Уголовно-правовая характеристика нарушения авторских и смежных прав.

Оглавление

ВВЕДЕНИЕ
1. УГОЛОВНО-ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА НАРУШЕНИЙ АВТОРСКИХ И СМЕЖНЫХ ПРАВ
1.1 Международные аспекты защиты авторских и смежных прав
1.2 Объект преступления при нарушении авторских и смежных прав
1.3 Субъект и субъективная сторона преступления
1.4 Проблемы доказывания крупного ущерба по признакам ч. 1 ст. 146
2. ОБЪЕКТИВНАЯ СТОРОНА ПРЕСТУПЛЕНИЯ. КВАЛИФИЦИРУЮЩИЕ ПРИЗНАКИ ПРЕСТУПЛЕНИЯ
1. Характеристика объективной стороны преступления
2.2 Факультативные признаки объективной стороны
2.3 Квалифицирующие признаки преступления
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

Уголовно-правовая характеристика нарушения авторских и смежных прав.

1) о признании права;
2) о пресечении действий, которые нару­шают право или создающих возможную угро­зу нарушения права;
3) о возмещении убытков;
4) об изъятии материального но­сителя;
5) и др21.
Следственные работники, которые расследуют уголовные дела по признакам ч. 1 и (или) ч. 2 ст. 146 УК РФ, считают, что доказывать причинение крупного ущерба должен потерпевший, являющийся заявите­лем, так как уголовное дело возбуждено по жалобе потерпевшего. На самом деле, правообладатель должен предоста­вить расчет реального ущерба и неполученного дохода. Но, чтобы получить конечную сумму круп­ного ущерба, следствие должно подтвердить количество экземпляров контрафактных произведений и фонограмм22.
Что касается специфики исчисления ущерба по ст. 146 УК, причиненно­го правообладателю, то нередко на практике при исчислении суммы убытков используется такой принцип, как "один к одному", то есть каждая контрафактная ко­пия, по крайней мере, приводит к срыву продажи одного легального экземп­ляра лицензионного видео- или аудиопроизведения, то есть неполученные доходы исчисляются исходя из количества контрафактной продукции и средней стоимости легального экземпляра.
Важно также отметить, что для оценки ущерба, в том числе неполучен­ного дохода, важны результаты заключения комплексной товароведческой экспертизы, которую во всех случаях назначает следствие.
2. Объективная сторона преступления. Квалифицирующие признаки преступления
1. Характеристика объективной стороны преступления
Объективная сторона преступления выражается в умышленном совершении следующих действий:
присвоение авторства (плагиат), если это данное деяние нанесло крупный ущерб автору или иному правообладателю, незаконное использование объектов авторского права или смежных прав;
приобретение, хранение, перевозка контрафактных эюемпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершен­ные в крупном размере.
Присвоение авторства может выражаться, например, в выпуске чужого произведения в полном объеме или его части под своим име­нем или в выпуске произведения, созданного в соавторстве с други­ми лицами без указания их фамилий.
Под незаконным использованием объектов авторского права и смежных прав следует понимать действия, нарушающие исключи­тельные права авторов и субъектов смежных прав на их использова­ние.
Нарушением исключительных прав авторов или субъектов смежных прав на использование объектов авторского права или смежных прав является их использование без согласия авторов или субъектов смежных прав в отношении прав:
автора — в воспроизведении (тиражировании), распростра­нении, импорте, публичном исполнении и других действиях;
исполнителя — в осуществлении первой записи (фиксации) исполнения, воспроизведении записи;
производителя фонограмм — в воспроизведении, распростра­нении, импорте;
организаций эфирного и кабельного вещания — в записи передачи, воспроизведении записи, передачи в эфир или по кабелю.23
Как можно увидеть из диспозиции ст. 146 (части 1) Уголовного кодекса Российской Федерации, в ней перечисляются лишь общие способы нарушений авторских и смежных прав Детального либо исчерпывающего пере­числения таких способов в Уголовном кодексе не содержится. Это можно объяснить тем, что в тексте закона нет возможности перечислить все действия, которые могут привес­ти к нарушению авторских и смежных прав. Оценку неправомерного использования объектов авторских и смежных прав производит следователь, а затем и суд. Это положение соответствует новелле о правилах оценки доказа­тельств (ч. 1 ст. 88 УПК РФ). Прокурор, следователь, дознаватель вправе при­знать доказательства недопустимыми по ходатайству подозреваемого, обвиняе­мого или по собственной инициативе (ч. 3 ст. 88 УПК РФ).
Однако в силу ст. 73 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации следствие должно доказать не только событие преступления, виновность обвиняемого и мотив совершенного им пре­ступления, но и иные обстоятельства, которые влияют на характер и степень ответственности обвиняемого, включая и те обстоятельства, которые характеризуют его лич­ность, а также характер и размер вреда, причиненного преступлением.
Кроме того, органы дознания и следствия должны выявить обстоятельства, которые способствовали совершению преступления (ч. 2 ст. 73 УПК РФ)24.
В самом общем виде под незаконным использованием объектов авторско­го права понимается их использование без согласия автора:
воспроизведение произведения;
импорт произведения;
распространение произведения;
переработка (то есть внесение каких-либо изменений в само произведение, в его название или обозначение имени автора; снабжение произведения иллю­страциями, предисловиями, послесловиями или пояснениями);
перевод на другой язык;
или иное использование произведения другими лицами без согласия правообладателя.
Применительно к коммерческому использованию произведений, напри­мер фильмов, речь не идет о нарушении прав автора, ибо сами авторы, включая и исполнителей и др., заключив договор с киностудией, не только получили свое авторское вознаграждение, но и передали на определенное время свои исключительные авторские права киностудиям, которые и обла­дают исключительными правами на распространение, а также могут передавать права на распространение другим организациям, включая своих полномочных представителей, например, таких, как: ТОО "Дрим", ЗАО "ВЕСТ-ВИДЕО", ЗАО "ВЕСТ", ЗАО "Премьер-Фильм", ООО "Премьер-Видео-Фильм" и многим другим25.
Как киностудии, так и указанные организации (предприятия), являю­щиеся юридическими лицами, именуются правообладателями, в отличие от авторов, которые являются первоначальными обладателями авторских прав, такие организации являются производными обладателями авторских и смеж­ных прав.
В то же время в данном примере авторские права все же могут быть нарушены и при обстоятельствах, которые были указаны нами выше, исходя только лишь из условий авторского договора. Так по авторскому договору автор (авторы), передав исключительное право на воспроизве­дение и распространение фильма, может получить также право получать ав­торского вознаграждения за каждый проданный экземпляр. В случае нарушения прав юридического лица путем выпуска контрафактной продукции сбыт легальной снизится и автор будет недополучать вознаграждение от продажи легальной продукции. Ущерб при этом наносится, естествен­но, и юридическому лицу - правообладателю26.
Таким образом, лицо, которое изготавливает (тиражирует) и (или) распространяет видеопродукцию "перезаписывая" ее, не имея разрешения автора либо иного правообладателя, выпускает "контрафактную продукцию". Контрафактными будут считаться экземпляры произведения и фонограммы, изго­товление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав.
Под незаконным изготовлением или воспроизведением понимается изго­товление с помощью имеющегося оригинального (легального) экземпляра "контрафактных" повторов этого экземпляра, то есть его копий на матери­альных носителях.
Слово "контрафактная", "контрафактный" (contrefagon - фр.) имеет значение, как на­рушение прав интеллектуальной собственности. В последнее время в юридической литературе под словом "контрафактный" подразумевают также "пиратский" (производное от англ. неологизма "piracy") как синоним нарушения прав интеллектуальной собственности.
Контрафакт­ная продукция (контрафактные экземпляры произведений - фонограмм) не обязательно должна была быть изготовлена в Российской Федерации. Контрафактными также признаются: - импортируемые в Россию экземпляры произведений и фонограмм без согласия правообладателей авторских и смежных прав из другого государства27. Указанное перемещение контрафактного товара осуществляется контрабандным путем. Следовательно, квалифицировать подобные действия нужно не только по ст. 146 УК РФ (ч. 1 или ч. 2), но и по ст. 188 УК РФ (контрабанда)28.
Необходимо также рассмотреть незаконное использование объектов смежных прав по отношению к аудиокассетам и компакт-дискам. Гражданский кодекс наделяет смежными правами как исполнителей, так и производителей фонограмм. Исполнителем всегда является физическое лицо, а производителем может являться либо физическое лицо, либо юридическое. В то же время у исполнителей нет права распространять воспроизве­денную запись.
Под незаконным использованием объектов смежных прав в виде фонограмм нужно понимать нарушение исключительных прав исполнителей: запись исполнения либо по­становки, которые ранее не были записаны; воспроизведение записи исполнения, если согласия исполнителя нет.
Под незаконным использованием объектов исключительных прав про­изводителей фонограмм понимается исполнение следующих действий без разрешения производителя фонограмм:
воспроизведение фонограммы;
переделывание или переработка иным другим способом фонограммы;
распространение экземпляров фонограммы: продажа, сдача в прокат и т. д.;
импорт экземпляров фонограмм в целях распространения, включая экземп­
ляры, изготовленные с разрешения производителя этой фонограммы.
Отдельным случаем первого признака объективной стороны считается незаконное присвоение авторства (плагиат). Под этим имеется в виду выпуск произведения, принадлежащего автору, под своим именем; изда­ние под своим именем произведения, которое было создано в соавторстве с другими лицами без указания их фамилий, использование в своих трудах произведе­ний авторов, не давая ссылки на них и т. д. Законодатель выделил его отдельно. Однако авторы произведений крайне редко обращаются в право­охранительные органы за уголовно-правовой защитой своих прав, предпочи­тая гражданско-правовой способ защиты.
Лицо, которое тиражирует контрафактную продукцию, не толь не присваивает себе авторство, а даже напротив, осуществляет подделку оригинального вида ви­деокассеты, товарного знака фирмы, голограммы, упаковки. Целью этого является желание скрыть свое подлинное имя, свои преступные намерения, дабы замаскиро­вать контрафактный товар под лицензионный товар определенного правооб­ладателя, как правило, киностудии. «Видеопират» и «аудиопират» не присвают себе авторства, как ошибочно посчитал в своем приговоре Таганрогский городской суд Ростовской области, указав, что пиратские «действия Львова С. Б. суд квалифицирует как нарушение авторских прав… по квалифицирующим признакам: выпуск под своим именем чужого контрафактного произведения»29.
Случаи "пиратства" - нарушения авторских и смежных прав с целью извлечения коммерческой выгоды, которые получили широкое распространение в последние годы, подчас не сопряжены с присвоением авторства. Здесь необходимо отметить, что данный признак объективной стороны преступления по ст. 146 УК РФ не имеет такого важного значения по сравнению с признаком незаконного использова­ния авторских и смежных прав (то есть использования без согласия право­обладателя).
При этом очень важно иметь в виду следующее правило. Передача ав­торских прав производится по авторскому договору, который заключае­тся в письменной форме во всех случаях, кроме издания в периодической печати и особого случая продажи программ для ЭВМ и баз данных. То есть дознание обязано во всех случаях при­общать к уголовному делу авторский договор. Необходимо иметь в виду, что исключительное авторское право предоставляет возможность защищать данное право от всевозможных третьих лиц, а неисключительное авторское право предоставляет право предъявлять претензию только другой стороне договора. То есть, исклю­чительное право является абсолютным правом, а неисключительное является правом относительным. Значит, лицо, которое получило от автора исключительные права, имеет право защищать их от любого нарушителя в рамках гражданского, уголовного пли административ­ного процесса.
Сопоставив условия договора с реальными об­стоятельствами дела, следствие (дознание) определяет наличие факта незаконного ис­пользования исключительных объектов авторского права. То есть даже при налнчии договора с правообладателем лицо может быть признано нарушите­ли авторских и смежных прав, если осуществляемое им использование вы­водит за рамки договорных условий.
Рассмотрим второй признак объективной стороны - причинение круп­ного ущерба30.
Критерий "крупного ущерба" в ранее действовавшем уголовном законо­дательстве отсутствовал. Его введение было связано с необходимостью от­граничить уголовную ответственность за нарушение авторских и смежных прав от административной ответственности по ст. 150.4 КоАП.
Трудно согласиться, что категория ущерба в данном случае рассматривается только применительно к гражданину как к потерпевшему по ст. 146 УК. Ими могут быть на практике только граждане - физические лица. Однако гражданскими истцами чаще всего бывают организации - юридические ; В современных экономических условиях с конечным продукт, интеллектуальной собственности на рынок выходят, прежде всеге, споциилц,. рованные организации - юридические лица (правообладатели): киностудии, издательства, фирмы грамзаписи и др., которые по договору с авторами оберегают исключительные авторские и смежные права и вправе их защищать против любого нарушителя, в том числе в рамках ст. 146 УК РФ.
2.2 Факультативные признаки объективной стороны
Рассматривая объективную сторону преступления по ч. 1 ст. 146 надлежит также ответить на ряд вопросов, которые назы­ваются "предметом доказывания" (ст. 73 УПК):
событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления);
то, с какого момента преступление признается оконченным;
кто, когда и в каких случаях является соучастником преступления;
другие обстоятельства, имеющие существенное значение для дела31.
Что касается события преступления, то здесь можно указать на то, что получив заявление о пре­ступлении, следователь и (или) дознаватель с согласия прокурора возбуждают уголовное дело, о чем выносят соответствующее постановление (ч. 1 а 146 УПК РФ).
При наличии повода и основания, которые предусмотрены в ст. 140 УПК РФ, дознаватель или следователь с согласия прокурора, а также прокурор в пре­делах компетенции, установленной Кодексом, возбуждают уголовное дело, о чем выносится соответствующее постановление.
Если о дате и времени вынесения не возникает вопросов, то на месте со­вершения преступления следует остановиться подробней.
Местом совершения преступления может быть не только подпольный "цех" по воспроизведению (тиражированию) контрафактной продукции, но и так называемые "точки", в которых реализуется "пиратская" продукция, ими могут быть разнообразные ларьки, киоски, арендованные места в магазинах, универмагах, на рын­ках, в местах большого скопления народа: около станций метро, магазинов, рынков и т. д.
Способы совершения данного конкретного преступления не имеют много разновидностей. Так, нарушитель авторских (смежных) прав может:
а) сам воспроизводить (тиражировать, изготавливать) контрафактные
экземпляры произведений или фонограмм;
б) сам распространять (реализовывать).
С другой стороны, как подтверждает практика, преступник может:
только распространять (реализовывать) контрафактную продукцию, которую он приобрел у других лиц;
только изготавливать контрафактную продукцию, давая ее для распро­странения (реализации) другим лицам, включая сдачу в прокат;
иным образом использовать контрафактную продукцию для получения выгоды (показ по кабельному ТВ, в видеосалонах и т. д.)32.
Нужно считать, что оконченный состав преступления по ч. I ст. 146 УК будет и тогда, когда нарушитель только лишь изготавливает произведения, являющиеся контрафактными, получая за это вознаграждение от реализатора. Лицо, которое тиражирует контрафактную видео- и аудиопродукцию, осознает, что оно совершает подделку лицензионной продукции, и сознательно допускает тот факт, что его действия являются не только противоправными, но и уголовно наказуемыми. Такое лицо является "соисполнителем" (п. 2 ст. 33 УК РФ) и несет ответственность по ч. 1 ст. 146 либо по ч. 2 ст. 146 УК РФ без ссылки на ст. 33 УК РФ (ч. 2 ст. 34 УК РФ). Однако следствием должен быть доказан факт причинения крупного ущерба.
Если преступники только изготовили контрафактную продук­цию, например 1000 шт. видеокассет, то есть имели намерение причинить круп­ный ущерб, но не успели их продать по причинам, от них не зависящим, то со­деянное также надлежит квалифицировать как оконченное преступление по соот­ветствующей части ст. 146 УК РФ, так как право на воспроизведение (тиражиро­вание) является самостоятельным правом и его нарушение подпадает под призна­ки состава ст. 146 УК РФ вне зависимости от факта реализации Факт изготовления (воспроизведения) контрафактной продукции явлется оконченным преступлением, а не покушением.
Практике также известны случаи, когда правонарушители сами не изготавливают продукцию, являющуюся контрафактной, а только используют ее33. В этом случае факт сбыта, то есть распространения (реализации) продукции, охватывается диспозицией состава ст. 146 УК РФ при условии, если автору либо иному правообладателю причинен крупный ущерб.
В ряде случаев преступные элементы получают контра­фактную продукцию из-за границы, реализовывая ее при этом на территории Российской Федерации. В этом случае они являются соисполнителями либо пособниками по статье 188 УК РФ, а именно "Контрабанда" и одновременно с этим нарушителями авторских (смежных) прав (при условии, что причиненный ущерб является крупным).
Надо иметь в виду, что уголовная ответственность за нарушение авторских и смежных прав наступает при таком условии, что вредные последствия, то есть крупный ущерб, находятся в причин-следственной связи с незаконным исполь­зованием объектов авторского права или смежных прав.
Лицо, организовавшее совершение преступления по признакам ст. 146 УК РФ (ч. 1 и 2) или руководившее его исполнением, а равно лицо, создавшее орга­низованную группу или преступное сообщество (преступную организацию) либо руководившее ими, считается организатором (п. 3 ст. 33 УК РФ).
Применительно к расследованию состава ч. 1 ст. 146 УК РФ роль орга­низатора не требует углубленного анализа. Так, организатор, являющийся почти во всех случаях и инициатором преступления, действуя с прямым умыслом, не может вести преступный бизнес, да к тому же с размахом, без соответствующих соучастников.
2.3 Квалифицирующие признаки преступления
Квалифицирующие признаки преступлений, посягающих на авторское право и смежные права, перечислены в части 2 статьи 146
либо группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;
в особо крупном размере
лицом с использованием своего служебного положения.34
В ныне действующем УК РФ законодатель в отдельной статье (ст. 35 УК РФ) сформулировал совершение преступления:
а) группой лиц без предварительного сговора;
б) группой лиц по предварительному сговору, если оно совершено преступным сообществом (преступной организацией);
в) организованной (устойчивой) группой лиц.
Преступление признается совершенным группой лиц, если в его совершении совместно участвовали два или более исполнителя без предваритель­ного сговора (п. 1 ст. 35 УК).
Соучастие без предварительного соглашения является наименее опасной и мало распространенной формой соучастия.
При совершении преступления в форме соучастия без предварительного сговора в качестве группового следует признать только преступление, со­вершенное соисполнителями (простое соучастие), хотя между ними и может быть разделение ролей (п. 1 ст. 35 УК РФ).
Для данной формы соучастия свойственна минимальная степень согласо­ванности, что обусловлено невозможностью сговора до момента начала пре­ступления. Эта форма соучастия предполагает возможность сговора между участниками лишь во время совершения преступления, после начала выпол­нения объективной стороны преступления35.
Самой распространенной, а поэтому наиболее опасной формой соучастия в преступлении является соучастие по предварительному сговору.