Договор строительного подряда. Проблемы реализации в условиях финансового кризиса.

Оглавление

ВВЕДЕНИЕ
ГЛАВА 1. ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ ДОГОВОРА СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА
1.1. ПОНЯТИЕ И ЗНАЧЕНИЕ ДОГОВОРА СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА
1.2. СТОРОНЫ В ДОГОВОРЕ СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА
1.3. СУЩЕСТВЕННЫЕ УСЛОВИЯ ДОГОВОРА СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА
ГЛАВА 2. ПРОБЛЕМЫ РЕАЛИЗАЦИИ ДОГОВОРА СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА В УСЛОВИЯХ КРИЗИСА
2.1. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН
2.2. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
2.3. СДАЧА И ПРИЕМКА РАБОТ
2.4. ПРОБЛЕМЫ РЕАЛИЗАЦИИ ДОГОВОРА СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ.

Договор строительного подряда. Проблемы реализации в условиях финансового кризиса.

Права и обязанности сторон в договоре подряда носят взаимный характер, т. е. правам одной стороны соответствуют обязанности другой.
Таким образом, подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.
Надо отметить, что ст. 743 ГК РФ отражает общее правило, в соответствии с которым подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете при условии отсутствия иных указаний в договоре строительного подряда.
Назначение технической документации состоит в том, что она устанавливает, какие по объему и содержанию работы должен выполнять подрядчик, а также и то, каким требованиям, прежде всего с точки зрения их качества, работы должны соответствовать.
В том случае, если подрядчик обнаружит в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. Если заказчик по общему правилу в течение 10 дней не отреагирует на полученную от подрядчика информацию, последний обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика.
Если подрядчик не сообщит об этом заказчику в установленный срок, он лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика.
Подрядчик обязан за свой риск выполнить определенную работу по заданию заказчика из его или своих материалов. В определении договора подряда содержится ряд требований, конкретизирующих основную обязанность подрядчика по выполнению работы.
Работа должна выполняться из материала подрядчика и его средствами, если иное не установлено законом или договором (п. 1 ст. 704 ГК РФ). Учитывая диспозитивность данной нормы, закон предусматривает различные правила в зависимости от того, из чьего материала работа выполняется.
Подрядчик обязан принять все меры к обеспечению сохранности вверенного ему заказчиком имущества и несет ответственность за всякое упущение, повлекшее за собой его утрату или повреждение (ст. 714 ГК РФ). Подрядчик несет ответственность за сохранность не только переданного ему заказчиком материала, но и другого имущества заказчика, переданного для ремонта, улучшения либо выполнения иной работы. Подрядчик не отвечает за случайную гибель имущества заказчика, поскольку отвечает только за свои упущения.
Риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, составляющего предмет договора строительного подряда, до приемки этого объекта заказчиком несет подрядчик.
Риск подрядчика состоит в том, что он не вправе требовать от заказчика вознаграждения за ту работу, которая была выполнена к моменту гибели предмета подряда или его повреждения либо которую стало невозможно завершить. Подрядчик несет имущественные последствия гибели или повреждения объекта подряда либо невозможности выполнения подрядных работ, которые наступили по его собственной вине либо в результате случайных обстоятельств.
Особенность данного положения по сравнению с общей нормой о распределении рисков в договоре подряда состоит в том, что применительно к договору строительного подряда правило о распределении рисков между сторонами носит императивный, а не диспозитивный характер.
Это позволяет сделать вывод, что заказчик отвечает за гибель или повреждение объекта в соответствующих случаях только при наличии своей вины. Следовательно, во-первых, правило п.2 ст. 401 ГК (о повышенной ответственности лица, не исполнившего или ненадлежащим образом исполнившего обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности) по отношению к заказчику не применяется, и, во-вторых, заказчик вправе требовать освобождения его от обязанности оплачивать всю предусмотренную сметой стоимость работ, если докажет, что передача им оказавшихся недоброкачественными материалов или оборудования, дача ошибочных указаний подрядчику, а также невыполнение обязанностей, предусмотренных п.1 ст.716 ГК, имели место не по вине заказчика.
Надо отметить, что нормы о договоре строительного подряда не содержат специальных правил относительно риска случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования или переданной для переработки вещи. Применительно к рассматриваемому договору такая ситуация может возникнуть при реконструкции, которая представляет собой, в частности, переустройство существующих цехов и объектов основного, подсобного и обслуживающего назначения, как правило, без расширения имеющихся зданий и сооружений основного назначения, связанное с совершенствованием производства и повышением его технико-экономического уровня на основе достижений научно-технического прогресса и осуществляемое по комплексному проекту на реконструкцию предприятия в целом в целях увеличения производственных мощностей, улучшения качества и изменения номенклатуры продукции. В подобных случаях следует руководствоваться ст. 705 ГК РФ, включенной в общие положения о подряде. Эта статья, в свою очередь, основана на ст. 211 ГК, в силу которой риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник. При этом, как и ст. 211 ГК, ст. 705 ГК представляет собой диспозитивную норму, вследствие чего стороны могут предусмотреть в договоре подряда, в т.ч. и строительного, иное (например, то, что подрядчик несет риск случайной гибели не только материалов и оборудования, но и переданных ему для реконструкции или капитального ремонта объектов).21
Одной из основных обязанностей заказчика является предоставление земельного участка для строительства. Однако закрепляющая эту обязанность норма является диспозитивной, поэтому она способна восполнить пробел, образовавшийся в связи с отсутствием в договоре указаний относительно времени передачи, размеров и состояния предоставляемого земельного участка.
В связи с этим следует согласиться с мнением Брагинского М. И., который пишет, что ст. 747 ГК РФ не совсем удачно именуют «дополнительными обязанностями заказчика». В действительности все они целиком укладываются в более общую – «создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ», т. е. именно в одну из конституирующих договор строительного подряда обязанность, что подтверждается включением ее в легальное определение данного договора. Так, в обязанности заказчика входят предоставление вспомогательной рабочей силы, помощь при испытании, которое предшествует сдаче объекта, и др.22
Градостроительный кодекс предусматривает, что разработка финансирование, утверждение и определение порядка использования проектной документации осуществляется по инициативе заказчика и за его счет.
Кроме того, заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ. Надо отметить, что данное право заказчик осуществляет за свой счет.
ГК РФ определяет в качестве взаимной обязанности – обязанность осуществлять сотрудничество между собой. Смысл такого сотрудничества состоит в том, что при обнаружении препятствий к надлежащему исполнению и заказчик, и подрядчик должны в раной мере принимать все зависящие от них разумные меры, направленные на устранение таких препятствий. Неисполнение указанной обязанности влечет за собой весьма ощутимые последствия. Они состоят в том, что соответствующая сторона лишается права на возмещение убытков, которые у нее могут возникнуть.
Заказчику принадлежат весьма широкие права по контролю и надзору за действиями подрядчика. Указанные права включают возможность осуществлять проверку хода и качества выполняемой работы, включая соблюдение сроков ее выполнения, качества предоставленных подрядчиком материалов, правильности их использования подрядчиком.
С контролем и надзором связаны для заказчика не только права, но и обязанности. Обнаружив в ходе осуществляемого им контроля и надзора допущенные подрядчиком недостатки, представляющие собой отступления от условий договора, прежде всего такие, которые могут повлиять на качество выполняемых работ, заказчик обязан немедленно информировать о том подрядчика. Не сделав этого, он потеряет право ссылаться в дальнейшем на наличие такого рода недостатков.
Заказчик обязан уплатить обусловленную договором цену. При этом сторонам в договоре строительного подряда предоставляется возможность самим определить как цену, так и порядок ее оплаты.
ГК РФ определяет способы расчетов диспозитивной нормой, которая носит к тому же отсылочный характер.
Заказчик обязан после получения сообщения от подрядчика о готовности сдачи результата работы или соответствующего ее этапа приступить к приемке. Организация и осуществление приемки результата работ, если иное не предусмотрено договором, составляют обязанность заказчика. Исполнить ее он должен за свой счет.
Особо выделены последствия принятия отдельного этапа работ. Имеется ввиду, что с указанного момента риск случайной гибели или повреждения результата работ переходит на заказчика.
Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ. Если будут обнаружены такие недостатки. Которые исключают возможность использования его для цели, указанной в договоре.
Если по не зависящим от сторон причинам объект не доведен до стадии готовности и работы по договору строительного подряда приостановлены, объект строительства должен быть законсервирован подрядчиком за счет заказчика. Кроме того, заказчик обязан оплатить подрядчику в полном объеме выполненные до момента консервации работы. В том случае, когда работы на объекте приостановлены по не зависящим от заказчика причинам, например по решению компетентного государственного органа, его обязанности ограничиваются компенсацией подрядчику только прямых издержек последнего на консервацию объекта и прекращение работ. Упущенная подрядчиком выгода возмещается лишь тогда, когда объект законсервирован из-за действий заказчика. Но при этом заказчик может требовать зачета тех выгод, которые подрядчик получил или мог получить вследствие прекращения работ.
2.2. Ответственность сторон
Основанием для привлечения стороны договора строительного подряда к гражданско-правовой ответственности является совершение им гражданского правонарушения. Основание ответственности сторон по договору строительного подряда можно рассматривать в двух аспектах: позитивном и ретроспективном. Если ответственность в ретроспективном аспекте по договору строительного подряда выполняет компенсационно-восстановительную функцию, то в позитивном аспекте ответственность осуществляет стимулирующую и предупредительную функцию. Без негативной ответственности в договоре строительного подряда позитивная ответственность никакого значения не имеет.
Условия для привлечения стороны по договору строительного подряда к ответственности можно классифицировать на юридические и материальные условия. Юридическими условиями будут противоправность и вина, а материальными - причинно-следственная связь и убытки. За основу в данной классификации можно принять учение о единстве фактического материального содержания и правовой формы имущественных отношений. Следует согласиться с О.С. Иоффе в том, что в убытках выражается определенное состояние нарушенного отношения, а это состояние носит объективный характер независимо от того, какой юридико-экономической оценке оно подвергается.23
Обязательным условием для привлечения стороны по договору строительного подряда всегда будет противоправное поведение, а факультативными условиями в зависимости от формы ответственности и статуса (осуществляемой деятельности) субъекта: причинно-следственная связь, убытки и вина.
Противоправным будет считаться всякое нарушение условий договора строительного подряда. Исходя из самой юридической природы договора строительного подряда, противоправность будет носить в том числе и оценочный характер, а не только формальный. Каждая из сторон договора строительного подряда должна осуществить свои права и исполнить обязанности надлежащим образом, без нарушения. В вопросе о противоправности имеет значение исполнение обязанности и качество такового исполнения. Термин «надлежащее исполнение», так, как он выражен в ст. 309 ГК РФ, абстрактен, и его можно было бы дополнить еще и таким значением, как качество исполнения. При этом для определения самого качества исполнения можно использовать такой критерий, как исполнение среднего качества (объективный стандарт).24 В связи с этим качественным исполнением обязанности стороной по договору строительного подряда будет считаться такой объективный стандарт, когда сторона должна осуществить исполнение, имеющее разумное качество не ниже среднего уровня, который учитывается при конкретных обстоятельствах в зависимости от характера обязательства и условий оборота.
Для квалификации поведения стороны как противоправного в правоотношении по договору строительного подряда оно должно соответствовать ряду признаков: первый - нарушать нормы права, условия договора строительного подряда и в некоторых случаях обычаи делового оборота и вместе с ними и субъективное право; второй - отсутствие правомочия на совершения нарушения; третий - всякое действие либо бездействие необходимым образом должны носить юридические негативные последствия; четвертый - нарушать развитие общественных отношений и экономического оборота. Критериями для квалификации в качестве противоправного поведения сторон по договору строительного подряда будут служить нарушенная норма права, условия договора, в ряде случаев может применяться и такой критерий, как нарушенный обычай делового оборота.
Вина является юридическим условием для привлечения лица к гражданско-правовой ответственности, а также субъективно-волевым моментом в нарушении договора строительного подряда. Вина связана с понятием сознания, а вернее правосознания. Осознание противоправности вины не является ее необходимым элементом. Главное, чтобы сторона договора строительного подряда осознавала противообщественный характер своего поведения. В связи с этим вина и противоправность находятся на одной правовой плоскости. Вина стороны по договору строительного подряда может существовать только в том случае, если в действительности наличествует свобода его воли. Там, где нет свободы воли, нет и вины.25 Ответственность в зависимости от правового положения (статуса) и деятельности, которой занимается сторона договора строительного подряда, будет строиться на началах вины или на началах риска (ст. 401 ГК РФ). Традиционно в отечественной литературе под виной понимают психическое отношение лица к своим действиям и их последствиям.26 Возражая против такой трактовки понятия вины, В.В. Витрянский пишет, что для оценки вины должника не имеют никакого правового значения индивидуальные качества должника и тем более его «психические переживания» в связи с совершенным им правонарушением. Вместо этого используется абстрактная модель ожидаемого поведения в той или иной ситуации разумного и добросовестного участника имущественного оборота.27 При разрешении вопроса о вине как условии ответственности можно рассматривать ее в комплексном понимании, используя объективный и субъективный критерий вины. В связи с этим можно сформулировать комплексное понятие вины в договоре строительного подряда, в силу которого виной будет признаваться психическое отношение стороны к совершенному им противоправному действию либо бездействию, при условии, что оно должно было осознавать требования необходимости действовать (бездействовать) в определенной степени заботливо и осмотрительно, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, а также приняло все зависящие от него меры для надлежащего исполнения договора.
При системе договорных связей непосредственного либо опосредованного типа, говоря о вине, используют термин «смешанная вина», когда одновременно наличествует вина кредитора и должника по договору строительного подряда. Термин «смешанная вина» используется не только в теории гражданского права, но и в судебной практике.28 Смешанную вину применительно к договору строительного подряда можно разделить на «корреспондирующе-смешанную», когда ее образуют две стороны договора строительного подряда и «коллективно-смешанную», когда ее образует одна сторона со множественностью лиц, при условии, что «долю» каждого лица из «общей доли» выделить невозможно. При системе договорных связей опосредованного типа генподрядчик отвечает за «чужую вину» (п. 3 ст. 706 ГК РФ).
Причинно-следственная связь является одним из материальных условий привлечения стороны договора строительного подряда к ответственности. Причина всегда предшествует следствию, т.е. тем убыткам, которые возникают в сфере лица, чье субъективное право нарушено. Причинно-следственная связь объективна и не зависит от воли сторон договора строительного подряда.
Убытки могут быть причинены как действием, так бездействием стороны договора строительного подряда. Убытки являются материальным условием для привлечения стороны договора строительного подряда к гражданско-правовой ответственности. Убытки представляют собой определенные неблагоприятные имущественные последствия для стороны. Как полагал В.И. Кофман, убытки как экономическая категория не обязательно возникают в результате правонарушения, в то время как в качестве юридической категории убытки представляют собой не любые, «а лишь те отрицательные имущественные последствия, которые одно лицо понесло в результате неправомерного поведения другого».
Суды при разрешении дел по договорам строительного подряда исходят из положения о том, что для возникновения убытков в юридическом смысле потерпевшей стороне необходимо доказать противоправность поведения контрагента, наличие и размер убытков (в экономическом значении), причинно-следственную связь между противоправным поведением одной из сторон и возникшими убытками у другой, а в необходимых случаях и вину контрагента.29
Согласно ст. 15 ГК РФ структура убытков включает в себя реальный ущерб и упущенную выгоду. Из такого же деления структуры исходят судебные органы при разрешении споров, возникающих из договоров строительного подряда. Согласно п. 2 ст. 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Реальный ущерб стороны по договору строительного подряда характеризуется уменьшением наличного имущества, т.е. наличное имущество такой стороны в определенном стоимостном выражении не увеличивается, хотя оно должно было и могло увеличиться, если бы договор строительного подряда был исполнен противной стороной надлежащим образом. Само уменьшение наличного имущества во времени может быть наличным или с неизбежностью произойдет в обозримом будущем. В связи с этим реальный ущерб потерпевшей стороны по договору строительного подряда включает в себя: во-первых, фактически понесенные расходы; во-вторых, будущие необходимые расходы, т.е. расходы, которые лицо должно будет произвести для восстановления своего нарушенного права; в-третьих, утрату и повреждение имущества. Фактические и будущие расходы стороны по договору строительного подряда можно обозначить термином «понесенные расходы». Упущенная выгода является структурным элементов убытков. Под упущенной выгодой в п. 2 ст. 15 ГК РФ понимаются «неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено».