Гражданско-правовое регулирование иностранных инвестиций.

План
Введение
Глава 1. Обзор законодательства об иностранных инвестициях
1.1. Общая характеристика современного этапа развития законодательства об инвестициях в Российской Федерации
1.2. Общая характеристика законодательства о прямых инвестициях
1.3. Общая характеристика законодательства о портфельных инвестициях
Глава 2. Перспективы и направления дальнейшего развития законодательства об инвестициях
Заключение
Список используемой литературы

Гражданско-правовое регулирование иностранных инвестиций.

В 2001 г. такое Типовое соглашение было утверждено Постановлением Правительства РФ от 9 июня 2001 г. N 456. Новым положением в нем стало условие о порядке рассмотрения инвестиционных споров, согласно которому допускалось обращение инвестора в Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС), созданный на основании Вашингтонской конвенции 1965 г. Хотя Россия подписала, но не ратифицировала данную Конвенцию, однако благодаря Дополнительному протоколу к этой Конвенции, подписанному в 1979 г., обращение инвестора к процедурам по урегулированию инвестиционных споров допускается и в таких случаях, если государство - сторона в инвестиционном споре - не является участником данной Конвенции.
Постановлением Правительства РФ от 11 апреля 2002 г. N 229 "О внесении дополнения и изменений в Типовое соглашение между Правительством Российской Федерации и правительствами иностранных государств о поощрении и взаимной защите капиталовложений, одобренное Постановлением Правительства Российской Федерации от 9 июля 2001 г. N 456" были внесены существенные изменения в формулировку ст. 3 о режиме капиталовложений, связанные с действием "Соглашения об учреждении Всемирной торговой организации (ВТО)" от 15 апреля 1994 г., включая обязательства по Генеральному соглашению по торговле услугами (ГАТС), а также любой многосторонней договоренностью, которая может быть достигнута с участием обеих Договаривающихся сторон и которая будет касаться режима капиталовложений. С учетом действия этого Постановления Типовое соглашение, которым устанавливаются двусторонние международные обязательства в отношении режима инвестиций, предусматривает, что участвующие в двустороннем соглашении о поощрении и защите капиталовложений государства обязуются применять нормы Соглашения о партнерстве и сотрудничестве от 24 июня 1994 г., учреждающего партнерство между Российской Федерацией, с одной стороны, и Европейскими сообществами и их государствами, с другой стороны (далее - Соглашение о партнерстве и сотрудничестве), а также исполнять обязательства, связанные с принятием Соглашения об учреждении Всемирной торговой организации (ВТО), включая обязательства по Генеральному соглашению по торговле услугами. Под "иными" многосторонними договорами в области инвестиций имеются в виду Вашингтонская конвенция 1965 г. "О порядке разрешения инвестиционных споров между государством и лицом другого государства", Сеульская конвенция 1985 г. "Об учреждении многостороннего Агентства по гарантиям инвестиций" и Договор к Энергетической Хартии 1994 г. (Подробнее об этих договорах см.: Доронина Н.Г. Многосторонние международные договоры и российское законодательство об инвестициях // Журнал российского права. 2002. N 11. С. 109 – 120).
Ссылка на многосторонние международные договоры означает, что Правительство РФ в реализации своей внешней инвестиционной политики ориентируется на принятую в международных договорах концепцию конкуренции в регулировании инвестиций (Доронина Н.Г. Влияние международных договоров на российское законодательство об инвестициях // Российский ежегодник международного права. Санкт-Петербург. 2001. С. 186).
Названными в Постановлении международными многосторонними договорами могут предусматриваться правила, касающиеся установления изъятий из национального режима, направленных на защиту национального производителя. Такие правила международного регулирования инвестиций представляют собой правила конкуренции между государствами на мировых рынках инвестиций. Согласно этим правилам государство сохраняет за собой возможность пользоваться введением ограничений для иностранных инвесторов в отдельных отраслях экономики, но берет на себя обязательство обеспечивать прозрачность и гласность в применении такого рода ограничительных изъятий (Доронина Н.Г. Многосторонние международные договоры и российское законодательство об инвестициях // Журнал российского права. 2002. N 11. С. 109 – 120). Так, в соответствии со ст. 28 Соглашения о партнерстве и сотрудничестве формулируются обязательства сторон в Соглашении относительно режима, предоставляемого компаниям и их дочерним компаниям. Эти обязательства прямо касаются положений ФЗИИ о предоставлении соответствующего режима "коммерческим организациям с иностранными инвестициями".
Согласно формулировке, принятой в Соглашении о партнерстве и сотрудничестве, Сообщества и их государства обязуются предоставлять российским компаниям и их дочерним компаниям в вопросах их учреждения и условий деятельности режим не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый другим компаниям Сообщества, или режим, предоставляемый компаниям Сообщества, являющимся дочерними компаниями любой третьей страны (в зависимости от того, какой лучше) (п. 2). Россия же берет на себя обязательство предоставлять дочерним компаниям Сообщества в России режим не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый другим российским компаниям, или режим, предоставляемый российским компаниям, являющимся компаниями любой третьей страны (в зависимости от того, какой лучше) (п. 3). Включение подобного рода условий в двусторонние Соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений, заключаемых с государствами Европейских сообществ, обеспечивается действием Постановления Правительства от 11 апреля 2002 г. N 229.
Принятие части третьей Гражданского кодекса РФ, и в частности раздела VI "Международное частное право", также вносит новые черты в концепцию правового регулирования иностранных инвестиций. Обобщающее понятие "личный закон" используется для применения коллизионных норм и для регулирования инвестиционных отношений. В зависимости от того, какой признак берется за основу для определения личного статута - место инкорпорации, место нахождения главного органа управления, - зависит общее направление политики государства в отношении "учреждения", т.е. свободы перемещения компаний из одного государства в другое. Учреждение (создание) компании в "удобной" с точки зрения налогообложения и других условий деятельности стране, перенос органов управления из одной страны в другую предполагают свободу выбора личного статута и обеспечивают свободный перелив инвестиций из одного государства в другое. ГК РФ берет за основу признак места учреждения и определяет личный закон на основании права страны, где это лицо учреждено. Зарегистрированное в соответствии со ст. 51 ГК РФ и Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц" юридическое лицо является российским, независимо от состава его учредителей, т.к. его личным статутом является российский закон.
1.3. Общая характеристика законодательства о портфельных инвестициях
К числу наиболее важных правовых актов, касающихся регулирования портфельных инвестиций, следует отнести прежде всего Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" и Федеральный закон от 28 декабря 2002 г. N 185-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" и о внесении дополнения в Федеральный закон "О некоммерческих организациях" (далее - Закон N 185-ФЗ).
Указанные Законы объединяет то, что они отражают общее стремление законодателя создать условия для повышения надежности и безопасности портфельных инвесторов за счет предоставления им дополнительных возможностей диверсифицировать капиталовложения и тем самым распределить инвестиционные риски.
Отношения, опосредующие различные формы коллективного инвестирования, регулируются Законом об инвестиционных фондах. Преимуществом таких форм является то, что их использование позволяет аккумулировать средства частных инвесторов (в первую очередь речь идет о мобилизации сбережений физических лиц) для осуществления инвестирования в производство (реальный сектор экономики). При этом за счет того, что непосредственное инвестирование (т.е. приобретение ценных бумаг) осуществляет профессиональный участник рынка ценных бумаг (управляющая компания инвестиционного фонда или акционерный инвестиционный фонд), риски частных, неискушенных инвесторов могут быть существенно уменьшены.
Снижение рисков инвесторов обеспечивается, с одной стороны, тем, что объединенные в инвестиционный фонд средства инвесторов вкладываются одновременно в несколько различных видов ценных бумаг.
Таким образом, происходит диверсификация рисков в рамках инвестиционного портфеля (благодаря этому осуществляется реализация принципа "не класть все яйца в одну корзину"). С другой стороны, государство в какой-то степени обеспечивает защиту прав частных инвесторов через осуществление контроля за деятельностью, связанной с реализацией форм коллективного инвестирования. Такой контроль осуществляется через:
во-первых, установление специальных требований к профессиональным участникам рынка ценных бумаг, деятельность которых связана с обслуживанием форм коллективного инвестирования; в данном случае речь идет об установлении требований в отношении управляющих компаний инвестиционных фондов, акционерных инвестиционных фондов, а также специализированных организаций инфраструктуры рынка (например, специализированных депозитариев);
во-вторых, установление специальных требований, а точнее, параметров устанавливаемых государством в отношении состава активов формируемых фондов (набора ценных бумаг, составляющих предмет инвестирования средств вкладчиком инвестиционного фонда); установление такого рода параметров направлено на то, чтобы обеспечивать баланс в распределении рисков в рамках формируемого инвестиционного портфеля;
в-третьих, установление требований в отношении формы организации отношений между профессиональными участниками (акционерными инвестиционными фондами, управляющими компаниями паевых инвестиционных фондов) и частными инвесторами, акционерами или держателями паев.
Перечисленные выше формы государственного контроля находят отражение в рамках специального Закона об инвестиционных фондах.
К категории "инвестиционные фонды" в соответствии с указанным Законом могут быть отнесены как имущественный комплекс, находящийся в собственности акционерного общества (акционерный инвестиционный фонд), так и фонд, находящийся в долевой собственности физических или юридических лиц - владельцев инвестиционных паев (паевой инвестиционный фонд).
Особенностью правового положения инвестиционных фондов, вытекающей из положений Закона об инвестиционных фондах, является то, что права инвесторов в отношении имущества, составляющего "имущество инвестиционного фонда", обладают свойством оборотоспособности и удостоверяются ценными бумагами - акциями акционерного инвестиционного фонда или инвестиционными паями. Способность паев инвестиционных фондов обращаться на рынке ценных бумаг (наряду с акциями, например, акционерных инвестиционных фондов) создает дополнительную защиту для инвесторов.
Особое значение в регулировании вопросов функционирования инвестиционных фондов имеют Федеральные законы от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" и от 5 марта 1999 г. N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг". На начальном этапе схемы коллективного инвестирования развивались в качестве автономной надстройки над рынком эмиссионных ценных бумаг. Соответственно ценные бумаги, выпускаемые инвестиционными фондами, должны были обращаться в ином правовом режиме, чем обращение эмиссионных ценных бумаг в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг. Напомним, что на начальном этапе деятельности инвестиционных фондов огромное значение в их регулировании имели указы Президента РФ (Так, Указ Президента РФ от 7 октября 1992 г. N 1186 "О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий" был направлен на формирование так называемых ЧИФов - "чековых инвестиционных фондов", ставших прообразом инвестиционных фондов. Указ Президента РФ от 26 июля 1995 г. N 765 "О дополнительных мерах по повышению эффективности инвестиционной политики Российской Федерации" был направлен на трансформацию ЧИФов в паевые инвестиционные фонды (ПИФы). На формирование компенсационной схемы, подобной предусмотренной в Законе об инвестиционных фондах, был направлен Указ Президента РФ от 18 ноября 1995 г. N 1157 "О некоторых мерах по защите прав вкладчиков и акционеров", предусмотревший образование Федерального общественно-государственного фонда по защите прав вкладчиков и акционеров), на основе которых для коллективных форм инвестирования была создана собственная правовая база, практически не пересекавшаяся с регулированием организованного рынка ценных бумаг. Отчасти это было обусловлено и тем, что паи паевых инвестиционных фондов не рассматривались в качестве эмиссионной ценной бумаги и таким образом выводились из сферы применения вышеуказанного Закона.
Первый шаг в сторону объединения системы обращения эмиссионных ценных бумаг и ценных бумаг, выпускаемых в связи с реализацией схем коллективного инвестирования, был сделан, когда в разрабатываемый проект закона о паевых инвестиционных фондах были включены положения, касающиеся акционерных инвестиционных фондов, а сам законопроект трансформировался в проект закона об инвестиционных фондах. Как известно, ценными бумагами, выпускаемыми акционерными инвестиционными фондами, являются акции, уже по определению являющиеся эмиссионными ценными бумагами со всеми вытекающими последствиями.
Принятие в конце 2002 г. изменений и дополнений в Федеральный закон "О рынке ценных бумаг", содержащихся в Законе N 185-ФЗ, позволили включить ценные бумаги, выпускаемые инвестиционными фондами, в систему организованного рынка ценных бумаг, работающего в соответствии с данным Законом. Это стало возможным благодаря расширению предмета регулирования Закона путем внесения в ст. 1 положения, распространяющего действие Закона на отношения, "возникающие при обращении иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных федеральными законами". Ряд положений Закона, например ст. 13, были дополнены положениями, касающимися инвестиционных паев паевых инвестиционных фондов.
Помимо указанных выше изменений Законом N 185-ФЗ был введен ряд новелл, касающихся регулирования профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг:
введение института "финансового консультанта на рынке ценных бумаг" - брокер/дилер, оказывающий эмитенту помощь в подготовке проспекта эмиссии ценных бумаг (п. 2 ст. 1 Закона N 185-ФЗ);
введение института "специального брокерского счета" для учета денежных средств клиента брокера (п. 3 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг в новой редакции (п. 3 ст. 1 Закона N 185-ФЗ));
регламентация маржинальных сделок (п. 4 ст. 3 данного Закона в новой редакции (п. 3 ст. 1 Закона N 185-ФЗ)).
Благодаря Закону N 185-ФЗ были созданы предпосылки для допуска к обращению на организованных рынках новых инструментов, к которым следует отнести:
паи паевых инвестиционных фондов, при том, что порядок выпуска и обращения еще должен быть разработан ФКЦБ России;
опционы эмитентов (п. 21 ст. 1 Закона N 185-ФЗ, в части ст. 27.1 Закона о рынке ценных бумаг);
облигации, обеспеченные залогом и иными способами обеспечения (п. 21 ст. 1 Закона N 185-ФЗ, в части ст. 27.2 - 27.5 Закона о рынке ценных бумаг);
ценные бумаги иностранных эмитентов (п. 31 ст. 1 Закона N 185-ФЗ).
Законом N 185-ФЗ вводятся новые требования, связанные с формой выпуска ценных бумаг. Так, п. 2 ст. 1 этого Закона определяет акцию как "именную ценную бумагу". При этом п. 10 его ст. 1 предусматривает, что именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Таким образом, устанавливается требование, согласно которому акции могут существовать только в бездокументарной форме. При этом, согласно ст. 2 Закона N 185-ФЗ, с момента вступления Закона в силу (т.е. с 4 января 2003 г.) ранее выданные сертификаты именных эмиссионных ценных бумаг приравниваются к выпискам из системы ведения реестра владельцев ценных бумаг.
В Закон о рынке ценных бумаг включена новая ст. 51.1 "Особенности размещения и обращения ценных бумаг иностранных эмитентов". Условием допуска таких ценных бумаг к размещению и публичному обращению является наличие международного договора РФ или соглашения, заключаемого между соответствующими ведомствами, предусматривающего порядок их взаимодействия. Правительство РФ утверждает перечень международных финансовых организаций, ценные бумаги которых допускаются к размещению и публичному обращению в РФ. Учет прав на такие ценные бумаги осуществляется депозитариями, являющимися юридическими лицами в соответствии с законодательством РФ. Требования к документам для государственной регистрации проспектов и отчетов об итогах выпусков, к порядку раскрытия информации применяются с учетом изъятий, установленных актами ФКЦБ.
В соответствии с п. 30 ст. 1 Закона N 185-ФЗ в п. 2 ст. 51 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" включено понятие "манипулирование ценами", в соответствии с которым под таким манипулированием понимаются действия, совершаемые для создания видимости повышения и/или понижения цен и/или торговой активности на рынке ценных бумаг относительно существующего уровня цен и/или существующей торговой активности на рынке ценных бумаг с целью побудить инвесторов продавать или приобретать публично обращаемые и/или публично размещаемые ценные бумаги.
Глава 2. Перспективы и направления дальнейшего развития законодательства об инвестициях
Анализируя современный этап развития законодательства об инвестициях, представляется возможным сделать следующие выводы относительно перспектив и направлений его дальнейшего развития.
Следуя пути развития защиты прав инвесторов, необходимо завершить затянувшийся процесс присоединения России к Вашингтонской конвенции 1965 г. об учреждении Международного центра по урегулированию инвестиционных споров, ратифицировав подписанный еще в 1992 г. документ. Завершение процесса вступления в ГАТТ/ВТО является необходимым не только для усиления защиты иностранных инвесторов, но и отечественных инвесторов. Процесс сближения регулирования иностранных и национальных инвесторов делает необходимым дальнейшее развитие институтов, обеспечивающих защиту конкуренции и повышение роли и значения процедур антимонопольного регулирования. Последнее является необходимым как для обеспечения эффективного членства России в ВТО, так и для защиты интересов отечественных производителей.
Стимулирование развития отечественных производителей требует законодательной поддержки новых форм инвестирования, связанных с осуществлением так называемых секьюритизованных займов и выпуском обеспеченных залоговыми правами облигаций. Предпосылки развития таких процессов были заложены в рамках Закона N 185-ФЗ, содержащего положения, касающиеся порядка выпуска таких облигаций. В то же время нельзя не отметить, что, как показывает практика, совершенствования требует процедура реализации залоговых прав. В частности, механизм реализации залоговых прав, предусмотренный в рамках ГК РФ, представляется несколько архаичным и неприспособленным к практике современного делового оборота. Данное обстоятельство является фактором, сдерживающим развитие новых форм инвестирования.
Наконец, развития и поощрения требуют процессы, связанные с разработкой и внедрением новых оборотоспособных инструментов финансового рынка - так называемых стандартизированных (стандартных) контрактов. Стандартные формы определенных сделок превращают такие сделки в своеобразные "сгустки" - комплексы прав и обязанностей сторон. Стандартизация же прав и обязанностей сторон превращает такого рода сделки в оборотоспособные инструменты финансового рынка, свободно обращающиеся на рынке. В настоящее время оборот подобных инструментов поддерживается главным образом на уровне обычаев делового оборота. Однако деловой оборот уже требует законодательного признания такого рода финансовых инструментов, обращение которых позволяет участникам распределять инвестиционные риски.