Международное семейное право: общая характеристика основных источников

Содержание

Введение
1. Общие положения о источниках международного частного права
1.1. К вопросу о понятии «источник права»
1.2.Виды источников международного частного права
2. Источники коллизионного семейного права
2.1. Внутренние источники коллизионного семейного права
2.2. Международные договоры России
Заключение
Список использованных источников

Международное семейное право: общая характеристика основных источников

Существуют и другие подходы к классификации источников права. Так, начиная со второй половины XIX в. и до наших дней в отечественной юриспруденции выделяются: 1) источники права в материальном смысле (общественные отношения, обусловливающие необходимость принятия и само содержание тех или иных правовых норм); 2) источники права в идеальном смысле (правосознание законодателя и других субъектов правотворчества); 3) источники права в формально-юридическом смысле (формы, способы внешнего выражения и закрепления юридических норм).
Наиболее удачной представляется точка зрения ученых, понимающих под источниками права формы внешнего выражения и закрепления юридических норм, т.е. объективированные, формально-определенные, официально-документальные результаты правотворческой деятельности. Именно такая трактовка источников права утвердилась в отечественной юриспруденции в конце XIX - начале XX в.
Системе источников современного права свойственны преемственность и обновление. Процесс ее формирования, как и многих других институтов отечественного права, еще не завершен.
Без определения концептуальных подходов к пониманию источников права, их отдельных видов, выявления тенденций, обнаруживающихся в процессе их эволюции, невозможно достижение целей правовой реформы, а значит, и формирование правового государства.
1.2.Виды источников международного частного права
Источниками международного частного права являются нормативные акты внутреннего права, международные договоры, судебные решения.
Проблемы частноправовых отношений, характеризуемых присутствием иностранного элемента, обусловлены структурой международного частного права. «Многими российскими исследователями современное международное частное право воспринимается как устойчивое единство коллизионных норм и начал, опосредующих два материально-правовых, дополняющих друг друга способа регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом»4.
Важная роль коллизионного права в международном частном праве РФ позволила сформировать особую область права в национальной правовой системе. Эта черта была отмечена и в других странах. «Благодаря коллизионным нормам международное частное право выделилось в самостоятельную область права, находящуюся в национальной системе права отдельного государства»5. Однако коллизионные нормы ограничиваются лишь указанием на тот правопорядок, в котором следует искать ответы применительно к возникшим отношениям. В то же время, как подчеркивает Адольфо Миахо де ла Муэло, право каждого государства, как и система международного публичного права, состоит из норм материальных, т.е. норм, в которых содержится ответ на вопрос, какие правовые последствия возникают в связи с тем или иным юридическим фактом.
Внутренние материальные нормы, регулирующие отношения с иностранным элементом, также являются частью международного частного права. «Международное частное право не исчерпывается коллизионным правом, но коллизионные нормы весьма существенная по объему и наиболее сложная с юридико-технической стороны часть международного частного права»6
Вопросы унификации материального гражданского права, получившие свое решение в нормах международного договора, также являются частью международного частного права. Вопросы правового положения иностранцев всегда рассматривались в числе вопросов международного частного права, если речь шла об объеме их правоспособности. Нормы международного гражданского процесса традиционно рассматривались в рамках международного частного права в РФ. «Международное процессуальное право есть совокупность норм и правил, регулирующих компетентность судебных органов, форму и оценку доказательств и исполнение решений в международной правовой жизни на тот случай, что наступит коллизия процессуальных законов и обычаев различных государств»7.
Одним из ключевых моментов в определении природы международного частного права является оценка роли международных договоров как источников этого права, которая неоднозначна у современных исследователей. Так, признание международного договора источником международного частного права становится основанием для двух выводов: во-первых, о существовании международного гражданского права как отрасли международного права в широком смысле; во-вторых, о том, что международное частное право представляет собой особую правовую систему, сочетающую элементы национальной и международно-правовой систем, и обладает двойной природой.
Отрицание данного качества у международного договора является отправной посылкой цивилистической концепции, в соответствии с которой международное частное право является отраслью внутригосударственного права. Наконец, концепция национально-правовой имплементации международных договоров по вопросам международного частного права вообще не дает ответа на вопрос, является или не является международный договор источником международного частного права и, следовательно, не проясняет его природу8.
Склоняясь к поддержке идеи своеобразия международного частного права, к признанию его особой системой, хотелось бы обратить внимание на то, что в данном контексте речь идет не о нормативной, а о правовой системе, включающей юридические процессы, механизмы, инструменты, институты и пр., что необходимо для создания и действия права. Особенность данной правовой системы обусловлена в первую очередь тем, что входящие в нее нормы имеют различную правовую природу и принадлежат различным системам права (международной и многочисленным национальным). Собственной нормативной системы международное частное право не имеет. Однако трудно согласиться с негативным отношением к рассмотрению международного частного права через призму его нормативного состава9. Охват разносистемных норм, объединяемых по установленным признакам в единый комплекс, позволяет создать целостную картину правового регулирования и тем самым выявлять факторы, способствующие повышению его эффективности. В сфере внешнеэкономической деятельности такой подход значительно расширяет возможности предвидения последствий тех или иных действий участников правоотношений и снижения рисков, являющихся неотъемлемой частью этой деятельности.
Основных видов источников в международном частном праве четыре: 1) международные договоры; 2) внутреннее законодательство; 3) судебная и арбитражная практика; 4) обычаи.
Удельный вес видов источников международного частного права в разных государствах неодинаков. Кроме того, в одной и той же стране в зависимости от того, о каких правоотношениях идет речь, применяются нормы, содержащиеся в различных источниках.
2. Источники коллизионного семейного права
2.1. Внутренние источники коллизионного семейного права
Система источников коллизионного семейного права, как и система источников международного частного права в целом, отражает особенности регулируемых им отношений. С одной стороны, это российское законодательство, с другой - международные договоры. Судебные решения, в отличие от стран англо-американского права, не рассматриваются в России в качестве источника коллизионного семейного права, хотя, конечно, играют важную роль в выработке общей позиции правоприменительных органов в понимании и применении норм права. Не является источником коллизионного семейного права и доктрина, хотя и она может привлекаться, в частности при установлении содержания норм иностранного семейного права (п. 1 ст. 166 СК РФ)10.
Среди внутренних источников коллизионного семейного права первое место принадлежит Конституции РФ, которая имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории России. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции РФ11.
Положения гл. 2 Конституции «Права и свободы человека и гражданина» устанавливают основы правового статуса личности, в том числе и иностранных граждан и лиц без гражданства. Права и свободы человека и гражданина признаются и гарантируются согласно общепризнанным принципам и нормам международного права и в соответствии с Конституцией РФ (ч. 1 ст. 17). Согласно ст. 23 каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени. Материнство и детство, семья находятся под защитой государства. Забота о детях, их воспитание - равное право и обязанность родителей. Трудоспособные дети, достигшие 18 лет, должны заботиться о нетрудоспособных родителях (ст. 38). Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в России правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации (ст. 62). Для регулирования семейных отношений с иностранным элементом существенно положение ч. 4 ст. 15 Конституции РФ. 12
Практически коллизионное семейное право формируется на федеральном уровне - соответствующие нормы включены в СК РФ, действующий на всей территории России.
Конституция РФ среди источников международного частного права (в частности, применительно к семейным отношениям с иностранным элементом) занимает в России особое место. При обсуждении вопроса о действии в нашей стране решений Европейского суда по правам человека отмечалось, что в некоторых странах нормы Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод (в которой участвует и Россия) стоят выше конституционных норм, как, например, в Австрии, в других же, в частности в ФРГ, - ниже. В России же - «ниже Конституции, но выше федерального законодательства»13.
При рассмотрении внутренних источников российского коллизионного семейного права прежде всего необходимо отметить, что в России семейное право рассматривается как самостоятельная отрасль права.
Что касается коллизионных норм семейного права, то они традиционно включаются в нашей стране в основополагающий федеральный отраслевой акт:
СК РФ 1995 г. Последний содержит разд. VII «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства», значительно расширенный по сравнению с ранее действовавшим. Будучи помещенными в СК РФ, коллизионные нормы семейного права не могут не подпадать под действие закрепленных в Кодексе общих начал и принципов семейного права (ст. 1 и следующие) и взаимодействуют с другими нормами этого Кодекса. Употребленные в коллизионных нормах понятия, если квалификация осуществляется по российскому праву, определяются на основании правил СК РФ (понятия семьи, члена семьи, брака, усыновления и т.д.).
Поскольку СК РФ допускает применение к имущественным и личным неимущественным отношениям членов семьи, не урегулированным семейным законодательством, гражданского законодательства, если это не противоречит существу семейных отношений (ст. 4 СК РФ), нормы разд. VI ГК РФ при недостаточности регулирования в СК РФ, очевидно, применяются и к семейным отношениям. Допускается применение гражданского законодательства к семейным отношениям и по аналогии (ст. 5 СК РФ).
СК РФ включает и отдельные нормы процессуального характера (например, о признании в России иностранных решений о расторжении брака), хотя в принципе правила гражданского процесса, регулирующие рассмотрение судами семейных дел с участием иностранцев, сосредоточены в ГПК РФ14 (разд. V «Производство по делам с участием иностранных лиц», где помимо общих положений рассматриваются: международная подсудность, исполнение судебных поручений, признание и исполнение решений иностранных судов).
Вопросы, соприкасающиеся с проблемами семейных отношений с иностранным элементом, кроме СК РФ затрагивают законодательные акты: Федеральный закон от 15 ноября 1997 г. N 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния»15, Положение о консульском учреждении Российской Федерации, утвержденное Указом Президента РФ от 5 ноября 1998 г. N 133016, и др.
Вопросы регистрации актов гражданского состояния получили разрешение в ст. 47 ГК РФ17, согласно которой государственной регистрации подлежат следующие акты гражданского состояния: 1) рождение; 2) заключение брака; 3) расторжение брака; 4) усыновление (удочерение); 5) установление отцовства; 6) перемена имени; 7) смерть гражданина.
Для формирования судебной практики в рассматриваемой области, выработки общего подхода к пониманию законодательных норм, их правильного и единообразного применения, а также для обеспечения единообразного применения норм коллизионного семейного права существенна роль постановлений Пленума Верховного Суда РФ. В первую очередь следует назвать Постановление от 10 октября 2003 г. N 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации»18 и Постановление от 20 апреля 2006 г. N 8 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей»19, где затрагиваются вопросы усыновления детей иностранцами.
Расширение законодательного регулирования в области коллизионного семейного права, дальнейшая детализация коллизионных норм соответствуют мировой практике. Так, во многих государствах нормы коллизионного семейного права значительно обновлены. Процесс кодификации международного частного права в отдельных государствах является одной из важнейших тенденций развития этого права во всех регионах мира. Отмечаются движение данного процесса по нарастающей, тенденция к его глобализации и постепенному включению в него развитых государств. «На современном этапе наличие в государстве подобного регулирования во многом является своего рода признаком его цивилизованности, приобщенности к кругу стран, активно вовлеченных в мировой экономический и культурный процесс»20. В США и других странах англо-американского права в отношении семейных дел с участием иностранцев, как и в отношении гражданских дел в целом, сохраняется, однако, традиционно преобладающее значение судебного прецедента (обоснование вынесенного по конкретному делу судебного решения рассматривается как правило, обязательное для других судов, рассматривающих аналогичные дела). Закон Великобритании 1995 г. посвящен лишь отдельным вопросам международного частного права (в частности, действительности браков, заключенных по праву, допускающему полигамию). В США только штат Луизиана, как и Канадская провинция Квебек, следует традициям французского права: в 1991 г. в Луизиане принят Закон о международном частном праве, а в Квебеке - Гражданский кодекс, книга десятая которого посвящена международному частному праву (ст. 3088 - 3096 содержат коллизионные нормы семейного права).
И все же для многих государств характерно принятие специальных законов о международном частном праве. Коллизионные нормы семейного права, как правило, в них тоже содержатся (но и при отсутствии специального закона о международном частном праве кодификация таких норм осуществляется обычно вместе с коллизионными нормами гражданского права, как, например, в Германии, где коллизионные нормы содержатся во Вводном законе к Германскому гражданскому уложению21). Специальные Законы о международном частном праве приняты в Австрии (1978), Азербайджане (2000), Бельгии (2004), Венгрии (1979), Венесуэле (1998), Грузии (1998), Италии (1995), Республике Корея (2001), Лихтенштейне (1998), Польше (1965), Румынии (1992), Словении (1999), Тунисе (1998), Турции (1982), Украине (2005), Чехословакии (1963; действует в Чехии и Словакии), Швейцарии (1987), Эстонии (2000), Югославии (1982; действует в Сербии, Хорватии, Черногории), Болгарии (2005).22
Принятие последнего по времени Кодекса (Закона) Бельгии о международном частном праве 2004 г. и Кодекс международного частного права Болгарии (2005 г.) оценивается в литературе как серьезная веха в развитии законодательства этой страны, своего рода революция в международном частном праве23.
2.2. Международные договоры России
Прежде чем вести речь о конкретных международных договорах как источниках коллизионного семейного права, следует остановиться на некоторых общих вопросах.
Под международным договором РФ понимается международное соглашение, заключенное Россией с иностранным государством (или государствами) либо с международной организацией в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится такое соглашение в одном документе или в нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования (это понятие определено в ст. 2 Федерального закона от 15 июля 1995 г. N 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации»24 на основе Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г.25. Международные договоры образуют правовую основу межгосударственных отношений, содействуют поддержанию всеобщего мира и безопасности, развитию международного сотрудничества в соответствии с целями и принципами Устава ООН. Им принадлежит важная роль в защите основных прав и свобод человека, в обеспечении законных интересов государств. Порядок заключения, прекращения и приостановления действия международных договоров России, а также порядок их регистрации и официального опубликования регулируются упомянутым Федеральным законом от 15 июля 1995 г.
Международные договоры РФ подлежат добросовестному выполнению в соответствии с условиями самих договоров, нормами международного права, Конституцией РФ, Федеральным законом от 15 июля 1995 г., иными актами законодательства РФ. Они подлежат выполнению с момента вступления в силу для РФ. Вступление международных договоров в силу для России определяется в соответствии с порядком и сроками, предусмотренными в самом договоре или согласованными между договаривающимися сторонами. Международные договоры, заключенные от имени РФ и от имени Правительства РФ, опубликовываются по представлению МИДа России в Собрании законодательства РФ, а также в Бюллетене международных договоров РФ.
Положения официально опубликованных международных договоров РФ, не требующие издания внутригосударственных актов для их применения, действуют в России непосредственно. Для осуществления иных положений договоров принимаются соответствующие правовые акты (см. п. 3 ст. 5 Федерального закона от 15 июля 1995 г.).
Согласие России на обязательность для нее международного договора может выражаться путем:
- подписания договора, обмена документами, образующими договор, ратификации, утверждения либо принятия договора;
- присоединения к договору;
- применения любого другого способа выражения согласия, о котором условились договаривающиеся стороны.
В соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ международные договоры наряду с общепризнанными принципами и нормами международного права являются, как уже отмечалось, составной частью ее правовой системы и составляют существенный элемент стабильности международного правопорядка и отношений России с зарубежными странами, функционирования правового государства. Россия выступает за неукоснительное соблюдение договорных и обычных норм исходя из принципа добросовестного выполнения международных обязательств.
Не касаясь дискуссии о механизме действия норм международного договора внутри страны, которая с принятием положения ст. 15 Конституции РФ приобрела новые аспекты, отметим лишь, что с включением международных договоров, рассматриваемых в качестве источников коллизионного семейного права, в состав российской правовой системы правила этих договоров «приобретают функции внутренних правовых норм и могут применяться к частноправовым отношениям, не меняя своей изначальной природы, оставаясь международно-правовыми нормами»26.
Если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены в нормах российского коллизионного семейного права, применяются правила договора. Соответствующее правило применительно к нормам семейного права содержит ст. 6 СК РФ, базирующаяся на положении ч. 4 ст. 15 Конституции РФ. До принятия в 1993 г. Конституции РФ правило о приоритете международного договора содержалось в отдельных нормативных актах, Конституция РФ придала этому правилу общее для всей российской правовой системы значение.