Правовое регулирование служебной и коммерческой тайны

Введение
Глава I Правовое регулирование коммерческой тайны
1.1. Законодательство Российской Федерации о коммерческой тайне
1.2. Содержание понятия “коммерческая тайна” по законодательству Российской Федерации : признаки коммерческой тайны
1.3. Право на отнесение информации к информации, составляющей коммерческую тайну, и способы получения такой информации
1.4. Режим коммерческой тайны: меры по охране конфиденциальности информации
1.5. Особенности передачи прав на коммерческую тайну
Глава II Особенности правового регулирования служебной тайны
2.1.Общая характеристика
2.2. Соотношение служебной и коммерческой тайны
Глава III Проблемы правового регулирования коммерческой и служебной тайны
3.1. Проблемы охраны коммерческой и служебной тайны в России
3.2. Проблема учета коммерческой тайны
Заключение
Список использованной литературы:

Правовое регулирование служебной и коммерческой тайны

в сфере управления предприятием и обеспечения безопасности:
- сведения о механизме подготовки, принятии и исполнении управленческих решений;
- сведения о проведении, повестках дня и результатах служебных совещаний;
- сведения о подготовке и результатах переговоров с деловыми партнерами предприятия;
- сведения об организации защиты коммерческой тайны, об охранной системе предприятия, о коммерческой тайне, переданной партнерам (полученной от партнеров) на доверительной основе или по договорам;
- состояние программного и компьютерного обеспечения фирмы;
- содержание заданий на командировку (если командировки носят конфиденциальный характер);
в сфере производства:
- сведения о структуре производства, производственных мощностях, типах и размещении оборудования, запасах сырья, материалов, комплектующих изделий и готовой продукции;
- направления и объемы инвестиций. Плановые и отчетные данные о вводе объектов в эксплуатацию;
- плановые экономические показатели;
- планы расширения или свертывания производства различных видов продукции и их технико-экономические обоснования;
- сведения о новых материалах и технологии их применения, о комплектующих изделиях, которые придают продукции новые качества;
- сведения о модернизации известных технологий, которая позволяет повысить конкурентоспособность продукции;
в научно-технической деятельности:
- сведения о целях, задачах и программах перспективных исследований;
- материалы о незарегистрированных открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях;
- конструкционные характеристики создаваемых изделий и параметры разрабатываемых технологических процессов (габариты, компоненты, режимы обработки и т.п.);
- особенности конструкторско-технологических решений и дизайнерского оформления, которые могут изменить рентабельность изделий;
- условия экспериментов и характеристика оборудования, на котором они проводились;
- используемые методы защиты от подделки товарных знаков .11
Следует отметить, что некоторые виды информации относятся к коммерческой тайне в силу прямого указания закона. Так, например, в соответствии с ч. 4 ст. 10 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" содержание регистров бухгалтерского учета и внутренней бухгалтерской отчетности является коммерческой тайной. Лица, получившие доступ к информации, содержащейся в регистрах бухгалтерского учета и во внутренней бухгалтерской отчетности, обязаны хранить коммерческую тайну. За ее разглашение они несут ответственность, установленную законодательством Российской Федерации.
Информация, составляющая коммерческую тайну, может быть самостоятельно получена иным лицом (помимо ее обладателя) в процессе проведения определенных исследований или иной деятельности. Речь идет, разумеется, не о любой информации, относимой к коммерческой тайне. Так, не могут быть получены таким путем сведения бухгалтерского, налогового и управленческого учета организации без согласия органов управления данной организации (кроме случаев предоставления указанной информации органам государственной власти и местного самоуправления). В то же время, например, секреты производства, различные иные технологические решения, данные о состоянии определенного рынка и пр. вполне могут быть самостоятельно разработаны другим лицом. В таком случае все эти сведения признаются полученными без нарушения закона. Включение в Федеральный закон "О коммерческой тайне" нормы о законности "параллельных" разработок является прогрессивным шагом и соответствует мировой практике в сфере охраны коммерческой тайны.
Статья 4 закона о коммерческой тайне разграничивает законные и незаконные способы получения информации, составляющей коммерческую тайну. Пункт 4 выделяет два случая незаконности получения такой информации:
1) при умышленном преодолении принятых обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, мер по охране конфиденциальности этой информации;
2) если получающее эту информацию лицо знало или имело достаточные основания полагать, что эта информация составляет коммерческую тайну, обладателем которой является другое лицо, и что осуществляющее передачу этой информации лицо не имеет на передачу этой информации законного основания.
Во втором случае речь идет о ситуациях, когда информация, составляющая коммерческую тайну, передается заинтересованному лицу не ее обладателем, а третьим лицом (например, работником организации, в силу своих служебных полномочий имеющим доступ к коммерческой тайне). В такой ситуации лицо, получившее информацию, относимую к коммерческой тайне, будет нести ответственность, предусмотренную ст. 14 Федерального закона "О коммерческой тайне", только в том случае, если будет доказано, что оно знало или имело достаточные основания полагать, что имеет место разглашение коммерческой тайны.
Законным способом получения информации, составляющей коммерческую тайну, помимо указанного в п. 2 статьи 4 закона о коммерческой тайне, является получение ее от обладателя на основании договора или на другом законном основании (например, в случае предоставления информации в соответствии со ст. 6 Закона).
1.4. Режим коммерческой тайны: меры по охране конфиденциальности информации
Для характеристики мер по охране конфиденциальности информации закон о коммерческой тайне использует понятие режима коммерческой тайны. Правовой режим определяется в юридической литературе как система норм права, которая регулирует деятельность, отношения между людьми по поводу определенных объектов. Таким образом, правовой режим направлен на регулирование правового положения какого-либо объекта. Любая информация как объект правового регулирования имеет свой правовой режим. Можно выделить:
- правовой режим массовой информации;
- правовой режим электронного документа;
- правовой режим информационной базы данных и т.п.12
Для определенных видов информации в силу их особого значения устанавливаются специфические правовые режимы. В первую очередь это относится к информации, которая не предназначена для широкого распространения и в связи с этим подлежит правовой охране от несанкционированного доступа. На такую информацию распространяются особые правовые режимы. Использование особых правовых режимов информации является одной из мер обеспечения информационной безопасности.
Режим коммерческой тайны заключается в установлении правовых, организационных, технических и иных мер.
Сами меры по охране коммерческой тайны указаны в ст. 10 закона о коммерческой тайне и подразделяются на:
- организационные (определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну; учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана; ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка; нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, грифа "Коммерческая тайна" с указанием обладателя этой информации);
- правовые (регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров).
При этом режим коммерческой тайны считается установленным после принятия обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, мер, указанных в ч. 1 ст. 10. Наряду с этими мерами обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, вправе применять при необходимости средства и методы технической защиты конфиденциальности этой информации и другие, не противоречащие законодательству Российской Федерации меры. Таким образом, технические меры защиты информации хотя и включаются в понятие режима коммерческой тайны, но являются дополнительными по отношению к организационным и правовым.
1.5. Особенности передачи прав на коммерческую тайну
Большинство авторов признают допустимость передачи прав в отношении информации, относимой к коммерческой тайне, на основании определенных договорных конструкций, в том числе: договора о передаче информации, составляющей коммерческую тайну, между ее обладателем и контрагентом;13 договора о передаче коммерческой тайны и т.д.14 Возможность получения коммерческой тайны по договору признают и другие авторы .
Однако правовая природа такого договора дискуссионна. Так, одни авторы считают, что право использования информации, составляющей коммерческую тайну, может предоставляться по лицензионному договору 15. В литературе также высказывались мнения о том, что отношения по передаче информации, используемой в торгово-предпринимательской деятельности, опосредуются договорами купли-продажи,16 дарения;17при этом договор купли-продажи информации представляет собой договор, по которому одна сторона (продавец) обязуется передать другой стороне (покупателю) требуемые сведения, закрепленные на соответствующем материальном носителе или выраженные иным доступным для восприятия способом, а покупатель обязуется оплатить стоимость этих сведений .
Взгляд на договор о передаче коммерческой тайны как на договор купли-продажи, мены и т.п. представляется неверным. Договор купли-продажи имеет своей целью передачу права собственности от продавца покупателю, тогда как говорить о переходе права собственности на информацию представляется некорректным. Кроме того, собственник имущества, приобретенного по договору купли-продажи, по общему правилу владеет, пользуется и распоряжается таким имуществом по своему усмотрению. Положения договора купли-продажи не могут определять порядок осуществления собственником имущества правомочий, вытекающих из его права собственности. Другое дело - договор о передаче информации, составляющей коммерческую тайну. Как правило, такой договор содержит условия, регламентирующие порядок использования соответствующей информации.
С 1 января 2008 г., т.е. с момента вступления в силу части четвертой ГК РФ и новой редакции Закона о коммерческой тайне, законодательно закреплены три договора, которые допускается заключать в отношении коммерческой тайны:
1) договор о передаче информации, составляющей коммерческую тайну (п. 6 ст. 3 Закона о коммерческой тайне);
2) договор об отчуждении исключительного права на секрет производства (ст. 1468 ГК РФ);
3) лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства (ст. 1469 ГК РФ).
Нетрудно заметить, что попытки одновременного применения указанных правовых конструкций могут повлечь за собой определенные проблемы. По логике законодателя получается, что объектом правоотношений может быть не только информация, составляющая коммерческую тайну, но и исключительные права на нее. Это все равно, что признать объектом правоотношения сам товарный знак как некое обозначение и одновременно - исключительные права на него.
Далее возникает вопрос: а как можно передать информацию, составляющую коммерческую тайну, без прав на нее? Наконец, сам термин "передача" представляется не очень удачным. Передать можно разве что материальный носитель информации (дискету, документ и т.д.), но не саму информацию, имеющую идеальную природу. Также уместно вспомнить, что, согласно совместной правовой позиции Пленумов ВС РФ и ВАС РФ, внесение объекта интеллектуальной собственности в качестве вклада в уставный капитал хозяйственного товарищества или общества невозможно, что, однако, не исключает возможности внесения в качестве вклада права пользования таким объектом интеллектуальной собственности.18 Подобная передача прав возможна исключительно в соответствии с договорными конструкциями, предусмотренными гл. 75 ГК РФ.
Таким образом, правильнее было бы говорить о допуске к информации, составляющей коммерческую тайну, на законных основаниях.
В этой связи следует отметить, что договорная конструкция, предусмотренная п. 6 ст. 3 Закона о коммерческой тайне, вряд ли найдет применение на практике. Фактически передача информации, составляющей коммерческую тайну, в любом случае будет осуществляться в рамках договоров, предусмотренных ст. 1468 и 1469 ГК РФ, т.е. одновременно с передачей прав на ее использование.
Кроме того, ст. 1233 ГК РФ называет лишь два договора о распоряжении исключительными правами. Иные договорные конструкции в части четвертой ГК РФ не предусмотрены.
Глава II Особенности правового регулирования служебной тайны
2.1.Общая характеристика
Четкого определения служебной тайны в действующем законодательстве не существует, но ссылки на нее во многих нормативных правовых актах дают возможность выделить некоторые признаки отнесения информации к служебной тайне. Так, в Указе Президента РФ от 6 марта 1997 г. N 188 в Перечне сведений конфиденциального характера служебной тайной считаются сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с федеральным законодательством. Также к служебной тайне относятся сведения, конфиденциальность которых диктуется служебной необходимостью.
Служебная тайна - это защищаемая по закону конфиденциальная информация, ставшая известной в государственных органах и органах государственного самоуправления только на законных основаниях и в силу исполнения их представителями служебных обязанностей, а также служебная информация о деятельности государственных органов, доступ к которой ограничен федеральным законом или в силу служебной необходимости.
Информация является служебной тайной, если она отвечает следующим критериям:
- отнесена федеральным законом к служебной информации;
- является конфиденциальной информацией третьих лиц (банковская, профессиональная тайна и др.);
- не является государственной тайной и не относится к перечню сведений, доступ к которым не может быть ограничен.
Определенные категории работников (банковские служащие, работники связи, страховые агенты) обязаны сохранять в тайне сведения, к которым они имеют доступ в связи с выполняемой работой.
В соответствии со ст. 57 Трудового кодекса РФ при заключении трудового договора могут быть предусмотрены условия о неразглашении охраняемой законом служебной тайны.19
ТК РФ предусматривает наложение дисциплинарных взысканий (в том числе увольнение работника в случае разглашения охраняемой законом служебной тайны, ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей согласно подп. "в" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ) аналогично ситуации о разглашении коммерческой тайны.
2.2. Соотношение служебной и коммерческой тайны
Вопрос о соотношении служебной и коммерческой тайны представляет определенную сложность, поскольку Гражданский кодекс РФ в статье 139 ранее оперировал этими двумя понятиями, не раскрывая, в чем их отличие. Несмотря на то что служебная и коммерческая тайны обладают тремя аналогичными признаками, синонимами они не являются. Это разноплановые понятия. Во-первых, основания, по которым сведения, относящиеся к служебной тайне, и сведения, составляющие коммерческую тайну, признаются конфиденциальными, существенно различаются между собой. Сохранение в тайне служебной информации, в отличие от коммерческой тайны, не обусловлено ее коммерческой ценностью. Служебная тайна не может быть объектом гражданского оборота. Запрещение ее разглашать устанавливается императивно законодательством, регламентирующим отдельные виды деятельности государственных органов.
Итак, служебную тайну можно определить как вид тайны, включающий устанавливаемую и защищаемую федеральными и муниципальными органами власти и их предприятиями информацию любой области их деятельности, доступ к которой ограничивается служебной необходимостью. В целях осуществления своих функций и в рамках установленных полномочий все государственные органы в той или иной степени аккумулируют у себя массивы самой разнообразной информации, в том числе составляющей личную (семейную), коммерческую и другие виды тайн. Мы будем рассматривать случаи, когда информация, составляющая коммерческую тайну, приобретает статус служебной. В основном это касается государственных органов, для осуществления деятельности которых необходима информация экономической направленности. В качестве характерных примеров могут выступать таможенные и налоговые органы .
Так, согласно пункту 1 статьи 10 Таможенного кодекса РФ, таможенные органы по своему статусу наделены полномочиями на получение любой информации (включая коммерческую), необходимой для обеспечения соблюдения таможенного законодательства.20 Например, для целей таможенной статистики используются документы и сведения, представляемые лицами в соответствии с Таможенным кодексом РФ, такие как грузовая таможенная декларация. Сведения, содержащиеся в ней, в ряде случаев могут составлять коммерческую тайну, поскольку дают представление о товарообороте коммерческой компании, объеме поставок и так далее. Такая информация, в соответствии с пунктом 3 статьи 10 Таможенного кодекса РФ, имеет специальный режим хранения и доступа.
Статья 33 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 "Об организации страхового дела в Российской Федерации" устанавливает обязанность должностных лиц федерального органа исполнительной власти по надзору за страховой деятельностью не разглашать служебную информацию, составляющую коммерческую тайну страховщика.
Как видно из приведенных примеров, законодатель обязал лиц, имеющих доступ к служебной тайне, соблюдать ее конфиденциальность под угрозой применения наказания, в том числе и уголовного. Однако следует отметить, что судебная практика по делам о разглашении и незаконном использовании коммерческой информации, находящейся в режиме служебной тайны, государственными служащими, мягко говоря, не велика. Это объясняется не высокими моральными качествами чиновников, а сложностью доказывания наличия состава преступления за указанные деяния.
Глава III Проблемы правового регулирования коммерческой и служебной тайны
3.1. Проблемы охраны коммерческой и служебной тайны в России
Различные проблемы, связанные с охраной в России коммерческой, служебной и личной тайны, постоянно обсуждаются в юридических изданиях. Все исследователи единодушно отмечают неполноту правового регулирования и необходимость его совершенствования.21
Известно, что если информация имеет коммерческую ценность, она именуется коммерческой тайной. При этом определение "коммерческий" не относится к существу, содержанию этой информации. Информация любого рода может считаться коммерческой, если из нее можно извлечь выгоду. Кроме технической и технологической информации к коммерческой можно отнести экономическую, организационную, политическую, научную информацию. Информация о состоянии здоровья, о материальном положении, даже о привычках отдельных лиц также может составлять коммерческую тайну.
Информация, составляющая личную тайну, также заслуживает правовой охраны, даже если она не является коммерческой. Такая информация в настоящее время охраняется на основе норм, содержащихся в ст. 150 ГК РФ, как разновидность нематериальных благ.
Нарушение коммерческой тайны причиняет имущественный вред, а нарушение личной тайны - моральный вред (ст. 151, 1099 - 1101 ГК РФ).
Более сложно дать определение понятию "служебная тайна". Если исходить из буквального значения употребленных в этом выражении слов, то следует считать, что служебная тайна - это информация, которая стала доступна гражданину при исполнении им своих служебных (трудовых) обязанностей. При этом не должно иметь значения, трудится такой гражданин в государственной или в негосударственной организации. Попытки ограничить понятие "служебной тайны" взаимоотношениями, возникающими только в рамках государственных организаций, не только не находят опоры в законе, но и неверны по самой своей сути; подобные попытки могут нанести лишь ущерб общему правовому регулированию.
Что касается содержания служебной информации, то это может быть либо коммерческая, либо личная тайна, например техническая, банковская, медицинская, адвокатская тайна.
Таким образом, специально выделять служебную тайну как особый объект гражданского права нет оснований.