когда завершены обе стадии, договор считается заключенным.
С принятием части четвертой ГК РФ в российском гражданском праве количество формальных договоров увеличилось пропорционально увеличению количества регистрационных процедур, которыми особенно богато патентное право.
В соответствии с пунктом 1 ст. 1234 ГК РФ по договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме другой стороне (приобретателю). Согласно пункту 1 ст. 1235 по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.18
Упомянутые выше термины воспроизведены в других статьях части четвертой ГК РФ, посвященных отдельным результатам интеллектуальной деятельности и средствам индивидуализации, - статьях 1285, 1286, 1307, 1308, 1365, 1367, 1426, 1428, 1458, 1459, 1468, 1469, 1488 и 1489. И только в статье 1551, где изложены условия экспорта единой технологии, использована общепринятая в мировой практике терминология: право на технологию может передаваться для использования единой технологии на территориях иностранных государств с согласия государственного заказчика или распорядителя бюджетных средств в соответствии с законодательством о внешнеэкономической деятельности.