Участие адвоката в гражданском процессе

СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ
ГЛАВА 1 ГРАЖДАНСКО-ПРОЦЕССУАЛЬНОЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО
1.1ПОНЯТИЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА
1.2ЗНАЧЕНИЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА
ГЛАВА 2 АДВОКАТ-ПРЕДСТАВИТЕЛЬ В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ
2.1 ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ АДВОКАТА НА ДОСУДЕБНОЙ СТАДИИ ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА
2.2 УЧАСТИЕ АДВОКАТА В СУДЕБНОМ РАЗБИРАТЕЛЬСТВЕ В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМЫХ ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ
НОРМАТИВНЫЕ И ИНЫЕ ПРАВОВЫЕ АКТЫ
ЛИТЕРАТУРА

Участие адвоката в гражданском процессе

После совместного Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 18 августа 1992г. № 12/12 «О некоторых вопросах подведомственности дел судам и арбитражным судам» в гражданском процессе рассматриваются следующие категории дел:
1) дела по спорам, возникающим из гражданских, земельных отношений, отношений по использованию природных ресурсов и охране окружающей среды, если хотя бы одной из сторон является гражданин, кроме споров, возникающих в связи с осуществлением гражданами-предпринимателями предпринимательской деятельности, отнесенных к компетенции арбитражных судов;
2) дела, возникающие из государственно-правовых, административно-правовых, налоговых и других отношений, основанных на властном подчинении одной стороны другой, если ею является гражданин, кроме дел, возникающих в связи с осуществлением гражданами-предпринимателями предпринимательской деятельности, отнесенных к компетенции арбитражных судов;
3) дела по спорам, возникающим из семейных и трудовых отношений;
4) дела об оспаривании гражданами (объединениями граждан) решений и действий (бездействий) государственных органов, органов местного самоуправления и должностных лиц, нарушающих права и свободы человека, если их защита не осуществляется в ином судебном порядке;
5) дела об оспаривании гражданами (объединениями граждан) нормативных актов, проверка конституционности которых не отнесена к исключительной компетенции Конституционного суда РФ;
6) дела об оспаривании прокурорами в пределах своей компетенции правовых актов, касающихся неопределенного круга лиц и нарушающих права и свободы граждан;
7) дела по спорам общественных и религиозных организаций (объединений) с органами государственной власти и должностными лицами, а также по спорам этих организаций между собой и с другими организациями:
об оспаривании отказов в регистрации общественных и религиозных организаций (объединений) и прекращении или приостановлении их деятельности;
о признании незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, государственных служащих, органов местного самоуправления, общественных объединений, избирательных комиссий и должностных лиц по назначению, организации и проведению референдумов, выборов в органы государственной власти и местного самоуправления, а также о признании недействительными результатов референдумов и выборов;
о защите деловой репутации и возмещении морального вреда;
8) дела об оспаривании отказов о регистрации средств массовой информации и в выдаче им лицензий, а также об оспаривании решений об аннулировании лицензий, выданных средствам массовой информации, о прекращении или приостановлении деятельности средств массовой информации.
Кроме перечисленного, судам еще подведомственны две категории дел особого производства:
1. Об объявлении несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация).
2. В соответствии с Федеральным законом РФ от 2 июня 1992г. № 3185-1 «О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании» дела о недобровольном порядке госпитализации в психиатрические стационары.
Полномочия адвоката как представителя вытекают из ст.50 ГПК РФ, где адвокат указан как лицо, которое должно быть представителем по назначению суда, если место жительства ответчика неизвестно.
Документом, подтверждающим полномочия представителя, является доверенность, удостоверенная в нотариальном порядке, а адвокат предоставляет ордер адвокатского образования.
В соответствии с законом дело в суде гражданин может вести лично, а может через представителя. Причем личное участие гражданина в деле не лишает его права иметь представителя.
Для чего гражданам в судебном разбирательстве необходим адвокат в качестве представителя? Казалось, явись в суд, изложи свое дело — и суду все ясно. Но все не так просто. В гражданских процессах каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основание своих требований и возражений.
Адвокату принадлежит особая роль в доказывании по гражданским делам, так как доказывание является основным фактором всей процессуальной деятельности адвоката.
Адвокат является самостоятельным субъектом доказывания в гражданском процессе. Он имеет право знакомится с материалами дела, представлять доказательства, то есть активно участвовать в доказывании наравне с другими участниками процесса.
Прежде всего, адвокату необходимо во время подготовить к процессу выработать правовую позицию, то есть проверить законность спорного интереса, обоснованность имеющихся у клиента доказательств, наличие правовой перспективы по делу.
Правовую позицию необходимо обсудить с клиентом. По вопросу законности спорного интереса необходимо уточнить, есть ли закон, регулирующий спорное отношение. Если его нет, то необходимо обратиться к другому по аналогии закону или вообще к аналогии права. Сложнее, если закон есть и его положения не в пользу клиента. В этом случае необходимо запомнить, что в таком огромном массиве правовых документов, регулирующих гражданско-правовые отношения, идеальных документов не существует по определению, и от опыта и практики адвоката зависит правовое обоснование позиции клиента.
Вторым немаловажным элементом позиции является наличие необходимых доказательств по делу. Законность притязаний должна быть доказана. Необходимо уточнить с клиентом круг свидетелей, помочь ему определить их и организовать вызов в судебное заседание, а также определить, какие необходимо собрать документы, подтверждающие факты, которые клиент изложил в заявлении.
От адвоката требуется тщательный и глубокий анализ конфликтной ситуации с учетом сложившийся судебной практики, и хотя прецедентного права у нас нет, но опыт у судей есть, и это необходимо учитывать (то есть опыт рассмотрения сложных дел).
Последнее, что необходимо оценить адвокату в процессе подготовки, — перспектива дела. Ведение адвокатом юридически безнадежного дела влечет для клиента бесполезные расходы, подрывает у него и у суда доверие к адвокату. «Худая молва хуже топора» — эту древнюю пословицу адвокат должен очень хорошо помнить. Поэтому адвокат должен откровенно сообщить клиенту о неблагоприятной перспективе процесса, о слабых и ненадежных звеньях его позиции, отсутствие доказательств, чтобы клиент мог ясно представить себе возможный ход дела и принять решение, начать дело или нет. Необходимо также помнить, что адвокат не судья, и его оценка перспектив дела носит предварительный характер.
На гражданское дело в случае его принятия к ведению адвокат должен завести адвокатское производство, в котором необходимо сосредоточивать:
копии искового заявления и объяснения по делу;
выписки из приобщенных к делу документов или копии документов;
копии ходатайств, представленных в суд в письменном виде;
план или тезисы выступления по делу с указанием законов нормативных актов, судебной практики, на которые адвокат должен сослаться в обоснование правовой позиции;
выписки из протокола судебного заседания и копии замечаний (если они были принесены);
копии решений суда или выписки из него;
копии кассационных жалоб;
ответы на запросы, жалобы и т. п.
Наличие адвокатского производства — это техническая сторона деятельности адвоката, но она позволяет экономить время, является важным организационным моментом в деятельности адвоката и позволяет в любой момент быть готовым к ответу на любой вопрос клиента.
Досудебная стадия деятельности адвоката должна заканчиваться подачей искового заявления в суд. Это заявление принимается судом при соблюдении следующих условий: подсудность дела данному суду, дееспособность истца (заявителя) и наличие полномочий на ведение дела. Отказ судьи в приеме искового заявления по мотивам отсутствия этих условий не препятствует вторичному обращению в суд по тому же делу, если допущенное нарушение будет устранено.
Отказ суда в принятии искового заявления по неподведомственности может быть обжалован в вышестоящий суд путем подачи частной жалобы.
Суд также может отказать в приеме искового заявления, если есть вступившее в законную силу вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение суда или определение суда о принятии отказа истца от иска или об утверждении мирового соглашения сторон, так как однажды решенное дело не подлежит вторичному рассмотрению.
Основанием к отказу может быть также то, что в наличии имеется и рассматривается аналогичный иск. Закон не допускает рассмотрения двух тождественных исков в одном или разных судах. После принятия искового заявления начинается стадия судебного разбирательства. Если адвокат выступает на стороне ответчика, то досудебная стадия для него заканчивается ответом на исковое заявление, которое необходимо направить в суд до начала слушания дела, чтобы судья мог ознакомиться с позицией ответчика.
2.2 УЧАСТИЕ АДВОКАТА В СУДЕБНОМ РАЗБИРАТЕЛЬСТВЕ В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ
Судебное разбирательство — основная часть гражданского процесса, так как именно в этой стадии осуществляются цели и задачи гражданского процесса.
Судебное заседание состоит из нескольких сменяющих друг друга частей, каждая из которых имеет свои специфические задачи, свое содержание, место в судебном разбирательстве и предназначена для расширения определенного круга вопросов11.
Так, подготовительная часть судебного заседания призвана определить, имеются ли необходимые условия для рассмотрения дела по существу в данном заседании. Вторая часть — собственно рассмотрение дела по существу — ставит перед собой задачи: уточнить исковые требования и возражения на иск; выявить возможность окончания дела миром; всестороннее, полное и объективное исследование собранных по делу доказательств с целью установления обстоятельств подлежащего разрешению спора. Последующая часть — судебные прения и заключение прокурора (если он участвует в деле) — предоставляет всем лицам, участвующим в деле, возможность на основе анализа исследованных доказательств, с учетом требований закона, регулирующего спорное правоотношение, положений руководящей судебной практики высказать свое отношение к рассматриваемому делу и предложить суду свой вариант решения по нему. В четвертой, заключительной части судебного заседания суд разрешает дело по существу, составляет в совещательной комнате решение и объявляет его в зале судебного заседания.
Рассмотрим эти части более подробно.
В подготовительной части адвокат после совещания с клиентом должен заявить имеющиеся ходатайства об отводе участников процесса, которые должны быть мотивированными и объективными. Ходатайства об отводе заявляются участникам процесса, если у адвоката возникли сомнения в их личной заинтересованности или беспристрастности. Отвод заявляется судьям, прокурору, экспертам и т. п. Отводы свидетелем не заявляются, так как их показания исследуются судом. Источником информации могут быть сообщения клиента или иные сведения, полученные адвокатом при сборе доказательств.
Отвод участником процесса заявляется до начала рассмотрения дела по существу, если обстоятельства отвода известны адвокату заранее. Если они стали известны на более поздних стадиях слушания, то отвод можно заявить и позже.
Ходатайство об отводе заявляется в корректной, вежливой форме. Нельзя унижать честь и достоинство лица об отводе, которого адвокат ходатайствует. От грубости, резкости, злого сарказма убедительность доводов не повышается, а лишь вызывает у участников процесса негативные чувства, что подрывает авторитет, как адвоката, так и всего адвокатского сообщества, и не идет на пользу клиенту.
В подготовительной части судебного заседания докладывается о явившихся, а также о лицах неявившихся. В случае неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле или их представителей суд с учетом мнения участников процесса, разрешает вопрос о возможности ситуации дела в отсутствии неявившихся лиц. Их неявка иногда кажется клиенту возможностью ускорить дело и решить его в свою пользу. Но адвокату необходимо разъяснить своему доверителю, что рассмотрение дела в отсутствие другой стороны сужает возможности суда в выяснении объективной истины по делу и может повлечь отмену вынесенного при таких обстоятельствах решения ввиду неполного выяснения имеющих значение для дела обстоятельств.
Также адвокат должен разъяснить, что в соответствии со ст. 167 ГПК РФ рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле, не извещенных о времени и месте судебного заседания, является безусловным поводом к отмене решения суда, и если суд не отложит дело, о переносе слушания дела должен просить адвокат. В интересах дела, даже если в суд поступили расписки о вручении повесток лицам, участвующим в деле, а они не явились, необходимо отложить заседание. Почему? Закон говорит о возможности слушания дела в отсутствие лиц, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания. Согласно ст. 116 ГПК РФ судебная повестка должна быть вручена лично под расписку гражданину или должностному лицу государственного учреждения, предприятия, оперативной или общественной организации. Но, получив такую расписку, суд не всегда может быть уверен, что расписка вручена извещаемым или вызываемым лицом. Статья 116 ГПК РФ допускает вручение повесток при отсутствии адресата проживающим с ним совместно взрослым членам семьи. Принявшее повестку лицо обязано при первой возможности вручить ее адресату. Если окажется, что повестка фактически не была вручена адресату, это лицо не может считаться извещенным о слушании дела. При неявке такого лица в первый раз, даже при получении расписки о вручении повестки, не следует настаивать на слушании дела, так как затем решение может быть отменено в кассационном или надзорном порядках. Чтобы этого не произошло, лучше вручать повестки самому адвокату, и тогда он точно будет знать, вручена повестка или не вручена. Тогда адвокат вправе просить суд в соответствии со ГПК РФ заслушать дело в отсутствие лица, участвующего в деле, если оно или его представитель не явились в суд, хотя повестка им была вручена, либо они отказались от ее принятия, а уважительных причин неявки нет.
Если дело решено отложить, то в соответствии со ст. 170 ГПК РФ необходимо выяснить возможность допроса явившихся свидетелей.
В случае если дело откладывается из-за неявки другой стороны или в связи с привлечением к участию в деле третьего лица, адвокату не следует настаивать на допросе свидетелей. Полученные при таких обстоятельствах свидетельские показания не могут иметь доказательственного значения. Если показания свидетеля имеют важное значение, суд, допросив его при отложении разбирательства дела в отсутствие другой стороны, в силу ст. 170 ГПК РФ вынужден будет вновь вызвать этого свидетеля в следующее судебное заседание.
В подготовительном заседании адвокат заявляет ходатайства, подготовленное им к началу процесса. Это, как правило, ходатайства о допросе свидетелей, о приобщении письменных доказательств, о назначении экспертизы и т. п.
Ходатайства могут быть заявлены в устной и письменной форме. Наиболее целесообразной является письменная форма ходатайства, особенно по сложным делам, поскольку в том случае, если суд отклонит такое ходатайство, ссылка в кассационной жалобе на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, будет более убедительной.
В случае заявления ходатайств адвокату со стороны ответчика необходимо изучить их и определить свое к ним отношения (поддержать, ходатайствовать об отношении и т. д.).
Следует помнить, о том, что для объективных и обоснованных высказываний о ходатайствах необходимо:
1) рассмотреть, является ли заявленное ходатайство законным;
2) имеют ли значения для дела те обстоятельства, для подтверждения которых необходимы дополнительные сведения или документы.
После окончания подготовительной части суд приступает ко второй части — рассмотрения дела по существу.
В соответствии с ГПК РФ рассмотрение дела по существу начинается докладом дела председательствующими или народным заседателем. Затем председательствующий спрашивает, поддерживает ли истец свои требования, признает ли ответчик требования истца и не желают ли стороны кончить дело мировым соглашением12.
Адвокат должен заранее согласовать позицию с клиентом, и если он его представляет по доверенности, то в ней специально должно быть оговорено полномочие на окончание дела миром.
В соответствии со ст. 174 ГПК РФ после доклада дела суд заслушивает объяснения истца и участвующего на его стороне третьего лица, ответчика и участвующего на его стороне третьего лица, а также других лиц, участвующих в деле. Прокурор, а также уполномоченные органов государственного управления, профсоюзов, государственных предприятий, учреждений, организаций, колхозов, иных кооперативных организаций, их объединений, других общественных организаций или отдельные граждане, обратившиеся в суд за защитой прав и интересов других лиц, дают объяснения первыми. Лица, участвующие в деле, вправе задавать друг другу вопросы.
Предусмотрен специальный порядок рассмотрения письменных объяснений.
Для письменных объяснений лиц, участвующих в деле, а также объяснений, полученных судом в порядке, предусмотренном ст. 62, 64 ГПК РФ, а также ст. 70, 170, закон установил определенную последовательность этих объяснений: сначала заслушиваются объяснения истца и участвующего на его стороне третьего лица, затем объяснения ответчика и участвующего на его стороне третьего лица, после чего дают объяснения друге лица, участвующие в деле. Если прокурор, а также органы государственного управления, профсоюзы, учреждения, предприятия, организации и отдельные граждане обратились в суд за защитой прав и интересов других лиц, то указанные лица либо их представители дают объяснения первыми.
Адвокату необходимо напомнить клиенту, что объяснения в гражданском суде являются доказательствами по делу, и он должен подумать, кто и что может показать, а обсудить все показания заранее с адвокатом.
Авторы некоторых учебников по адвокатуре считают, что адвокат должен постоянно напоминать клиенту о том, что тот должен говорить правду, ни при каких обстоятельствах не должен вводить суд в заблуждение или препятствовать установлению объективной истины по делу. Нам представляется, что это задача прокурора. Для того он и существует в государстве. А задача адвоката состоит в том, чтобы разъяснить закон клиенту и вовремя указывать на его ошибки. Например, если его показания расходятся с показаниями независимых экспертов или свидетелей, то решение будет не в его пользу.
Клиент должен уяснить, что его задача — изложить суду только факты, имеющие значение для дела, избегая ненужных подробностей, и указать на доказательства, которые эти факты подтверждают.
А задача адвоката собрать эти доказательства в логической последовательности.
В гражданском процессе, как и в уголовном, от вовремя представленного доказательства зависит иногда судебное решение. Некоторые авторы учебников утверждают, что некорректно скрывать доказательства от другой стороны, необходимо сразу же ее с ними знакомить. Считаю такую позицию неверной, так как, заранее зная доказательную базу другой стороны, легко подготовиться к противодействию: подобрать свидетелей, документы и т. п. Ни одна экспертиза не установит, напечатано письмо на компьютере в январе или в марте. А это может иметь существенное значение для дела. В вопросе о доказательствах в гражданском процессе адвокат должен помнить, что, несмотря на некоторое процессуальное отличие в представлении доказательств и в их исследовании, они ничем не отличаются от доказательств уголовного процесса. Это в советские времена из адвоката очень хотели сделать второго прокурора, навязывая ему задачу установления объективной истины как главную. А задача адвоката любыми (но только законным способами) защищать своего клиента и в том числе от государства. А раз закон не содержит никаких предписаний по вопросу целесообразности предоставления доказательств, то адвокату необходимо их предоставлять тогда, когда нужно ему и его клиенту.
В ГПК РФ порядок исследования доказательств регламентирован достаточно полно: определена последовательность объяснений сторон и третьих лиц, очередность и порядок допроса свидетеля, исследования письменных, вещественных доказательств и заключения экспертов.