Предпринимательство в форме общества с ограниченной ответственностью.

Содержание

Введение
1. Место и роль общества с ограниченной ответственностью в системе юридических лиц
2. Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью
3. Формирование уставного капитала и имущества общества с ограниченной ответственностью
Заключение
Список использованной литературы

Предпринимательство в форме общества с ограниченной ответственностью.

Устав общества с ограниченной ответственностью является локальным нормативным документом, обязательным как для всех участников данного общества, так и для самого общества как юридического лица.
Поскольку правоспособность юридического лица реализуется его органами, устав общества обязателен к исполнению всеми органами общества – общим собранием участников, советом директоров (наблюдательным советом) общества (если он образован), единоличным исполнительным органом, коллегиальным исполнительным органом, ревизионной комиссией (ревизором).
Таким образом, устав обязателен для всех участников соответствующего общества, а не только тех, кто участвовал в утверждении устава при учреждении общества. Законодательство и правоприменительная практика исходят из обязательности устава общества также идля третьих лиц, в частности, его контрагентов.
Правовые нормы, устанавливающие обязательные требования к уставам обществ с ограниченной ответственностью, установлены в п. 2 ст. 52 ГК РФ (общие требования к уставам любых юридических лиц), в п. 2 ст. 89 ГК РФ (требования к учредительным документам обществ с ограниченной ответственностью), а также в п. 2 ст. 11 Закона.
Выше указанный п.2 ст.11 Закона обобщает и конкретизирует упомянутые нормы, а также содержит отсылку к иным положениям, предусмотренным Законом в качестве обязательных для включения в устав.
В соответствии с этим устав общества с ограниченной ответственностью должен содержать: полное и сокращенное фирменное наименование общества; сведения о месте нахождения общества; сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; сведения о размере уставного капитала общества; сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества; права и обязанности участников общества; сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества; сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу; сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам; иные сведения, предусмотренные Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Таким образом, перечень сведений, которые должны содержаться в уставе общества с ограниченной ответственностью не является исчерпывающим.
К иным сведениям, предусмотренным Законом, относятся, как правило, сведения, отражаемые в уставе в связи с возникновением определенных обстоятельств (создание филиала, уменьшение или увеличение уставного капитала и др.). При учреждении общества такие обстоятельства либо отсутствуют, либо в принципе не могут иметь места, однако из этого правила имеются и исключения. К ним можно отнести следующие сведения: о всех созданных филиалах и открытых представительствах общества (п. 5 ст. 5); об изменениях, связанных с увеличением уставного капитала общества (ст. 19); об изменениях, связанных с уменьшением уставного капитала общества (ст. 20); об изменениях, связанных с перераспределением, продажей или погашением долей, принадлежащих обществу (ст. 24); о порядке создания и размерах резервного и иных фондов общества, если указанные фонды создаются (ст. 30); о порядке образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, порядке прекращения полномочий членов этого органа и компетенции его председателя, если данный орган в обществе создается (п. 2 ст. 32); о правилах образования и функциях ревизионной комиссии (ревизора) (п. 6 ст. 32), а также порядке работы ревизионной комиссии (ревизора) (ст. 47), создаваемой (избираемого) в обществах, имеющих более 15 участников в обязательном порядке, в остальных - по желанию участников; о количестве членов и сроке деятельности коллегиального исполнительного органа общества, порядке его деятельности и принятия решений, если его образование предусмотрено уставом (ст. 41).
Кроме того, в Законе установлена также обязательность указания в уставе и иных сведений, вне зависимости от каких-либо условий. К данным сведениям относятся сведения: о сроке проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества (ст. 34); о порядке проведения общего собрания участников общества (ст. 37); о сроке, на который избирается единоличный исполнительный орган общества (ст. 40).
Кроме того, в Законе содержится множество диспозитивных норм, предоставляющих учредителям общества право (но не обязывающих их) включить в устав определенные дополнительные правила, например: о месте нахождения общества по месту постоянного нахождения его органов управления или по основному месту его деятельности (п. 2 ст. 4 Закона); о дополнительных правах (п. 2 ст. 8 Закона) и дополнительных обязанностях (п. 2 ст. 9 Закона) участников общества; о видах имущества, которое не может быть вкладом в уставный капитал (п. 2 ст. 15 Закона); о большем по сравнению с установленным Законом числом голосов, необходимых для принятия решения об увеличении уставного капитала общества за счет его имущества (п. 1 ст. 18 Закона); об установлении иного, по сравнению с установленным Законом, срока для внесения дополнительных вкладов участниками общества (п. 1 ст. 19 Закона) и многие другие. Наличие большого количества подобных норм отражает преимущественно диспозитивный характер гражданско-правового регулирования и обеспечивает участникам широкий выбор вариантов оптимизации деятельности конкретного общества.
Обращает на себя внимание, что Закон обязывает включать и в устав, и в учредительный договор одинаковые по существу сведения, например, о размере уставного капитала, размерах долей участников. Думается, что такое дублирование вряд ли объективно необходимо.
П.3 ст. 12 Закона содержит положение, согласно которому общество обязано в разумные сроки предоставить возможность любому заинтересованному лицу ознакомиться с его учредительными документами. Это требование вытекает из положения, что учредительные документы не могут быть объектом коммерческой тайны.
При этом данное положение обязывает общество предоставлять практически любому физическому или юридическому лицу возможность ознакомления с его учредительными документами, поскольку уже само по себе обращение лица с такой просьбой может рассматриваться как проявление его заинтересованности.
При определении факта разумности следует исходить из положения, что разумными допустимо считать сроки, достаточные для того, чтобы в течение рабочего дня предоставить заинтересованному лицу копии учредительных документов и всех изменений и дополнений к ним.1
В случаях, указанных в Законе, а также в других случаях по желанию участников общества в устав вносятся изменения, подлежащие государственной регистрации.
В соответствии с пп. 1 п. 3 ст. 91 ГК РФ изменение устава общества с ограниченной ответственностью относится к исключительной компетенции общего собрания его участников (пп. 1 п. 2 ст. 33 Закона), причем изменение размера уставного капитала с необходимостью влечет изменение устава общества.
Согласно п. 4 ст. 12 Закона по решению общего собрания участников общества изменения могут вноситься не только в устав, но и в учредительный договор общества с ограниченной ответственностью.
Закон предусматривает особенности принятия решений о внесении изменений в устав и в учредительный договор общества с ограниченной ответственностью. Любые изменения и дополнения, которые вносятся в устав или в учредительный договор общества с ограниченной ответственностью, в обязательном порядке подлежат государственной регистрации. Порядок государственной регистрации изменений в учредительные документы общества аналогичен порядку государственной регистрации общества.
По общему правилу, установленному в п. 4 ст. 12 Закона, изменения, внесенные в учредительные документы общества с ограниченной ответственностью, приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации данных изменений. Данное положение основывается на правиле, содержащемся в п. 3 ст. 52 ГК РФ, согласно которому изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.
В целях защиты интересов третьих лиц ГК РФ определяет также, что юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, которые действовали уже с учетом этих изменений. В этом случае, например, общество с ограниченной ответственностью не может отказаться от исполнения обязанности, ссылаясь на отсутствие регистрации изменений устава.
Однако ГК РФ в п. 3 ст. 52 устанавливает и исключения из общего правила. В случаях, предусмотренных законом, изменения учредительных документов приобретают силу в ином порядке. Например, согласно п. 5 ст. 5 Закона, изменения в уставе общества сведений о его филиалах и представительствах вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.
Именно Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» определил приоритет правил, установленных в уставе по отношению к правилам, содержащимся в учредительном договоре. В случае коллизии норм устава и учредительного договора нормы устава считаются имеющими большую силу.
Таким образом, на основании своего устава и учредительного договора общество с ограниченной ответственностью в лице соответствующего органа управления выступает участником гражданского оборота, субъектом трудовых, налоговых и других правоотношений. Устав с учетом общих требований законодательства индивидуализирует юридический статус конкретного общества.
3. Формирование уставного капитала и имущества общества с ограниченной ответственностью
Уставный капитал общества формируется с целью обеспечения предпринимательской деятельности общества. Участники общества вносят вклады, которые и составляют этот минимальный размер имущества общества, называемый уставным капиталом, гарантирующим интересы кредиторов и партнеров общества.1
Законодатель четко определил минимальный размер уставного капитала общества, который должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества.
В специальную группу выделяются и общества, занимающиеся банковской и страховой деятельностью. На них распространяются дополнительные требования и к размеру уставного капитала, и к его структуре, определяемые законодательством и органами по контролю за банковской и страховой деятельностью. По существу, Закон является общим законом, содержащим основные положения о данной организационно-правовой форме, и вполне возможно на его базе принятие более узких специальных законов, регулирующих деятельность таких обществ в конкретных сферах предпринимательской деятельности.
В последнее время получила широкое распространение негативная практика исчисления уставного капитала в иностранной валюте. Чтобы исключить любое сомнение в этом вопросе, в п. 1 ст.14 Закона содержится прямое указание на определение уставного капитала и установление размера долей участников общества в рублях.
Уставный капитал любого юридического лица является минимальной гарантией интересов его кредиторов. Величина уставного капитала является формальным критерием надежности и платежеспособности организации.2 Чем больше уставный капитал, тем большее доверие к себе должно вызывать юридическое лицо, им обладающее. Но, как сказано, критерий этот формален, ибо, как показывает практика, зачастую те цифры бухгалтерского баланса, характеризующие величину уставного капитала, которые организация представляет в подтверждение своей платежеспособности, не имеют под собой реального обеспечения. К примеру, активы успешно хозяйствующего общества через несколько лет его деятельности во много раз превышает величину его уставного капитала. А другое хозяйственное общество, определив минимальный размер уставного капитала, в своих активах не выходит за его рамки, при этом, долги перед кредиторами значительно превышают его активы.
Таким образом, речь идет о случаях, когда, в силу различных причин, структура бухгалтерского баланса хозяйствующего субъекта не соответствует его действительному финансовому положению. Существует множество способов выявления истинного финансового положения предприятия, которые разрабатываются в теории и практике бухгалтерского учета и аудита. Но в любом случае данные бухгалтерского учета должны анализироваться во всей совокупности его показателей.
Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде правильной дроби (абз. 1 п. 2 ст. 14 Закона). Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.
Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли (абз. 2 п. 2 ст. 14 Закона). Таким образом, законодатель выделяет действительную стоимость доли участника общества. Она равняется стоимости чистых активов общества на дату определения ее стоимости, взятых пропорционально размеру доли участника в уставном капитале. Здесь можно заметить проявление одного из преимуществ ООО над АО. Оно заключается в том, что, в случае отчуждения своей доли участником ООО стоимость этой сделки (если она возмездная) определить сравнительно легко. Что касается отчуждения акционером своего пакета акций, то на сегодня практически невозможно определить стоимость этого пакета иначе, как с помощью установления цены котировки этих акций на фондовой бирже. При выходе же участника из ООО, в соответствии со ст. 26 Закона, общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества, либо с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости, а в случае неполной оплаты его вклада в уставный капитал общества действительную стоимость части его доли, пропорциональной оплаченной части вклада.
Таким образом, участник ООО, в случае, если он решит прекратить свои отношения с обществом, намного надежнее застрахован от возможных убытков при выходе из общества, чем его собрат-участник АО.1
Диспозитивные нормы Закона предоставляют учредителям (участникам) общества возможность ограничить сосредоточение большей части уставного капитала в одних руках путем определения максимального размера доли участника.
Ограничительные меры могут устанавливаться как в отношении размера доли, находящейся у одного участника, так и в отношении количества долей, которые могут принадлежать одному участнику. Основное требование Закона состоит в том, чтобы подобные ограничительные меры не были персональными и адресными, имели общий характер и касались всех и каждого участника общества. Данное требование установлено императивной нормой. Ограничения на возможность сосредоточить большую часть уставного капитала общества является по существу положением, не новым для законодательства (схожая норма есть в ФЗ «Об акционерных обществах» - ст. 80; в жесткой форме эти положения формулируются в Законе РФ «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» и в ФЗ «О рынке ценных бумаг», где регулирование осуществляется государством). Участники вольны как установить ограничения, так и прекратить их своим решением. Такое решение должно приниматься единогласно.
Пункт 1 ст.15 Закона определяет, что вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.
Образование уставного капитала необходимо на начальном этапе создания общества. Далее следует формирование имущественной базы созданного общества, которое осуществляется различными путями, среди которых есть и такой, как вклады участников в имущество общества.
Формами оплаты доли в уставном капитале может быть:
а) передача движимого и недвижимого имущества в собственность общества;
б) передача ценных бумаг в собственность общества;
в) перечисление денежных средств;
г) передача имущественных прав;
д) передача иных прав, имеющих денежную оценку.
Согласно ст. 129 ГК РФ не все объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться и переходить от одного лица другому, т.е. свободно обращаться. Вещи делятся на: а) свободные в обороте; б) ограниченные в обороте; в) изъятые из оборота. Ограничение оборотоспособности определенных вещей устанавливается законом.
Совершенно очевидно, что вещи, изъятые из оборота или ограниченные в обороте, не могут вноситься участниками общества в качестве вклада в уставный капитал общества. Предаваться обществу для оплаты доли в его уставном капитале может только свободно оборачиваемое имущество (вещи). Такими вещами может быть движимое и недвижимое имущество.
Предусмотрена возможность оплаты доли участника в уставном капитале ценными бумагами. Дается обобщающее понятие этого столь необычного вида имущества и не устанавливается никаких изъятий. В ст. 143 ГК РФ представлен неполный перечень существующих на сегодня в обороте ценных бумаг. Однако это вовсе не означает, что все существующие виды ценных бумаг одинаково пригодны для этой цели. Законодатель не вводит здесь никаких ограничений, оставив решение вопроса о том, какие ценные бумаги целесообразно принимать в оплату доли в уставном капитале, а какие не следует вносить в уставный капитал в виде вклада, на усмотрение участников общества.
В такой ситуации, когда в Законе (равно как и в ФЗ «Об акционерных обществах») нет никаких ориентиров и подсказок, необходимо внимательно относиться к ценным бумагам, предлагаемым в качестве оплаты доли участника. Существует много критериев и параметров для выявления экономической надежности, выгодности, ликвидности ценной бумаги, но есть и такие правовые особенности некоторых видов ценных бумаг, которые способны свести к нулю весь экономический эффект от их обращения. Одной из таких ценных бумаг является переводной вексель. Например, в штатах Калифорния и Нью-Йорк переводной вексель не принимается в оплату акций предпринимательских корпораций (как открытых, так и закрытых) в соответствии с законами этих штатов о предпринимательских корпорациях. Названные ограничения введены законами не случайно. Переводной вексель при определенных обстоятельствах (отсутствии акцепта плательщика и пропуске сроков протеста в неплатеже) превращается из ценной бумаги в обычный кусок бумаги. Это само по себе убыточно, а в случае с уставным капиталом оборачивается фикцией, т.к. доля, оплаченная переводным векселем в названных обстоятельствах, остается без реального наполнения. Работа с переводными векселями требует повышенного внимания и достаточной подготовки, равно как дополнительных расходов. Протест векселей в случае неплатежа, неакцепта (непроставления даты акцепта) является необходимым звеном в получении вексельной суммы. Кроме того, вексель – строго формальный документ, и отсутствие на нем требуемых реквизитов делает его дефектным, т.е. вексель теряет всю свою вексельную силу и превращается в лист обычной бумаги (никого не обязывающей и ничего не стоящей). Существуют и другие сложности в работе с ценными бумагами.