Договор подряда в капитальном строительстве

ВВЕДЕНИЕ
ГЛАВА 1. ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА ПОДРЯДА В КАПИТАЛЬНОМ СТРОИТЕЛЬСТВЕ
1.1. ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ДОГОВОРА ПОДРЯДА В КАПИТАЛЬНОМ СТРОИТЕЛЬСТВЕ
1.2. СУБЪЕКТЫ ДОГОВОРНЫХ ОТНОШЕНИЙ
ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ДОГОВОРА ПОДРЯДА В КАПИТАЛЬНОМ СТРОИТЕЛЬСТВЕ
2.1. СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА ПОДРЯДА В КАПИТАЛЬНОМ СТРОИТЕЛЬСТВЕ
2.2. ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА ПОДРЯДА В КАПИТАЛЬНОМ СТРОИТЕЛЬСТВЕ
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ.

Договор подряда в капитальном строительстве

Лицензирование относится к разрешительному режиму административно-правового регулирования хозяйственной деятельности и представляет собой систему требований и условий, выполнение и соблюдение которых необходимо для разрешения заниматься тем или иным видом хозяйственной деятельности. В связи с тем что строительная деятельность сопряжена с риском для жизни и здоровья граждан, угрозой экологическому благополучию, многие государства используют лицензирование в качестве механизма контроля за деятельностью застройщиков.
Основы правового регулирования механизма лицензирования установлены в ФЗ РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности». Проектирование, строительство и инженерные изыскания для строительства зданий и сооружений (исключение - сооружения сезонного или вспомогательного назначения) подлежат лицензированию согласно статье 17 вышеуказанного Закона. [ФЗ РФ от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»//Собрание законодательства РФ, 13.08.2001, № 33 (часть I), ст. 3430]
Однако с 01.07.2008 года лицензирование перечисленных видов деятельности в сфере строительства отменяется. [ФЗ РФ от 19.07.2007 № 136-ФЗ "О внесении изменений в статьи 17 и 18 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» по вопросам лицензирования строительной деятельности»//Собрание законодательства РФ. 23.07.2007, № 30, ст. 3750]
Строительный рынок не готов к подобной перемене. Очевидные преимущества механизма лицензирования как контрольно-разрешительного режима заключаются в том, что:
1) лицензирование представляет собой строго регламентированный законом порядок получения лицензии;
2) контроль осуществляется от имени государства и в целях соблюдения прав и свобод граждан, их собственности и здоровья, созидания экономического потенциала и экологического благополучия;
3) должностные лица лицензионных органов несут ответственность за несоблюдение законодательства о лицензировании;
4) сведения из реестров лицензий, как и другая информация о лицензировании, являются достоверными и доступными.
Сторонники отмены лицензионно-разрешительного режима в отношении строительной деятельности в качестве оснований такой отмены называют длительность и сложность процедуры выдачи лицензии, коррупцию. Между тем данные недостатки связаны с бюрократизмом, который присущ практически всем органам государственной власти, а также с коррупцией как социальным явлением. Подобные недостатки характеризуют скорее уровень, качество и организацию современной системы государственного управления, чем лицензирование как институт правового регулирования. [Бутаева Е. М. Отмена лицензирования в строительстве: проблемы правового регулирования отрасли//Административное право. 2008, № 2. С. 10]
В строительстве, пожалуй, как ни в одной другой сфере предпринимательской (хозяйственной) деятельности, широко распространены не прямые договорные связи, а установление отношений через фигуру генерального подрядчика. Более того, при оформлении разрешительной документации на возведение зданий или сооружений наличие договора с генеральным подрядчиком просто необходимо. В таком случае мы имеем дело одновременно с двумя уровнями договорных отношений: «заказчик - генеральный подрядчик» и «генеральный подрядчик - субподрядчик(-и)».
Эти договорные отношения, конечно, взаимосвязаны друг с другом, так как они направлены на реализацию одного и того же строительного проекта. Кроме того, в них повторяется одно и то же лицо - генеральный подрядчик, выступающий в роли подрядчика по отношению к заказчику и в роли заказчика по отношению к субподрядчику(-ам). Тем не менее, данные договорные связи воплощают в себе самостоятельные гражданско-правовые обязательства.
Заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком (ст. 706 ГК РФ). Генеральный подрядчик отвечает перед заказчиком за действия привлеченных им субподрядчиков. Генеральный подрядчик несет ответственность перед субподрядчиком(-ами) за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда.
Особый интерес сущность этих договорных связей представляет, на мой взгляд, уже после надлежащего исполнения сторонами договорных обязательств, т.е. на стадии последоговорных отношений, когда речь идет о гарантийных обязательствах подрядчика перед заказчиком. [Беляева О. А. Гарантийные удержания при подрядных отношениях в строительстве//Право и экономика. 2008, № 5. С. 22]
Глава 2. Особенности правового регулирования договора подряда в капитальном строительстве
2.1. Содержание договора подряда в капитальном строительстве
Содержание договора строительного подряда образуют права и обязанности сторон. Содержание прав сторон в договоре строительного подряда может быть определено путем раскрытия содержания корреспондирующих им обязанностей. [Гражданское право: Учебник. В 3-х т. Т. 2. /Отв.ред. А.П.Сергеев, Ю.К.Толстой. – М: ТК Велби Издательство Проспект. 2005. С. 395]
Что касается определения прав и обязанностей сторон в договоре, то данные предписания носят императивный характер.
Права и обязанности сторон в договоре подряда носят взаимный характер, т. е. правам одной стороны соответствуют обязанности другой.
Таким образом, подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ.
Надо отметить, что ст. 743 ГК РФ отражает общее правило, в соответствии с которым подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете при условии отсутствия иных указаний в договоре строительного подряда.
Назначение технической документации состоит в том, что она устанавливает, какие по объему и содержанию работы должен выполнять подрядчик, а также и то, каким требованиям, прежде всего с точки зрения их качества, работы должны соответствовать.
Техническая документация при выполнении строительных работ представляет собой набор подготовленных в соответствии с требованиями нормативных документов схем, чертежей, графиков, расчетов, а также иных документов, необходимых для выполнения подрядных строительных работ. Договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации при условии соблюдения требований, содержащихся в нормативных документах, издаваемых Правительством РФ, Госстроем России, другими компетентными органами. Основным нормативным документом, регулирующим вопросы, связанные с технической документацией, при проведении строительных работ является Инструкция о составе, порядке разработки, согласования и утверждения проектно-сметной документации на строительство предприятий, зданий и сооружений. Указанная Инструкция регламентирует состав, порядок разработки, согласования и утверждения проектно-сметной документации.
Выделяют следующие стадии при подготовке технической документации: предпроектная (концептуальная) стадия, стадия подготовки ТЭО и стадия проектирования. Предпроектная стадия включает изучение градостроительной и социально-экономической ситуации, археологической и историко-культурной подосновы, определение функциональной структуры исходя из условий участка, предполагаемого строительства, составление эскиза архитектурно-градостроительного решения и задания на разработку ТЭО. ТЭО включает определение основных градостроительных, архитектурно-планировочных, функциональных и экономических параметров объекта, проведение предварительных согласований с уполномоченными государственными органами и органами местного самоуправления. Стадия проектирования включает конкретизацию и развитие основных положений ТЭО, выполнение чертежей в полном объеме и составление сметы на строительство. На этом этапе происходит согласование проекта с уполномоченными государственными органами, и заказчик утверждает проект. Порядок разработки проектно-сметной документации на стадии проектирования в один этап - рабочий проект - или в два этапа - проект и рабочая документация - определяется в ТЭО исходя из того, что проектирование технически несложных объектов, а также объектов, строительство которых должно осуществляться преимущественно по типовым и повторно применяемым проектам, выполняется в одну стадию.
Смета представляет собой денежное выражение подлежащих выполнению работ.
В договоре строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию. В том случае, если подрядчик обнаружит в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. Если заказчик по общему правилу в течение 10 дней не отреагирует на полученную от подрядчика информацию, последний обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика.
Если подрядчик не сообщит об этом заказчику в установленный срок, он лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика.
В настоящее время обязанность предоставить материалы, а также оборудование может быть возложена договором на любую из сторон. Соответствующее условие не относится к числу существенных, поскольку ст. 745 ГК РФ содержит определенную презумпцию на этот счет. Она исходит из того, что материально-техническое обеспечение строительства возлагается в полном объеме на подрядчика, одновременно допуская указание в договоре иного: возложение соответствующей обязанности на заказчика, целиком или частично.
Подрядчик обязан за свой риск выполнить определенную работу по заданию заказчика из его или своих материалов. В определении договора подряда содержится ряд требований, конкретизирующих основную обязанность подрядчика по выполнению работы.
Работа должна выполняться из материала подрядчика и его средствами, если иное не установлено законом или договором (п. 1 ст. 704 ГК РФ). Учитывая диспозитивность данной нормы, закон предусматривает различные правила в зависимости от того, из чьего материала работа выполняется.
Подрядчик обязан принять все меры к обеспечению сохранности вверенного ему заказчиком имущества и несет ответственность за всякое упущение, повлекшее за собой его утрату или повреждение (ст. 714 ГК РФ). Подрядчик несет ответственность за сохранность не только переданного ему заказчиком материала, но и другого имущества заказчика, переданного для ремонта, улучшения либо выполнения иной работы. Подрядчик не отвечает за случайную гибель имущества заказчика, поскольку отвечает только за свои упущения. Нельзя также считать, что подрядчик обязан принимать какие-либо особые меры предосторожности для охраны имущества заказчика. По общему правилу, он обязан заботиться об имуществе заказчика, как и о своем собственном, соблюдая обычные меры предосторожности. Однако договором может быть предусмотрена и специальная обязанность подрядчика соблюдать какие-либо дополнительные требования заказчика, касающиеся охраны его имущества, например, при работе с драгоценными металлами или с приборами, являющимися объектами повышенной опасности для окружающих.
Риск случайной гибели или случайного повреждения объекта строительства, составляющего предмет договора строительного подряда, до приемки этого объекта заказчиком несет подрядчик.
Риск подрядчика состоит в том, что он не вправе требовать от заказчика вознаграждения за ту работу, которая была выполнена к моменту гибели предмета подряда или его повреждения либо которую стало невозможно завершить. Подрядчик несет имущественные последствия гибели или повреждения объекта подряда либо невозможности выполнения подрядных работ, которые наступили по его собственной вине либо в результате случайных обстоятельств.
Особенность данного положения по сравнению с общей нормой о распределении рисков в договоре подряда состоит в том, что применительно к договору строительного подряда правило о распределении рисков между сторонами носит императивный, а не диспозитивный характер.
Это позволяет сделать вывод, что заказчик отвечает за гибель или повреждение объекта в соответствующих случаях только при наличии своей вины. Следовательно, во-первых, правило п.2 ст.401 ГК (о повышенной ответственности лица, не исполнившего или ненадлежащим образом исполнившего обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности) по отношению к заказчику не применяется, и, во-вторых, заказчик вправе требовать освобождения его от обязанности оплачивать всю предусмотренную сметой стоимость работ, если докажет, что передача им оказавшихся недоброкачественными материалов или оборудования, дача ошибочных указаний подрядчику, а также невыполнение обязанностей, предусмотренных п.1 ст.716 ГК, имели место не по вине заказчика.
Надо отметить, что нормы о договоре строительного подряда не содержат специальных правил относительно риска случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования или переданной для переработки вещи. Применительно к рассматриваемому договору такая ситуация может возникнуть при реконструкции, которая представляет собой, в частности, переустройство существующих цехов и объектов основного, подсобного и обслуживающего назначения, как правило, без расширения имеющихся зданий и сооружений основного назначения, связанное с совершенствованием производства и повышением его технико-экономического уровня на основе достижений научно-технического прогресса и осуществляемое по комплексному проекту на реконструкцию предприятия в целом в целях увеличения производственных мощностей, улучшения качества и изменения номенклатуры продукции. В подобных случаях следует руководствоваться ст. 705, включенной в общие положения о подряде. Эта статья, в свою очередь, основана на ст. 211 ГК, в силу которой риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его собственник. При этом, как и ст. 211 ГК, ст. 705 ГК представляет собой диспозитивную норму, вследствие чего стороны могут предусмотреть в договоре подряда, в т.ч. и строительного, иное (например, то, что подрядчик несет риск случайной гибели не только материалов и оборудования, но и переданных ему для реконструкции или капитального ремонта объектов). [Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Части второй (постатейный)/Под ред. О.Н. Садикова. –М.: НОРМА. 2006. С.308]
Одной из основных обязанностей заказчика является предоставление земельного участка для строительства. Однако закрепляющая эту обязанность норма является диспозитивной, поэтому она способна восполнить пробел, образовавшийся в связи с отсутствием в договоре указаний относительно времени передачи, размеров и состояния предоставляемого земельного участка.
В связи с этим следует согласиться с мнением Брагинского М. И., который пишет, что ст. 747 ГК РФ не совсем удачно именуют «дополнительными обязанностями заказчика». В действительности все они целиком укладываются в более общую – «создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ», т. е. именно в одну из конституирующих договор строительного подряда обязанность, что подтверждается включением ее в легальное определение данного договора. Так, в обязанности заказчика входят предоставление вспомогательной рабочей силы, помощь при испытании, которое предшествует сдаче объекта, и др. [Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. –М.: Статут. 2002. С. 136]
Градостроительный кодекс предусматривает, что разработка финансирование, утверждение и определение порядка использования проектной документации осуществляется по инициативе заказчика и за его счет.
Кроме того, заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ. Надо отметить, что данное право заказчик осуществляет за свой счет.
ГК РФ определяет в качестве взаимной обязанности – обязанность осуществлять сотрудничество между собой. Смысл такого сотрудничества состоит в том, что при обнаружении препятствий к надлежащему исполнению и заказчик, и подрядчик должны в раной мере принимать все зависящие от них разумные меры, направленные на устранение таких препятствий. Неисполнение указанной обязанности влечет за собой весьма ощутимые последствия. Они состоят в том, что соответствующая сторона лишается права на возмещение убытков, которые у нее могут возникнуть.
Заказчику принадлежат весьма широкие права по контролю и надзору за действиями подрядчика. Указанные права включают возможность осуществлять проверку хода и качества выполняемой работы, включая соблюдение сроков ее выполнения, качества предоставленных подрядчиком материалов, правильности их использования подрядчиком.
С контролем и надзором связаны для заказчика не только права, но и обязанности. Обнаружив в ходе осуществляемого им контроля и надзора допущенные подрядчиком недостатки, представляющие собой отступления от условий договора, прежде всего такие, которые могут повлиять на качество выполняемых работ, заказчик обязан немедленно информировать о том подрядчика. Не сделав этого, он потеряет право ссылаться в дальнейшем на наличие такого рода недостатков.
Заказчик обязан уплатить обусловленную договором цену. При этом сторонам в договоре строительного подряда предоставляется возможность самим определить как цену, так и порядок ее оплаты.
ГК РФ определяет способы расчетов диспозитивной нормой, которая носит к тому же отсылочный характер.
Заказчик обязан после получения сообщения от подрядчика о готовности сдачи результата работы или соответствующего ее этапа приступить к приемке. Организация и осуществление приемки результата работ, если иное не предусмотрено договором, составляют обязанность заказчика. Исполнить ее он должен за свой счет.
Особо выделены последствия принятия отдельного этапа работ. Имеется ввиду, что с указанного момента риск случайной гибели или повреждения результата работ переходит на заказчика.
Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ. Если будут обнаружены такие недостатки. Которые исключают возможность использования его для цели, указанной в договоре.
2.2. Изменение и расторжение договора подряда в капитальном строительстве
Гражданское законодательство закрепляет принцип свободы договора. Однако, чтобы приступить к строительству того или иного объекта, одного договора строительного подряда между заказчиком и подрядчиком недостаточно, необходимо получить разрешение и согласование целого ряда уполномоченных государственных органов. Заказчик принимает решение о начале строительства на основе подготовленного по его заданию технико-экономического обоснования строительства объекта. Технико-экономическое обоснование и составленная на его основе проектная документация подлежат обязательной государственной экспертизе и утверждению в установленном порядке.
Договоры строительного подряда могут заключаться как в обычном порядке, т. е. путем вступления будущих контрагентов в прямой контакт, согласования ими всех необходимых условий будущего договора и его подписания, так и посредством проведения специальных подрядных торгов.
Под подрядными торгами понимается форма размещения заказов на строительство, предусматривающая выбор подрядчика для выполнения работ на основе конкурса. [Голованов Н. М. Обязательственное право. Учебник –СПб.: Питер. 2005 С. 189]
В проекте договора должен быть обязательно указан срок выполнения работ, поскольку договор строительного подряда считается незаключенным, если в нем отсутствует условие о сроке выполнения работ.