Защита прав предпринимателей при проведении государственного контроля

Введение
1. Понятие и сущность государственного контроля за соблюдением правил предпрнимательской деятельности
2. Права и обязанности контролирующих органов и коммерческих организаций при проведении государственного контроля
2.1. Права и обязанности контролирующих органов
2.2. Права и обязанности коммерческих организаций
3. Особенности защиты от неправомерных действий, контролирующих органов
3.1. Понятие и виды защиты права предпрнимательства
3.2. Новеллы нового законодательства в защите прав предпринимателей при проведении государственного контроля
3.3. Ответственность органов государственного контроля при проведении государственного контроля (надзора)
Заключение
Список использованных источников и литературы

Защита прав предпринимателей при проведении государственного контроля

3. Особенности защиты от неправомерных действий, контролирующих органов
3.1. Понятие и виды защиты права предпрнимательства
Классически защиту права рассматривают как факт защиты права нарушенного. В коммерческом праве выделяют те же способы защиты частных прав, перечисленные в ст. 12 ГК, «которые все без исключения распространяются на отношения с участием коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей».8
Судебная защита гражданских прав, а в частности прав предпринимателей осуществляется согласно ст.11 ГК РФ:
1) Защиту нарушенных прав или оспоренных гражданских прав осуществляет в соответствие с подведомственностью дел, установленный процессуальным законодательством, суд, арбитражный суд или третейский суд.
2) Защита гражданских прав в административном порядке осуществляется лишь в случаях, предусмотренных законом. Решение, принятое в административном порядке, может быть обжаловано в суд.
Контроль за предпринимателями, несмотря на весь частноправовой характер защиты их прав, имеет публично правовой инструментарий. Защита права от неправомерных действий контролирующих органов урегулирована правовыми актами - основным является Федеральный закон «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» от 26 декабря 2008г. - № 294 - ФЗ9, а также некоторые нормы содержаться в налоговом и таможенном законодательстве. Способы защиты права предпринимателя следующие:
Обжалование в вышестоящий орган или должностному лицу, к примеру, обжалование актов налоговых органов. Ст.137 НК РФ предусматривает такое право налогоплательщика, в частности предпринимателя. Причем в жалобах следует оспаривать только по существу наложенные санкции в целом, а не их размер – это прерогатива исключительно суда. Эта ошибка в оспаривании достаточна частая.
В настоящее время налогоплательщики редко используют право на обжалование актов налоговых органов, действия или бездействия их должностных лиц в вышестоящий налоговый орган, а сразу подают иски в суды. Хотя досудебный порядок, имеет ряд неоспоримых преимуществ: жалоба в вышестоящий орган подается в свободной форме; жалоба не может быть оставлена без движения; основания для возврата жалобы минимальны; за подачу жалобы не уплачивается государственная пошлина.
Обжалованию подлежат только те акты налоговых органов, действия или бездействие их должностных лиц, которые нарушают права налогоплательщика.
Рассмотрение споров в досудебном порядке осуществляется в соответствии с Регламентом рассмотрения споров в досудебном порядке, утвержденным Приказом МНС России от 17 августа 2001 г. N БГ-3-14/290. Обжалование осуществляется путем подачи жалобы вышестоящему лицу налогового органа, должностными лицами которого совершены обжалуемые действия, либо в вышестоящий налоговый орган (должностному лицу вышестоящего налогового органа). При этом жалоба подается в течение трех месяцев со дня, когда налогоплательщик узнал или должен был узнать о нарушении своих прав. Этот срок может быть восстановлен, если вышестоящее должностное лицо (вышестоящий налоговый орган) признает причину пропуска уважительной.10
Жалоба налогоплательщика рассматривается вышестоящим налоговым органом в срок не позднее одного месяца со дня ее получения налоговым органом. Имеется ряд случаев, когда жалоба не будет рассмотрена налоговым органом, а именно:
а) пропуск срока подачи жалобы по ст. 139 НК РФ;
б) отсутствие указаний на предмет обжалования и обоснования заявляемых требований;
в) подача жалобы лицом, не имеющим полномочий выступать от имени налогоплательщика (ст. 26 - 29 НК РФ);
г) при наличии документально подтвержденной информации о принятии жалобы к рассмотрению вышестоящим налоговым органом;
д) получение налоговым органом информации о вступлении в законную силу решения суда по вопросам, изложенным в жалобе.
К жалобе могут быть приложены следующие документы: акт ненормативного характера, который, по мнению заявителя, нарушает его права; первичные документы, подтверждающие позицию заявителя; иные документы, содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения жалобы.
Подача жалобы в вышестоящий налоговый орган не приостанавливает исполнения обжалуемого акта или действия. Если налоговый орган, рассматривающий жалобу, имеет достаточные основания полагать, что обжалуемые акт или действие не соответствуют законодательству Российской Федерации, то указанный налоговый орган вправе полностью или частично приостановить исполнение обжалуемых акта или действия. Решение о приостановлении исполнения акта (действия) принимается руководителем налогового органа, принявшим такой акт, либо вышестоящим налоговым органом в исключительных случаях при наличии достаточных документально подтвержденных оснований. 11
Итак, жалоба должна: быть подана лицом, уполномоченным выступать от имени налогоплательщика; содержать указание на предмет обжалования и обоснование заявляемых требований; быть подана в трехмесячный срок (согласно ст. 139 НК РФ). Если не будет соблюдено, хотя бы одно из этих условий, налоговый орган вправе отказать налогоплательщику в рассмотрении жалобы. Лицу, подавшему жалобу, сообщается об отказе в 10-дневный срок со дня ее поступления в налоговый орган. При этом указываются мотивы отказа. По итогам рассмотрения жалобы вышестоящий налоговый орган (вышестоящее должностное лицо) вправе: оставить жалобу без удовлетворения; отменить акт налогового органа и назначить дополнительную проверку; отменить решение и прекратить производство по делу о налоговом правонарушении; изменить решение или вынести новое решение.
Решение по жалобе принимается в течение одного месяца со дня ее получения налоговым органом. Заявителю о принятом решении сообщается в течение трех дней со дня его принятия. При проведении мероприятий налогового контроля не допускается причинение неправомерного вреда налогоплательщику либо имуществу, находящемуся в их владении, пользовании или распоряжении. Убытки подлежат возмещению в полном объеме, включая упущенную выгоду (неполученный доход). Необходимыми условиями, при которых производится возмещение убытков, являются: наличие убытков; неправомерные действия налоговых органов и их должностных лиц при проведении мер налогового контроля, причинившие убытки; причинно-следственная связь между причиненными убытками и неправомерными действиями, бездействием налоговых органов, действиями или бездействием должностных лиц указанных органов.
Причиненные убытки возмещаются за счет средств федерального бюджета
Например, в ходе камеральной проверки налогоплательщика налоговым органом принято решение о привлечении к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ, за неполную уплату авансовых платежей в результате неправильного исчисления авансовых платежей по единому социальному налогу, в части зачисления в Пенсионный фонд. Недоимка и соответствующие пени уплачены налогоплательщиком в добровольном порядке. Штрафные санкции налогоплательщиком не уплачены, т.к. он считает, что привлечение к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ неправомерно, поскольку в соответствии со ст. 243 НК РФ срок уплаты разницы между авансовыми платежами, уплаченными за налоговый период, и суммой налога, подлежащей уплате в соответствии с налоговой декларацией, - не позднее 15 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом12.
Обжалование в судебном порядке, здесь главное руководствоваться нормами о подсудности дел, в целом процедура сходна с частноправовой.
Согласно п. 1 ст. 22 НК РФ налогоплательщикам гарантируется административная и судебная защита их прав и законных интересов. Порядок защиты прав и законных интересов налогоплательщиков определяется НК РФ и иными федеральными законами.
Часть 1 ст. 198 АПК РФ предоставляет организациям право обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов.
Например, Инспекция Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Ленинскому району города Тюмени в результате камеральной проверки установила, что ООО "Научно - производственная фирма "Стройаркос" нарушило установленный налоговым законодательством срок подачи заявления о постановке общества на учет в налоговом органе по месту нахождения приобретенных им транспортных средств (УАЗ-3962, ВАЗ-21110).
Решением инспекции от 21.01.2000 N 15 за указанное правонарушение общество было привлечено к налоговой ответственности в виде взыскания штрафа в размере 10000 рублей.
Отказывая в удовлетворении искового требования, суды исходили из того, что истец в силу статьи 83 Налогового кодекса Российской Федерации обязан в 30-дневный срок (со дня регистрации транспортных средств) подать в налоговый орган заявление о постановке на учет по месту нахождения данного имущества независимо от того, что он уже состоит на учете в качестве налогоплательщика в том же налоговом органе.
Поскольку общество подало заявление о постановке на учет с нарушением указанного срока, решение о применении санкций к нему, по мнению судов, инспекцией принято правомерно.
Однако эти выводы судов являются ошибочными.
В соответствии со статьей 83 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщики подлежат постановке на учет в налоговых органах соответственно по месту нахождения организации, по месту нахождения ее обособленных подразделений, месту жительства физического лица, а также по месту нахождения принадлежащего им недвижимого имущества и транспортных средств, подлежащих налогообложению.
Таким образом, указанная норма регламентирует порядок постановки на налоговый учет самих налогоплательщиков, а не принадлежащего им имущества.
Как предусмотрено пунктом 39 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.02.01 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации"13, на налогоплательщика, вставшего на налоговый учет в конкретном налоговом органе по одному из предусмотренных статьей 83 Кодекса оснований, не может быть возложена ответственность за неподачу заявления о повторной постановке на налоговый учет в том же самом налоговом органе по иному, упомянутому в этой статье основанию.
В данном случае на момент приобретения истцом транспортных средств и регистрации права на это имущество он уже состоял на учете в налоговой инспекции по месту своего нахождения, указанные средства также расположены в зоне деятельности ответчика. Следовательно, решение инспекции о применении налоговых санкций является неправомерным и у суда не было правовых оснований для отказа в иске.
При таких обстоятельствах оспариваемые судебные акты должны подлежат отмене, исковое требование - удовлетворению14.
·Применение мер самозащиты, опять же НК в пп.11 п.1 ст.21 гласит, что налогоплательщики вправе не выполнять неправомерные акты и требования налоговых органов, иных уполномоченных органов и их должностных лиц, не соответствующие налоговому законодательству и федеральным законам. Здесь можно усмотреть явный пробел, несмотря на то, что норма о защите существует, нет нормативного акта, который бы регламентировал механизм осуществления на практике подобного рода публично-правового способа защиты права предпринимателя.
Итак, защита прав коммерческой деятельности – это не простой механизм, а совокупность методологий обеспечивающий нормативный ход реализации охраны права.
3.2. Новеллы нового законодательства в защите прав предпринимателей при проведении государственного контроля
Новый Федеральный закон РФ от 26 декабря 2008 г. N 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» направлен на совершенствование практической деятельности по осуществлению государственного контроля и как следствие усиление гарантий защиты прав предпринимателей.15
Данный закон регламентирует порядок и организацию проверок, порядок взаимодействия органов контроля при проведении проверок.
Согласно новому законодательству, плановые проверки проводятся на основании разрабатываемых Контролирующими органами ежегодных планов, содержащих сведения о целях, основаниях и сроках проведения каждой проверки. Утвержденные планы должны доводиться до сведения заинтересованных лиц посредством размещения на официальном сайте в сети «Интернет» либо иным доступным способом. Законом установлены основания для включения проверки в ежегодный план.
Предусмотрено формирование ежегодного сводного плана проведения плановых проверок (далее – «Сводный план»). Сводный план будет формировать Генеральная прокуратура РФ на основании проектов ежегодных планов, разрабатываемых Контролирующими органами. Планируется размещение Сводных планов на официальном сайте Генеральной прокуратуры РФ в сети Интернет. Положения Закона, предусматривающие формирование и размещение Сводных планов, вступают в силу с 1 января 2010 г.
Плановые проверки должны проводиться не чаще чем один раз в три года, а в отношении лиц, осуществляющих виды деятельности в сфере здравоохранения, образования и социальной сфере (перечень таких видов деятельности должно утвердить Правительство РФ), - два и более раза в три года.
О проведении плановой проверки лицо должно быть уведомлено не позднее чем в течение трех рабочих дней до начала ее проведения.
Законом установлен исчерпывающий перечень оснований для проведения внеплановых проверок:
- истечение срока исполнения предписания об устранении нарушения;
- поступление в Контролирующие органы обращений и заявлений о причинении вреда или возникновении угрозы причинения вреда жизни и здоровью граждан, вреда растениям, животным, окружающей среде, безопасности государства, чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также о нарушении прав потребителей (в случае обращения граждан, права которых нарушены).
Выездные внеплановые проверки субъектов малого и среднего предпринимательства могут проводиться только по согласованию с органами прокуратуры по месту осуществления деятельности проверяемых лиц (кроме случаев проведения проверок в связи обращениями граждан о нарушении прав потребителей).
Плановые и внеплановые проверки могут проводиться в форме документарных проверок (проводимых по месту нахождения Контролирующего органа) и выездных проверок (проводимых по месту нахождения и (или) месту осуществления деятельности проверяемого лица).  По общему правилу, срок проведения каждой из проверок не может превышать двадцать рабочих дней (в исключительных случаев срок выездной проверки может быть продлен, но не более чем на двадцать рабочих дней). Законом установлены предмет проверки и основания проведения документарной и выездной проверки.
На юридических лиц и индивидуальных предпринимателей возложена обязанность вести оформленный в установленном порядке журнал учета проверок.
Проверка проводится на распоряжения или приказа руководителя или заместителя Контролирующего органа, и только должностными лицами, указанными в этом распоряжении или приказе.
Копия данного распоряжения или приказа должна быть вручена руководителю (должностному лицу, представителю) проверяемого лица под роспись.
Кроме того, осуществляющее проверку должностное лицо обязано предъявить служебное удостоверение, и по требованию лица, подлежащего проверке, - ознакомить его с административными регламентами и порядком проведения мероприятий по контролю.
Законом установлены и иные обязанности должностных лиц Контролирующих органов и  ограничения их полномочий, а также права юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении проверок.
По результатам проверки должностным лицом, проводившим проверку, составляется акт. Законом установлены требования к содержанию акта и прилагаемым к нему документам. В случае выявления нарушений должностные лица Контролирующих органов:
-выдают предписания об устранении нарушений
-принимают меры по контролю за устранением нарушений, их предупреждению, предотвращению возможного причинения вреда, обеспечению безопасности государства и др.;
-принимают меры по привлечению лиц, допустивших нарушения, к ответственности;
-при наличии соответствующих оснований принимают меры по недопущению причинения вреда или прекращению его причинения вплоть до временного запрета деятельности лица или его структурного подразделения, отзыва продукции, представляющей опасность и др.
Вред, причиненный юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям вследствие неправомерных действий (бездействия) должностных лиц Контролирующих органов, подлежит возмещению, включая упущенную выгоду, за счет соответствующих бюджетов в соответствии с гражданским законодательством.
Законом устанавливается уведомительный порядок осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности (их перечень закреплен в Законе). В частности, такими видами деятельности являются предоставление гостиничных и бытовых услуг, услуг общественного питания, розничная  и оптовая торговля, производство одежды, издательская и полиграфическая деятельность и иные виды деятельности.
Требовать получения разрешений, заключений и иных документов для начала осуществления указанных видов деятельности не допускается.
О начале осуществления данных видов деятельности юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны уведомить уполномоченный Правительством федеральный орган исполнительной власти. Форма и порядок предоставления уведомлений должны быть утверждены Правительством РФ.
В связи принятием Закона утрачивает силу Федеральный закон от 8 августа 2001 года № 134-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)».
3.3. Ответственность органов государственного контроля при проведении государственного контроля (надзора)
Ответственность органов государственного контроля (надзора) и их должностных лиц при проведении государственного контроля (надзора) за нарушение законодательства РФ - один из основных принципов защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора).
За 9 месяцев 2008 г. прокурорами установлено около 35 тысяч нарушений закона в этой сфере. Для их устранения принесено свыше 4 тысяч протестов на незаконные правовые акты, внесено около 7 тысяч представлений. Более тысячи должностных лиц предостережены о недопустимости нарушений закона, еще 2 тысячи чиновников были привлечены к дисциплинарной ответственности16.
За ненадлежащее исполнение своих функций и служебных обязанностей при проведении мероприятий по контролю, а также за совершение противоправных действий (бездействия) должностные лица органов государственного контроля (надзора) могут быть привлечены к дисциплинарной, административной, уголовной и иной ответственности в соответствии с законодательством РФ.
Например, индивидуальный предприниматель Басов А.Л. обратился в Арбитражный суд Мурманской области с иском о признании частично недействительным решения Территориальной государственной налоговой инспекции по Первомайскому округу города Мурманска от 09.09.97 No. 7 и о возврате из бюджета излишне перечисленной по требованию налогового органа суммы подоходного налога. Суд кассационной инстанции, отказывая в иске, пришел к выводу о том, что расходы истца на приобретение копировального аппарата в размере 9155209 рублей не могли быть включены им в налоговую декларацию 1996 года, поскольку предприниматель в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 19.08.94 No. 967 "Об использовании механизма ускоренной амортизации и переоценке основных фондов" в месячный срок не довел до сведения налогового органа свое решение о применении механизма ускоренной амортизации.
Вывод суда является ошибочным. Требование об информировании налогового органа о применении механизма ускоренной амортизации основных фондов не может быть распространено на индивидуального предпринимателя, поскольку указанное постановление Правительства Российской Федерации касается объединений, предприятий, организаций и учреждений Российской Федерации.