Правовое регулирование купли-продажи корпоративных ценных бумаг

Введение
Глава 1. Корпоративные ценные бумаги
1.1Понятие корпоративных ценных бумаг
1.2 Виды корпоративных ценных бумаг
1.2.1 Акции
1.2.2 Облигации
1.2.3 Производные ценные бумаги
Глава 2 Купля продажа корпоративных ценных бумаг.
2.1 Основные положения
2.2Технологии организованной торговли
2.3 Купля-продажа при помощи дилерской деятельности
2.4 Купля-продажа при помощи брокерской деятельности
2.4.1 Инструкции брокеру относительно цен
2.4.2 Маржинальная торговля
2.5 Договор Репо
Заключение
Список использованной литературы

Правовое регулирование купли-продажи корпоративных ценных бумаг

2.1 Основные положения
Цель купли-продажи заключается в предоставлении права собственности, а это возможно только при том условии, если такое право принадлежит самому продавцу7.
Товаром по договору купли-продажи признаются любые вещи, как движимые, так и недвижимые, индивидуально определенные либо определенные родовыми признаками. Купля-продажа отдельных видов вещей может регулироваться помимо норм ГК иными федеральными
законами, а также другими правовыми актами. Так, специальные правила купли-продажи могут быть установлены в отношении ценных бумаг и валютных ценностей (п. 2 ст. 454 ГК)8.
Ценные бумаги всегда выступали особым товаром, т.е. товаром, который был опосредованным звеном на рынке капиталов или на инвестиционном рынке. С точки зрения экономики важнейшее значение имеет устойчивость гражданского оборота, причем эту устойчивость может обеспечить должная защита прав собственника, особенно при сделках купли-продажи ценных бумаг, так как именно подобные сделки являются основным звеном в формировании цивилизованного рынка. "Важнейшая предпосылка нормального функционирования рыночной экономики - уважение и соблюдение прав собственности. Под правом собственности понимается возможность свободно распоряжаться ресурсами...9
2.2Технологии организованной торговли
На организованных рынках существует три основных технологии торговли:
1) непрерывный двойной аукцион;
2) система дилерских котировок;
3) периодический аукцион единой цены.
На непрерывном двойном аукционе (рынке заявок) участники торгов объявляют ("с голоса" или через компьютер) свои заявки на покупку или продажу. При пересечении заявок по цене заключается сделка. Если на одну заявку будет несколько встречных с одинаковыми ценами, то приоритет будет иметь та встречная заявка, которая была подана раньше. Не исключен и учет количества ценных бумаг в заявках.
Система дилерских котировок (дилерский рынок) состоит в следующем. Сделки также заключаются на основе обмена заявками. Но при этом участники торгов делятся на две неравноправные группы. Одна группа (дилеры или маркетмейкеры) постоянно выставляет предложения на покупку и продажу (дилерские котировки). Если даже в данный момент нет желающих заключить с дилером (маркетмейкером) сделку по его котировкам, он вправе и далее выставлять их до тех пор, пока будет считать это нужным.
Другая группа (недилеры) не имеет права выставлять и поддерживать собственные котировки. Недилеры обязаны работать по тем ценам (котировкам), которые им предлагают дилеры. Если заявка недилера немедленно не удовлетворяется (то есть не пересекается ни с одной из котировок дилеров), то она сразу снимается с торгов.
На периодическом аукционе единой цены участники подают заявки на покупку и продажу, называя свои цены. В течение какого-то периода времени никаких сделок не заключается, идет просто накопление заявок. В определенный момент прием заявок прекращается. После этого считают цену, при которой будет удовлетворен максимально возможный их объем. Такая процедура называется фиксингом.
После определения цены фиксинга отбираются заявки на покупку и продажу, которые под нее подходят. Из заявок на покупку отбирают те, где цена выше или равна цене фиксинга; а из заявок на продажу - те, где цена, наоборот, ниже или равна цене фиксинга.
Как заключаются сделки по отобранным заявкам? Все заявки ранжируются по ценам. В первую очередь заключается сделка между покупателем с самой высокой ценой покупки и продавцом с самой низкой ценой продажи. То есть в первую очередь удовлетворяются заявки с крайними позициями по ценам.
После заявки с самой выгодной ценой удовлетворяется следующая по порядку и т.д. При равенстве цен на очередность могут влиять и другие факторы, например время подачи заявки (та, что подана раньше, имеет приоритет).
При этом важно, что все сделки заключаются по единой цене - цене фиксинга. Суммарный объем заключенных сделок ограничен тем максимальным объемом, который задан ценой фиксинга.
2.3 Купля-продажа при помощи дилерской деятельности
Дилерская деятельность - это купля-продажа ценных бумаг от своего имени и за свой счет. При этом дилер обязан публично объявлять цены покупки и (или) продажи ценных бумаг (выставлять котировки) и заключать сделки именно по этим ценам. Разница между ценой покупки и ценой продажи называется спредом.
Кроме того, дилер вправе публично установить иные условия заключения сделок с ним: минимальный или максимальный объем сделки (минимальный или максимальный лот), срок действия объявленных цен.
Дилер обязан заключать сделки на объявленных им условиях с любым лицом, которое к нему обратится. Если какие-то дополнительные существенные условия сделки дилером не объявлены, сделка заключается на условиях, предложенных контрагентом дилера. То есть, если дилер не объявил максимальный объем сделки, он обязан купить (или продать) столько ценных бумаг, сколько потребует обратившийся к нему контрагент.
Каков юридический смысл дилерских котировок? В гражданском праве есть понятие оферты. Оферта - это предложение заключить сделку с указанием конкретных условий 10. Поскольку все существенные моменты сделки в оферте изложены, ее получателю достаточно просто выразить письменное согласие с офертой (акцептовать ее). После этого сделка будет считаться заключенной. Такой обмен документами (офертой и акцептом) может происходить и в электронной форме 11.
Дилерские котировки есть не что иное, как оферты, адресованные неопределенному кругу лиц. С любым, кто обратится к нему, дилер обязуется заключить сделку. Это называется публичной офертой (п.2 ст.437 ГК РФ).
Если дилер отказывается заключить сделку на объявленных им же условиях, то согласно ст.4 Закона «О рынке ценных бумаг» можно через суд потребовать принудительного заключения сделки, а также возмещения убытков12.
Таким образом, дилерская деятельность - это торговля ценными бумагами на основе публичных оферт.
Вместе с тем грань между публичной офертой и рекламой (то есть предложением делать оферты) порой трудноразличима. Например, является ли публичной офертой объявлении в газете о скупке акций? Здесь будет важна формулировка объявления. «Организация купит акции «Газпрома» - это реклама, предложение делать оферты и, значит, не дилерская деятельность. «Фирма «Х» купит акции РАО «Газпром» по цене... за штуку» - это уже явная оферта, содержащая цену скупки акций.
Дилерская деятельность требует наличия лицензии, выданной ФКЦБ России или уполномоченным ею органом.
Покупка ценных бумаг от своего имени и за свой счет без объявления публичных оферт - это не дилерская, а инвестиционная деятельность, и поэтому лицензия здесь не нужна.
Объявляя свои котировки, дилер обязан сообщать заинтересованным лицам всю общедоступную информацию об эмитенте ценных бумаг, которой он располагает. Если таких данных у дилера нет, он обязан сообщить это потенциальному покупателю (или продавцу) ценных бумаг, который к нему обратился.
Если дилер совершил разовую операцию купли-продажи более чем на 15 процентов ценных бумаг данного выпуска, то в течение пяти дней он обязан уведомить об этом ФКЦБ России. То же самое он обязан сделать, если оборот торговли по какому-либо выпуску ценных бумаг по итогам квартала составил 100 процентов и более от числа этих ценных бумаг в выпуске. Данные требования по раскрытию информации о крупных операциях распространяются также на брокеров и иных профессиональных участников рынка ценных бумаг.
2.4 Купля-продажа при помощи брокерской деятельности
Брокерская деятельность на фондовом рынке - это совершение сделок с ценными бумагами на основе договора комиссии или поручения. Брокерская деятельность регулируется - гл.49 "Поручение" и 51 "Комиссия" ГК РФ, ст.3 Закона «О рынке ценных бумаг».
По договору комиссии брокер (комиссионер) совершает сделки от своего имени, но по поручению и за счет своего клиента (комиссионера). Заключая сделки, комиссионер не обязан указывать, за чей счет он действует.
Договор комиссии всегда носит возмездный характер, и для брокера должно быть предусмотрено вознаграждение.
Все вещи (в том числе и ценные бумаги), которые комитент передает комиссионеру для продажи, остаются собственностью комитента. Точно так же все вещи, купленные комиссионером по поручению и за счет комитента, являются собственностью последнего (ст.996 ГК РФ).13
Поскольку комиссионер, исполняя поручения клиента, заключает все сделки с третьими лицами от своего имени, он сам несет все обязанности по этим сделкам.
Согласно п.1 ст.990 ГК РФ «по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки»14.
Поэтому, например, комиссионер не может в рамках договора комиссии продать клиенту собственные ценные бумаги. Это будет сделка с самим собой: с одной стороны, брокер будет выступать как продавец (действующий от своего имени и за свой счет), а с другой - как покупатель (действующий хоть за счет комитента, но от своего имени).
Согласно ст.413 ГК РФ «обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице». Кроме того, в соответствии с п.1 ст.420 ГК РФ «договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей».
Комиссионер не может также заключить сделку купли-продажи, действуя сразу от двух клиентов. Это тоже будет сделка с самим собой.
Исполнив поручение комитента, комиссионер представляет ему отчет и передает все, что было им получено по этим сделкам (деньги, ценные бумаги и т.д.). Срок представления отчета определяется договором комиссии.
Если комитент в течение 30 дней не представил возражения по отчету, то, если иное не сказано в договоре комиссии, отчет считается принятым (ст.999 ГК РФ).
Комиссионер обязан заключать сделки с третьими лицами в соответствии с указаниями комитента. Отступать от них комиссионер может, предварительно согласовав свои действия с комитентом.
Брокер, который действует в качестве предпринимателя (например, брокер на фондовом рынке), по договору комиссии может быть освобожден от необходимости предварительно согласовывать с клиентом отступление от его указаний.
Если в договоре такого условия нет, то комиссионер вправе без согласования отступить от указаний комитента только при выполнении двух условий:
1) если это было сделано в интересах клиента в силу сложившихся обстоятельств;
2) если комиссионер не мог заранее получить предварительное согласие от клиента на отступление от его указаний.
О своих действиях брокер должен уведомить комитента при первой возможности.
Если комиссионер продал ценные бумаги дороже (или купил дешевле), чем было указано комитентом, то согласно ст.992 ГК РФ дополнительная выгода делится пополам между комитентом и комиссионером (если соглашением сторон не предусмотрено иное).
Если брокер продал ценные бумаги дешевле, чем было указано в поручении, он обязан возместить разницу, если не докажет, что не мог продать ценные бумаги дороже и своими действиями предупредил еще большие убытки комитента.
Если брокер купил ценные бумаги дороже, чем было указано в поручении, комитент обязан, узнав об этом, в разумный срок заявить брокеру свои возражения (после чего комитент может потребовать возмещения убытков). Если он этого не сделал, то будет считаться, что он одобрил покупку 15.
Какие последствия влечет неисполнение сделки, заключенной брокером-комиссионером?
Если сделка была не исполнена по вине брокера, он несет ответственность не только перед третьим лицом - своим контрагентом по сделке, но и перед комитентом (в интересах которого он эту сделку заключал).
Если же сделка не была исполнена по вине третьего лица, то комиссионер за это перед комитентом не отвечает, за исключением двух случаев:
1) если комитент докажет, что комиссионер "не проявил необходимой осмотрительности" при выборе партнера по сделке (например, заведомо знал, что тот не сможет исполнить сделку, но все равно заключил ее с ним);
2) если комиссионер дал специальное ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере).
Если договором комиссии не предусмотрено иное, комиссионер вправе заключить договор субкомиссии и перепоручить выполнение указаний комитента другому посреднику. Комиссионер отвечает перед комитентом за все действия субкомиссионера. Брокер на фондовом рынке вправе заключить договор субкомиссии только с другим таким же брокером.
Если в договоре комиссии не указан срок его действия, любая из сторон вправе в одностороннем порядке расторгнуть договор. Однако другая сторона должна быть уведомлена о расторжении договора не позднее чем за 30 дней до соответствующей даты.
Если в договоре комиссии указан срок его действия, расторгнуть договор в одностороннем порядке может только комитент.
2.4.1 Инструкции брокеру относительно цен
Возможны несколько основных вариантов таких инструкций.
Во-первых, это рыночный приказ брокеру: клиент поручает ему совершить сделку по наиболее выгодной из текущих рыночных цен. Выбор наиболее выгодной цены - дело брокера.
Во-вторых, это лимитированный приказ брокеру: клиент поручает ему совершить сделку по лучшей из рыночных цен, но при условии, что она будет не ниже (или не выше) определенного уровня (лимита). Вполне возможно, что условия на рынке сложатся так, что лимитированный приказ останется неисполненным.
Есть и более сложные виды инструкций, например стоп-приказ брокеру: брокер немедленно заключает сделку по рыночной цене, как только она достигнет определенного уровня. Обычно это делается, чтобы подстраховаться от убытков. Допустим, инвестор купил акции, чтобы потом их перепродать, но он опасается, что цены на них упадут и он понесет убытки. Клиент дает брокеру стоп-приказ: если вдруг цена пойдет вниз и упадет до такого-то уровня, немедленно продать акции по текущей цене.
Стоп-приказ, который приводится в исполнение, чтобы избежать убытков, называется стоп-лоссом. Устанавливая уровень цены, при котором стоп-лосс приводится в исполнение, инвестор исходит из некоего предельного уровня убытков, который он готов понести из-за колебаний цен на рынке.
Возможен также стоп-приказ, который служит для фиксации прибыли. Например, инвестор приобрел ценные бумаги, ожидая роста цен на них. Инвестор может приказать брокеру продать ценные бумаги, как только цена на них вырастет до какой-то определенной величины. Другими словами, при росте цен до этого уровня инвестор хотел бы «выйти из игры» - продать ценные бумаги и получить (зафиксировать) свою прибыль в денежной форме. Стоп-приказ, который служит для фиксации прибыли, называется тэйк-профитом.
Если брокеру предоставлены широкие полномочия по определению условий сделок (цен, объемов и др.), то для контроля за его действиями можно использовать такие инструменты, как:
- лимит операций (максимальная сумма, на которую брокер может заключать сделки без предварительного согласования с клиентом);
- колл-левел (уровень цен, по достижении которых брокер обязан связаться с клиентом для получения дополнительных указаний).
2.4.2 Маржинальная торговля
Маржинальной торговлей называются такие отношения брокера с клиентом, когда клиент может совершать сделки на суммы, превышающие средства, переданные им в распоряжение брокера.
Например, клиент перечислил брокеру 100 руб., а купить ценные бумаги он может на сумму, в два раза большую. В другом варианте маржевая торговля может выглядеть так: клиент предварительно перевел на счет брокера 100 акций, но при этом получил право продавать акции в количестве до 200 штук. Соотношение между предварительно внесенной суммой и лимитом операций называется кредитным плечом, или рычагом. В данном примере плечо равно двум.
В чем смысл маржинальной торговли для обеих сторон? Клиент получает возможность играть на фондовом рынке на суммы, большие, чем у него реально есть. У брокера увеличиваются обороты его клиента и суммы комиссии, которую он берет (тем более что за предоставленное клиенту кредитное плечо берется отдельная плата).
Ключевым условием маржинальной торговли является ее краткосрочность. Клиент, продав ценные бумаги, которых у него нет, обязан в очень короткий срок (часто в тот же день) совершить обратную сделку (то есть купить ценные бумаги). Обратная сделка создает обязательства, противоположные первоначальным, после чего обе сделки закрываются взаимозачетом.
Согласно п.4 ст.3 Закона «О рынке ценных бумаг» «брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и (или) ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения способом, предусмотренным настоящим пунктом.
Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и (или) ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками... В качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным брокером займам могут приниматься только ликвидные ценные бумаги, включенные в котировальный список организаторов торговли на рынке ценных бумаг»16.
Постановлением ФКЦБ России от 23 марта 2001 г. N 6 были утверждены Правила маржинальной торговли. В частности, в п.1 Правил было дано определение маржинальной торговле как "брокерской деятельности" в виде «совершения сделок купли-продажи ценных бумаг, расчет по которым производится брокером с использованием денежных средств или ценных бумаг, предоставленных клиенту брокером с отсрочкой их возврата»17.
Главные требования ФКЦБ к маржинальной торговле сводятся к следующему:
1) маржинальная торговля может производиться только на организованных рынках и только с высоколиквидными ценными бумагами, список которых устанавливает ФКЦБ России;
2) брокер должен контролировать размер кредитного плеча у своих клиентов (уровень маржи), а также соотношение между объемом клиентских операций и суммой собственных и заемных средств в распоряжении брокера.
Согласно требованиям ФКЦБ России при маржинальной торговле уровень маржи не должен падать ниже минимально допустимого уровня - 30 процентов. То есть клиент в своих сделках может максимум на 1/3 превысить те средства, которые он передал в распоряжение брокера.
Однако если так получилось, что уровень маржи упал ниже 30 процентов, это еще не означает, что брокер должен понести наказание за то, что он допустил это. Ведь падение уровня маржи может быть и непреднамеренным, например из-за падения цен на фондовом рынке. Уровень маржи может временно находиться в пределах 30 - 60 процентов. В этом интервале брокер и клиент должны добровольно принять меры по устранению нарушений.
Если лимит превышен, брокер должен потребовать от клиента в разумный срок, определяемый договором, внести дополнительные средства или закрыть часть обязательств обратными сделками. Например, если клиент внес 100 000 руб., а купил ценных бумаг на 150 000 руб., надо внести еще 20 000 руб. или продать часть купленных ценных бумаг на сумму не менее 20 000 руб. Если этого не будет сделано, брокер вправе сам закрыть все или часть позиций клиента, то есть совершить обратные сделки от своего имени, но за счет клиента.
Брокер обязан информировать клиента об уровне маржи, а если этот уровень упал ниже 40 процентов - направлять клиенту специальное требование о внесении дополнительных денег или ценных бумаг (чтобы потом не было конфликтов в случае, если позиции клиента придется закрывать принудительно).
Однако какие бы условия и сроки ни были установлены в договоре с клиентом, брокер не может допускать падения уровня маржи ниже 60 процентов.
Помимо отслеживания уровня маржи индивидуально по клиентам в брокерской фирме, занимающейся маржинальной торговлей, должен выполняться ряд финансовых нормативов в целом по фирме (на кредитные организации это не распространяется).
Информацию о своих нормативах, а также о среднем уровне маржи по всем клиентам брокер должен сообщать организаторам торговли, через которых он осуществляет маржинальную торговлю.
2.5 Договор Репо