Коммерческие организации как основная структура предпринимательства в РФ

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ
1. ПОНЯТИЕ КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ
2. ТИПЫ КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ
3. СОЗДАНИЕ (УЧРЕЖДЕНИЕ) КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ
4. ДОЧЕРНИЕ И ЗАВИСИМЫЕ ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ОБЩЕСТВА
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

Коммерческие организации как основная структура предпринимательства в РФ

Акционерное общество
Большинство правоведов считают высшей организационно-правовой формой хозяйственного общества акционерное общество (АО).
Под акционерным обществом понимается коммерческая организация, созданная в результате объединения имущества нескольких лиц, которые не несут ответственности по обязательствам этой организации и имеют в собственности акции, удостоверяющие их обязательственное право требования к этому обществу.
АО как организационно-правовая форма юридического лица характеризуется следующими признаками:
- участниками АО могут быть любые субъекты гражданского права, в том числе допускается создание АО с одним акционером;
- уставный капитал этого общества разделен на акции равной номинальной стоимости (в ООО - на доли);
- акционеры не отвечают по обязательствам этого общества;
- акционеры могут не участвовать в деятельности этого общества;
- основным учредительным документом АО является устав;
- фирменное наименование этого юридического лица должно содержать слова «акционерное общество» (или АО);
- связь между участниками общества, их личности имеют минимальное значение;
- выйти из акционерного общества можно только путём продажи или отчуждения иным способом своих акций;
- одним из главных признаков АО как организационно-правовой формы является стабильность имущественной базы этого юридического лица.
АО как юридическое лицо дает возможность сконцентрировать огромный капитал в рамках этого юридического лица, распыленный среди множества акционеров9. Поэтому АО всегда рассматривалось, как способ концентрации капитала. Обычно акционерное общество создается тогда, когда нужно собрать необходимый для какой-то предпринимательской деятельности капитал, сконцентрировать его в рамках одного субъекта гражданского права – юридического лица. Имущество или капитал АО собирается с помощью особых ценных бумаг, которые получили название акции. Акции облегчают процесс гражданского оборота, делают его значительно более быстрым.
Недостатки АО:
- мелкие акционеры не имеют возможности реально влиять на деятельность этого общества;
- руководители АО, управляющие его деятельностью, приобретают неограниченные возможности по распоряжению имуществом, собственниками которого они не являются. Таким образом, возникает необходимость обеспечить надлежащий контроль над исполнительными органами АО и защищать права мелких акционеров.
Различают два вида АО - открытое акционерное общество (ОАО) и закрытое акционерное общество (ЗАО).
Открытое акционерное общество
ОАО характеризуется тем, что:
- его участники могут отчуждать свои акции без согласия других акционеров, то есть это общество открыто для любого участника гражданского оборота. Любой участник гражданского оборота может приобрести акции АО, здесь нет никаких ограничений. В то же время любой акционер в любое время может продать свои акции любому субъекту гражданского права;
- ОАО может производить открытую подписку на акции по следующему алгоритму: образуется АО, объявляется и регистрируется выпуск акций и любой может их приобрести на бирже;
- число акционеров ОАО не ограничено10.
Закрытое акционерное общество
ЗАО характеризуется тем, что:
- отчуждение акций акционерам ЗАО ограничено преимущественным правом покупки другими акционерами. Аналогично процедуре отчуждения долей в ООО, необходимо сначала предложить акции другим акционерам, и только если они откажутся, можно продавать акции третьему лицу;
- акции в ЗАО распределяются среди ограниченного числа участников, между конкретными лицами, а не продаются на бирже;
- число акционеров в ЗАО не должно превышать 50.
Таким образом, ЗАО - это своего рода промежуточная форма между обществом с ограниченной ответственностью и открытым акционерным обществом.
Производственный кооператив
Производственный кооператив - это коммерческая организация, представляющая собой объединение граждан на основе членства для совместной хозяйственной деятельности (не предпринимательской), основанной на их личном трудовом участии.
Как юридическое лицо производственный кооператив характеризуется следующими чертами:
- это объединение граждан, которые организуются для того, чтобы трудиться;
- в основе объединения лежит членство в кооперативе;
- члены кооператива участвуют в деятельности кооператива личным трудом;
- требуется не только личное трудовое, но и имущественное участие в деятельности кооператива;
- членство в кооперативе на основе только паевого взноса без личного трудового участия в принципе допускается, но в определенных размерах - не более 25 процентов от суммы паевых взносов. Допускается существование и таких членов кооператива, которые своим трудом не участвуют в деятельности кооператива. Но их должно быть не более 25 процентов;
- членом кооператива, который вносит только пай, может быть и юридическое лицо.
Члены производственного кооператива несут субсидиарную ответственность (субсидиарная ответственность подразумевает, что в том случае, если имущества кооператива недостаточно для покрытия обязательств, то оставшаяся часть долга возмещается пайщиками) по обязательствам этого юридического лица в размере, установленном уставом кооператива. Фирменное наименование этого юридического лица должно содержать собственно название этого кооператива и слова «производственный кооператив» или «артель» (это синонимы). В качестве учредительного документа здесь выступает устав, принятый на общем собрании членов кооператива. Число членов кооператива должно быть не менее 5. Максимальное число не ограничено. Имущественную базу деятельности кооператива образуют паевые взносы членов кооператива.
Унитарное предприятие
Унитарное предприятие может основываться только на государственной или муниципальной собственности. В отличие от хозяйственных обществ, товариществ и производственных кооперативов само предприятие не обладает правом собственности на имущество. Собственником этого имущества продолжает быть учредитель этого предприятия. За самим унитарным предприятием это имущество закрепляется либо на праве хозяйственного ведения, либо на праве оперативного управления, на так называемом ограниченном вещном праве. Имущество унитарного предприятия не распределяется между работниками этого предприятия, является неделимым, и собственник унитарного предприятия может быть только один11. Орган управления унитарного предприятия - единоличный. Это, как правило, директор или генеральный директор, который назначается собственником имущества этого унитарного предприятия. Коллегиальные формы управления не допускаются.
В качестве собственника унитарного предприятия могут быть: Российская Федерация как субъект гражданского права, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования.
3. СОЗДАНИЕ (УЧРЕЖДЕНИЕ) КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ
Анализ действующих нормативных правовых актов позволяет сделать вывод, что в российском законодательстве отсутствует легальное определение понятия "создание коммерческой организации". Между тем эффективность правовой регламентации процедуры создания коммерческих организаций во многом зависит от верного понимания сущности рассматриваемого явления, его понятия и особенностей.
Проанализируем употребление термина "создание юридического лица" в научных публикациях. По мнению И.В. Ершовой, "под созданием коммерческих организаций понимается совершение юридически значимых действий и принятие соответствующих актов, направленных на придание лицу правового статуса субъекта предпринимательского права"12.
По мнению С.В. Борисовой, "процесс создания субъектов предпринимательской деятельности представляет собой выполнение будущими предпринимателями, реализующими свое конституционное право, ряда юридически значимых действий, характеризующихся единой организационной канвой и осуществляемых в соответствии с правилами, установленными действующим законодательством. Он выполняет функцию правового механизма "перевода" граждан в участников предпринимательских отношений, включающего в себя ряд элементов: правосубъектность предпринимательских образований, их правовой статус, средства государственной легитимации и др."13.
По мнению В.А. Горлова, "создание юридического лица - это совокупность взаимосвязанных и последовательно осуществляемых учредителями юридических действий, закрепленная в законе и отраженная в учредительном договоре"14.
Ряд исследователей определяет создание юридического лица через стадии его создания15.
Таким образом, создание коммерческой организации - это деятельность граждан и (или) юридических лиц, государственных и муниципальных органов по учреждению и государственной регистрации коммерческой организации, направленная на придание лицу статуса субъекта предпринимательской деятельности.
Необходимо отметить, что процедура государственной регистрации организации носит не ограничивающий или разрешительный, а уведомительный характер. Гарантией формального проведения процедуры государственной регистрации является запрет требования регистрирующим органом каких – либо дополнительных документов, за исключением указанных Федеральным законом от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
В соответствии с п. 1 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.09.2004г. № 506, ФНС является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.
Порядок государственной регистрации юридического лица определяется по общим правилам ст. 1-3, 8, 9, 11, 23-25 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Пакет документов, необходимых для осуществления государственной регистрации, может быть предоставлен заявителем в регистрирующий орган как лично, так и направлен по почте. В течение пяти рабочих дней регистрирующий орган – территориальные отделения ФНС России – осуществляют государственную регистрацию юридического лица16. Моментом государственной регистрации коммерческой организации является момент внесения сведений о ней в Единый государственный реестр юридических лиц17.
Институт создания коммерческих организаций строится и функционирует на основе определенных принципов, которые выражают его сущность и социальное назначение.
Принцип законности. Применительно к созданию коммерческих организаций принцип законности означает, что: во-первых, учредительные документы коммерческой организации должны соответствовать требованиям законодательства, во-вторых, учредители обязаны соблюсти установленный законодательством порядок учреждения коммерческой организации (включая вопросы оплаты уставного капитала и согласования с уполномоченными органами власти).
Относительно принципа законности необходимо отметить, что Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 08.08.2001 № 129-ФЗ освобождает регистрирующий орган от необходимости проверять факты соответствия учредительных документов требованиям законодательства и соблюдения учредителями установленного порядка регистрации (ст. 12). В соответствии с этой позицией законодателя ст. 51 Гражданского кодекса РФ в новой редакции от 21 марта 2002 г. уже не указывает, как раньше, на то, что нарушение установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации18.
Принцип достоверности означает, что учредители коммерческой организации должны обеспечить достоверность сведений, содержащихся в учредительных и иных, представленных для государственной регистрации коммерческой организации, документах. Закон о государственной регистрации юридических лиц возлагает обязанность по соблюдению принципа достоверности на учредителей коммерческой организации.
Принцип инициативности означает, что создание коммерческой организации осуществляется по инициативе учредителей, действующих в рамках частных отношений. Учредители свободны в выборе организационно-правовой формы создаваемой коммерческой организации, в выборе названия коммерческой организации, времени, места создания коммерческой организации, других вопросах учредительства19.
Принцип последующего контроля над соблюдением принципов законности и достоверности. Регистрирующий орган осуществляет последующий контроль над соблюдением принципов законности и достоверности в процессе создания коммерческих организаций. Последующий контроль проявляется в том, что регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов о государственной регистрации юридических лиц (п. 2 ст. 61 Гражданского кодекса РФ, п. 2 ст. 25 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").
Принцип единообразия. В соответствии с принципом единообразия процесс создания коммерческих организаций урегулирован нормами федерального законодательства и нормативных актов федеральных министерств и ведомств. На всей территории Российской Федерации установлен единый порядок учреждения и государственной регистрации коммерческих организаций. До принятия Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в России функционировало порядка 4500 регистрирующих органов. И каждый из них на свой лад регистрировал, вел свой реестр и выдавал документы своего образца. В настоящий момент установлен регистрационный документ единого образца, сведения о создаваемых коммерческих организациях вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц, регистрирующим органом является Федеральная налоговая служба.
Принцип поэтапности. Указанный принцип означает, что создание коммерческой организации - это последовательное соблюдение целого ряда процедур, включая регистрацию юридического лица, но не ограничивающееся этим. Процесс создания коммерческой организации имеет целый ряд последовательно связанных между собой стадий.
"Категория "субъект права" предполагает наличие одного или нескольких моментов или последовательных действий (событий), которые позволяют данному субъекту появиться на свет, предстать в каком-либо "правовом" облике; при этом он должен быть "узнаваем" другими субъектами. Иначе говоря, для того чтобы утверждать, что данное лицо является субъектом права, оно должно пройти некоторую процедуру или ряд процедур своего создания в том порядке, как это предусмотрено законодательно или принято в обычаях делового оборота"20.
В основе создания коммерческой организации лежат правомерные действия - соглашения учредителей, акты органов управления (регистрация). Как правило, для создания юридического лица необходим целый юридический состав.
Необходимые юридические факты возникают по воле лиц (учредителей, органов управления и др.) в определенной законодателем последовательности. Невозможно произвольное изменение последовательности стадий создания юридического лица21.
Анализ п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса РФ позволяет сделать вывод о том, что законодатель придерживается точки зрения об "одномоментном" создании юридического лица: включении его в государственный реестр. Так, согласно п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса РФ "юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц". Согласно п. 3 ст. 49 Гражданского кодекса РФ "правоспособность юридического лица возникает в момент его создания (пункт 2 статьи 51)". Таким образом, в указанных нормах права законодатель говорит о "моменте", а не о процессе создания юридического лица, и этим моментом является внесение соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
В то же время анализ ст. 52 - 54 Гражданского кодекса РФ, а также главы 2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ "Об акционерных обществах", главы 2 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", главы 2 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ позволяет сделать вывод о том, что законодатель все же выделяет отдельные этапы создания юридического лица.
Так, ст. 9 ФЗ "Об акционерных обществах" называется "Учреждение общества", а нормы, регулирующие государственную регистрацию акционерного общества, сосредоточены в отдельной статье 13 указанного Федерального закона, которая называется "Государственная регистрация общества". Аналогичный подход законодателя наблюдается в Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью" и Федеральном законе "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях".
Таким образом, создание коммерческой организации представляет собой процесс, состоящий из несколько стадий. На мой взгляд, правомерно выделение следующих стадий создания коммерческой организации:
1) учреждение коммерческой организации;
2) государственная регистрация коммерческой организации.
Что касается принятия решения о создании коммерческой организации, экономических мероприятий по ее созданию, комплектования состава учредителей, разработки и утверждения устава коммерческой организации, заключения учредительного договора, то их выделение в качестве самостоятельных стадий создания коммерческой организации неоправданно. Указанные процессы являются отдельными этапами стадии учреждения коммерческой организации22.
Кроме того, анализ имеющихся правовых источников позволяет заключить, что государственная регистрация является завершающей стадией создания коммерческой организации, поэтому утверждения о существовании "послерегистрационной стадии" в том или ином ее виде основаны на неправильном понимании сущности рассматриваемого явления.
Необходимо отметить, что общего названия стадиям учреждения и государственной регистрации коммерческой организации в нормативно-правовых актах до настоящего времени не дано. Поэтому целесообразно внести предложение по совершенствованию законодательства, объединив указанные стадии под понятием "создание юридического лица", и внести соответствующие изменения в Гражданский кодекс РФ. Введение в законодательство указанного понятия позволит укоренить в сознании субъектов предпринимательской деятельности представление о том, что коммерческие организации не просто регистрируются - они создаются.
4. ДОЧЕРНИЕ И ЗАВИСИМЫЕ ХОЗЯЙСТВЕННЫЕ ОБЩЕСТВА
Хотя любое хозяйственное общество признается самостоятельным участником гражданско-правовых отношений, бывают ситуации, когда оно фактически выступает проводником воли другого лица, которое в силу тех или иных причин обладает возможностью влиять на его действия. Недобросовестные участники имущественного оборота нередко злоупотребляют указанной возможностью, стремясь переложить риск убытков и ответственности на контролируемые общества. Нормы статьи 105 ГК РФ «Дочернее хозяйственное общество» направлены на защиту интересов таких обществ, а также их кредиторов и участников.
Согласно п. 1 ст. 105 ГК РФ для признания одного общества дочерним по отношению к другому обществу (товариществу), именуемому основным, необходимо, чтобы второе обладало возможностью определять решения первого.