Конкурсы и аукционы: особенности правового регулирования и проведения

Введение
1.Определение чрезвычайных ситуаций природного характера и их классификация
2.Мероприятия по защите населения от Ч.С
3.Действия населения в случае чрезвычайной ситуации
Заключение
Список используемой литературы

Конкурсы и аукционы: особенности правового регулирования и проведения

Надо отметить, что норма части 1 статьи 24 Закона 94-ФЗ имеет небольшое противоречие с практикой. Любой участник заказа вправе направить в письменной форме, в том числе в форме электронного документа, заказчику, уполномоченному органу запрос о разъяснении положений конкурсной документации… (ч.1 ст. 24 Закона 94-ФЗ). Однако участником заказа лицо становится лишь после того, как направит свою заявку, а конкурсная или аукционная комиссия подтвердит факт принятия распиской. Часть 1 статьи 8 Закона 94-ФЗ: участниками размещения заказа являются лица, претендующие на заключение государственного или муниципального контракта…
На практике же любое лицо до того момента, как направит заявку и станет претендентом на заключение контракта, может попросить у членов комиссии разъяснение положений конкурсной или аукционной документации. И после получения разъяснений принять решение об участии.
В трудах отдельных юристов можно увидеть споры о том, действительно ли существует указанное противоречие или под участником торгов на описанном этапе можно понимать практически любое лицо, соответствующее заданным критериям. Илюхин С.В. и Шутлин А.М. полагают, что в данном случае статусом «участник торгов, участник конкурса, участник аукциона» Закон 94-ФЗ наделяет любое лицо, могущее достигнуть цели торгов - исполнить контракт, в противном случае само право требовать разъяснение «создает сложности игрокам рынка»4.
Если, по мнению участника или лица, планирующего им стать, в конкурсной или аукционной документации, а также в условиях контракта, имеются нарушения закона или ущемление прав участников или победителя, положения документации можно оспорить. Закон позволяет это сделать и по окончании торгов, но суды, как правило, встают на сторону победителя, поскольку к тому моменту, когда дело начнет слушаться в суде, контракт, скорее всего, будет уже заключен. Следовательно, при расторжении этого контракта по решению суда заказчику придется возмещать победителю все, что тот должен был получить по контракту, и еще нести затраты на новые торги. Суды, отказывая в таких исках, ссылаются на невозможность ущемления прав победителя, уже начавшего исполнять контракт.
По мнению, Илюхина С.В. и Шутлина А.М., суды «весьма осторожны в создании практики и прецедентов».5
В том случае, если в конкурсной или аукционной документации выявлены нарушения или заказчик желает что-то изменить в условиях проведения торгов, он размещает в тех же средствах СМИ информацию об изменениях, а также заказным письмом уведомляет об изменениях тех лиц, которым предоставлялась конкурсная или аукционная документация. Дата вскрытия конвертов с заявками переносится не менее, чем на 20 дней с момента размещения информации об изменениях.
Вскрытие поданных заявок производится при проведении открытого конкурса не менее, чем через 30 дней с момента его объявления (при проведении аукциона за 20 дней до момента окончания подачи заявок). По итогам вскрытия конкурсная комиссия оценивает заявки, аукционная – допускает к участию в аукционе.
Результаты аукциона или оценки заявок отражаются в протоколах, которые подлежат официальному опубликованию на сайте в сети Интернет не позднее дня, следующего за днем проведения торгов.
Десятидневный срок, который выдерживают заказчик и победитель до заключения контракта, является гарантией возможности защиты своих прав остальными участниками.
С момента заключения контракта правоотношения сторон уже не регулируются Законом 94-ФЗ, если не начаты процессы, имеющие целью аннулирование результата торгов.
2.2. Особенности проведения конкурсов и аукционов для субъектов малого предпринимательства, организаций инвалидов, учреждений и предприятий уголовно-исполнительной системы, национальный режим в отношении товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, выполняемых, оказываемых иностранными лицами
С целью поддержки некоторых категорий потенциальных участников законодатель разработал и включил в Закон 94-ФЗ нормы о предоставлении преимуществ таким участникам.
Статья 13 Закона 94-ФЗ регулирует национальный режим в отношении товаров, происходящих из иностранных государств, работ, услуг, выполняемых, оказываемых иностранными лицами. К товарам иностранного производства, услугам и работам, выполняемым и оказываемым иностранными лицами, применяется национальный режим, то есть они допускаются к заказам наравне с отечественными товарами, работами и услугами, выполняемыми и оказываемыми российскими лицами. Национальный режим безоговорочно предоставляется в том случае, если государством или группой государств, от которых поставлены товары или представителями которых планируется выполнение работ или оказание услуг, национальный режим действует в отношении товаров, работ, услуг, исходящих от РФ.
Правительство РФ и Федеральная антимонопольная служба РФ устанавливают условия допуска иностранных товаров, работ, услуг, выполняемых, оказываемых иностранными лицами, в том случае, если в государстве или группе государств для российских товаров, работ и услуг не установлен национальный режим; или если отечественные товары, работы и услуги имеют приоритет по отношению к иностранным. Также Правительство РФ может налагать запреты и ограничения на иностранные товары, работы и услуги, выполняемые и оказываемые иностранными лицами.
Предприятия и учреждения уголовно-исполнительной системы и организации инвалидов имеют преимущества, о которых прямо сказано в ст. 14 Закона 94-ФЗ. В соответствии с частью 12 статьи 21 Закона 94-ФЗ извещение о проведении открытого конкурса должно содержать: преимущества, предоставляемые осуществляющим производство товаров, выполнение работ, оказание услуг учреждениям и предприятиям уголовно-исполнительной системы и (или) организациям инвалидов, если такие преимущества установлены заказчиком, уполномоченным органом. При этом заказчик, уполномоченный орган вправе устанавливать преимущества указанным категориям лиц в отношении предлагаемой цены контракта в размере до 15% в порядке и в соответствии с перечнем товаров, работ, услуг, установленных Правительством РФ. Нормы Закона 94-ФЗ, касающиеся аукциона, не содержат норм о преимуществах указанным участникам.
С целью поддержки малого предпринимательства Законом 94-ФЗ предусмотрено обязательство заказчиков размещать заказы у субъектов малого предпринимательства (ст. 15 Закона 94-ФЗ).
Объем таких заказов должен быть не менее 10% и не более 20% общего годового объема поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг.
Начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) не должна превышать начальную (максимальную) цену контракта (цену лота), установленную Правительством Российской Федерации.
При проведении торгов для субъектов малого предпринимательства на это указывается непосредственно в извещении о проведении торгов, и все заявки, поданные предпринимателями, не имеющими статуса «малый предприниматель», отклоняются.
В том случае, если для участия в торгах не представлена ни одна заявка, повторные торги для малых предпринимателей не проводятся. Этот заказ учитывается в общем обороте, последующие торги по нему проводятся на обычных условиях.
Фактически это перераспределение средств, экономическая поддержка и часть социальной политики государства. Наличие льгот в законе совершенно естественно в данном случае. Но период применения Закона не достаточно длителен, чтобы делать выводы об эффективности и прогнозы на будущее6.
Государственные и муниципальные заказы – это огромный объем денежных средств, поддержка и возможность для развития любого бизнеса. Для государства заказ – это не только способ максимально выгодно для себя удовлетворить потребность в товарах, работах и услугах, но одновременно и инструмент для поддержки наиболее уязвимых участников рынка. Для эффективного действия этого инструмента законодатель разработал специальные режимы распределения денежных средств, которые при их реализации позволяют оказать мощную поддержку тем, на кого они направлены.
2.3. Регулирование отдельных вопросов при проведении торгов
Отдельного внимания заслуживают небольшие вопросы, касающиеся урегулирования некоторых ситуаций при проведении торгов и требований к участникам и претендентам.
Государство, субъекты, муниципалитет, доверяя удовлетворение своих нужд предпринимателям, естественно, претендует на некоторые гарантии того, что победитель будет благонадежен, достаточно обязателен и профессионален. Поэтому законом к потенциальному участнику предъявляется ряд требований, в частности: об отсутствии задолженности по налогам и сборам, непроведение в отношении участника процедуры банкротства или ликвидации (сведения об этом запрашиваются аукционной или конкурсной комиссией непосредственно у арбитражного суда субъекта), неприостановление деятельности, при необходимости наличие лицензий, отсутствие ареста на имуществе (или арест на имуществе, стоимость которого не превышает 25% от стоимости балансовых активов), отсутствие участника в Реестре недобросовестных поставщиков. Факт соответствия этим требованиям должен быть подтвержден соответствующими документами.
Однако законодатель лоялен, считает О.А. Извекова: если у потенциального участника есть задолженности по налогам и сборам, но это обстоятельство оспаривается в судебном порядке, лицо будет допущено к участию или если задолженность не превышает 25% балансовой стоимости активов. Если лицо оспаривает свое включение в Реестр недобросовестных поставщиков, оно также будет допущено к участию. Правительство РФ вправе устанавливать дополнительные требования к участникам – в данном случае законодатель, по мнению автора, оставляет себе право и возможность оперативной реакции на изменение в экономике, законодательстве и иных сферах общественной жизни.
С целью предотвращения злоупотреблений со стороны заказчика законодатель отдельно оговаривает, что ко всем участникам размещения заказа предъявляются одинаковые требования и предъявление требований, не указанных в Законе 94-ФЗ (перечень требований закрытый) недопустимо (статья 11).
Законом 94-ФЗ оговорены и случаи, когда торги признаются несостоявшимися, по причине отсутствия заявок или наличия только одной заявки, а также возможность размещения заказа у единственного поставщика.
На случай уклонения победителя от заключения контракта, заказчику дано право заключить контракт с так называемым «вторым номером», то есть лицом, подавшим заявку, которой был присвоен второй номер или которым была заявлена вторая по степени выгодности цена. Причем к заключению такого контракта заказчик может принуждать в судебном порядке.
В случае правопреемства права и обязанности стороны в контракте переходят к правопреемнику, обязательства и требования у заказчика при этом сохраняются в полном объеме – эти нормы повторяют соответствующие нормы ГК РФ и не расходятся с практикой.
В нормах Закона 94-ФЗ содержится много норм, регулирующих те или иные ситуации, возможные злоупотребления, устанавливающих повышенные требования и т.д. Часть этих норм – прямое отражение норм ГК РФ, опробированных многолетней практикой применения, некоторые нормы оригинальны и действуют лишь для целей реализации Закона 94-ФЗ (например, при заказе на производство строительных работ, если цена лота превышает 5 000 000 рублей, заказчик может потребовать от участника показать выполнение одноименных работ за последние пять лет на сумму не менее 25% начальной (максимальной) стоимости лота). Все ограничения, по мнению А.Алтынцева, О.А. Извековой и еще ряда специалистов, создаются законодателем с целью наиболее эффективного распределения денежных средств, гарантированного получения результата и защиты от собственных аппаратов, склонных к злоупотреблению. При предъявлении требований законодатель старается придерживаться некоего равновесия, то есть стремится к тому, чтобы предъявляемые требования были выполнимы для большинства участников рынка.
Глава 3. Надзор при проведении конкурсов и аукционов
3.1. Надзорный орган и его функции
Надзорным органом в данной сфере является Федеральная антимонопольная служба и ее территориальные управления (далее ФАС, УФАС). Именно УФАС в субъектах контролирует нарушения и злоупотребления в сфере торгов.
При выявлении участником торгов нарушений норм Закона 94-ФЗ в конкурсной или аукционной документации, он может заявить об этом в УФАС, которая по результату рассмотрения жалобы и проведению проверки вынесет предписание об устранении нарушений.
УФАС обладает полномочием проведения плановых и внеплановых проверок деятельности конкурсных и аукционных комиссий, правом выписывать предписание и контролировать его выполнение, правом обращаться в суд с целью признать торги недействительными. Полномочия УФАС заканчиваются в момент подписания контракта, то есть у участника, посчитавшего, что его несправедливо «засудили», отстранили или не допустили к участию в торгах, есть десять дней, пока не заключен контракт, чтобы обжаловать действия комиссии. По истечении этого срока в разрешении конфликта может помочь только арбитражный суд.
На жалобы участников УФАС реагирует довольно оперативно: в течение двух дней назначается дата рассмотрения жалобы, которая должна быть рассмотрена в течение трех дней с момента истечения двухдневного срока, отведенного на принятие жалобы органами УФАС. По результатам рассмотрения жалобы выносится решение УФАС, которое сразу выдается присутствующим лицам, немедленно вступает в силу и обязательно для исполнения.
Существует ошибочное мнение, в том числе и среди сотрудников и подразделений УФАС, что УФАС обладает полномочием аннулировать торги. И некоторые территориальные органы ФАС выносят такие предписания. Однако в соответствии с законодательством аннулировать результаты торгов может только арбитражный суд, по заявлению заинтересованного лица или УФАС – это нормы ГК РФ и нормы Закона 94-ФЗ.
На ФАС также возложено обязательство вести Реестр недобросовестных поставщиков. Реестр является единым для РФ, и формируется из данных, предоставляемых региональными УФАС.
Полномочия УФАС в вопросах оспаривания действий аукционных и конкурсных комиссий регулируются главой 8 Закона 94-ФЗ и Положением о Федеральной антимонопольной службе.
Благодаря наделению УФАС полномочиями по рассмотрению нарушений возможно обеспечение оперативности при рассмотрении жалоб и установлении фактов нарушений норм закона и прав и интересов участников торгов. Более сложные вопросы, требующие длительного рассмотрения, глубокого анализа и оценки переданы арбитражным судам. Что с одной стороны ограничивает возможности УФАС по отмене торгов, а с другой стороны в ряде случаев делает невозможным отмену торгов или исполнение решения суда, благодаря срокам рассмотрения дел в судах.
3.2. Судебный порядок обжалования действий заказчика
Защитить интересы и восстановить справедливость лицо может также с помощью арбитражного суда. Однако стоит учитывать, что в силу специфики своей деятельности суды не могут реагировать оперативно.
На подачу заявления в арбитражный суд участнику дается 3 месяца с момента размещения протокола или с момента заключения контракта. Обжалование действий или бездействий конкурсной комиссии производится по нормам статьи 189 Арбитражного процессуального кодекса РФ, то есть подается в форме заявления, содержащего указания на допущенные нарушения закона. Ответчиком при этом является не конкурсная или аукционная комиссия, а орган заказчика, являющийся юридическим лицом.
При подаче такого заявления важно добиться обеспечения своего заявления – приостановления действия контракта, приостановление заключения контракта и т.д., в противном случае к моменту вынесения решения суда все работы будут закончены, товары поставлены, услуги оказаны, цель судебных разбирательств достигнута не будет.
Судебный порядок рассмотрения споров в сфере проведения торгов – лишь дополнительная возможность защиты интересов лица, чьи права и интересы ущемлена, но, благодаря ряду пробелов в законодательстве, не основная и не всегда реализуемая, о чем будет сказано ниже.
Глава 4. Судебная и административная практика
4.1. Реестр недобросовестных поставщиков
Реестра недобросовестных поставщиков (далее Реестр) – это банк данных для определения неблагонадежных лиц, допустивших уклонение от заключения контракта (в этом случае УФАС проводит проверку факта уклонения), неисполнение государственных и (или) муниципальных контрактов, а также лиц, с которыми контракты были расторгнуты по решению суда.
Сведения о вышеуказанных нарушениях передаются в территориальный УФАС в течение трех дней с момента, когда такие обстоятельства наступили или о них стало известно. Сотрудник ФАС вносит данные в Реестр в течение трех дней с момента их получения.
В Реестр попадают сведения о лице и реквизиты торгов и контракта, дата расторжения контракта и дата внесения сведений в Реестр.
Сведения в Реестре хранятся в течение двух лет, потом удаляются. Таким образом, законодатель, лишая предпринимателя возможности получить заказ в ответ на допущенные нарушения, применяет эту меру как временную.
Доступ к Реестру свободный, он размещается на сайте http://rnp.fas.gov.ru/.
Размещение сведений в Реестре может быть оспорено лицом, чьи сведения там размещены.
4.2. Некоторые виды злоупотреблений
Несмотря на хорошую нормативную базу и заказчики, и комиссии, и УФАС допускают в своей деятельности огромное количество нарушений, как в виде простых противоречий требованию нормам закона, так и реализуя сложные схемы по организации победы определенных участников. Ряд юристов считает, что это происходит из-за относительной «молодости» норм.
Среди методов обеспечения победы конкретному участнику широко распространено включение в перечень требований, предъявляемых к участнику заведомо невыполнимых: возможность обеспечить специальные условия хранения поставленных товаров, наличие специализированных лабораторий и т.д. Несмотря на то, что перечень критериев оценки для открытого конкурса является закрытым и использовать какие-либо иные критерии запрещено (части 4, 6 статьи 28). Есть такой запрет и про проведении аукциона (часть 2 статьи 34).
Еще один метод часто используется при проведении конкурсов: под видом требований, разрешенных нормами Закона 94-ФЗ, а именно: функциональные характеристики (потребительские свойства) или качественные характеристики товара; качество работ, услуг и (или) квалификация участника конкурса при размещении заказа на выполнение работ, оказание услуг, участникам предлагается предоставить документы, подтверждающие опыт работ, отзывы, характеристики, доказать наличие производственных мощностей и т.д. Естественно, выигрывает более подготовленный к таким требованиям участник.
При этом при проведении конкурсов чаще используется методы неправомерной оценки заявок, а при аукционе – недопуск участников к участию.
Обеспечить победу в конкурсе конкретному участнику можно, если создать препятствия при обжаловании действий членов конкурсной или аукционной комиссии.
Контракт, заключенный с нарушением срока, повлечет за собой штраф для должностного лица заказчика в размере 30 000 рублей (ст. 7.32 КоАП), но позволит органам УФАС отказать в рассмотрении жалобы, поскольку полномочия УФАС заканчиваются в момент подписания контракта.
Затягивание сроков рассмотрения споров приводит к тому, что контракт исполняется и провести реституцию по факту признания контракта недействительным, не всегда возможно.
Возможности для коррупции и злоупотреблений при реализации норм Закона 94-ФЗ существуют. В первый год их применения, судя по судебной и административной практике, было довольно много, позже, по результатам доработки и контроля, число торгов, проведенных с нарушениями стало снижаться. Однако никакой статистики по данному вопросу в открытом доступе найти не удалось.