Понятия и признаки предпринимательской деятельности

ВВЕДЕНИЕ
ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ПРЕДПРИМИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
1.1. Понятие предпринимательской деятельности
1.2. Признаки предпринимательской деятельности
1.3. Соотношение понятий «предпринимательская деятельность» и «экономическая деятельность»
ГЛАВА 2. ОТДЕЛЬНЫЕ ВИДЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
2.1. Предпринимательская деятельность политической партии
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

Понятия и признаки предпринимательской деятельности

Для общества и каждого конкретного потребителя более важна ясность, – с каким субъектом они в данный момент имеют дело. При отсутствии четкого правового разделения постоянно хозяйствующего субъекта и гражданина, осуществляющего свою правосубъектность в рамках общего регулирования, четкое понимание прав и обязанностей контрагента, реализующего имущество, товар или услугу, затруднено.
Следующий бесспорный признак предпринимательской деятельности - ее осуществление на свой риск, то есть под собственную имущественную ответственность. Такой риск включает принятие на себя предпринимателем как собственником имущества не только могущих произойти неблагоприятных последствий, но и дополнительного (специфического предпринимательского) риска в обязательственных отношениях. Ответственность предпринимателя является повышенной, на него возлагаются неблагоприятные последствия, возникшие не только по его вине, но и в иных случаях, кроме непреодолимой силы.
До введения в действие ГК РФ 1994 года из этого правила для гражданина-предпринимателя по сравнению с предприятием было сделано исключение: он нес ответственность только при наличии вины (Постановление Верховного Совета РФ от 3 марта 1993 года «О некоторых вопросах применения законодательства Союза ССР на территории Российской Федерации»)5.
Такой подход представляется не совсем верным. Потребитель (контрагент) вправе ожидать одинаковой ответственности от продавца товара (услуги) независимо от того, кто осуществляет предпринимательскую деятельность - гражданин или предприятие. Как представитель общества потребителей государство обязано вырабатывать одинаковый подход к ответственности любого хозяйствующего субъекта. Это никоим образом не затрагивает принцип дифференциации регулирования предпринимательской деятельности разномасштабных субъектов в целях стимулирования их развития, так как упрощать предпринимательство вопреки интересам других субъектов прав недопустимо.
Поэтому вполне обоснованными являются нормы п.3 ст.23, п.3 ст.401 ГК РФ, в соответствии с которыми уравнены в правовом режиме коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, в том числе и в вопросах ответственности.
Наиболее существенной ошибкой законодателя в понятии предпринимательства, приведенном в Кодексе, следует считать отсутствие упоминания признака профессионализма в деятельности предпринимателя. Такой признак упоминается в законодательстве Франции (ст.1 Французского торгового кодекса), Германии (ст. 1 Германского торгового уложения) и ряда других стран. Русские дореволюционные авторы также выделяли намерение вести торговлю как промысел.6
Это не означает, что не бывает некомпетентных, непрофессиональных предпринимателей. Условный признак профессионализма призван нести иную нагрузку.
Гражданин-предприниматель должен, открыто относиться к объекту своей деятельности как профессионал, специалист. Интересно в этом плане определение ст.2-104 Единообразного торгового кодекса США: «Коммерсант – это тот, кто совершает операции с товарами определенного рода или каким-либо другим образом по роду своих занятий ведет себя так, как будто он обладает особыми знаниями или опытом в отношении операций и товаров, являющихся предметом сделки, а также тот, кто может рассматриваться как обладающий такими знаниями или опытом вследствие того, что он использует услуги агента, брокера или иного посредника, который ведет себя так, как будто он обладает такими знаниями и опытом»7.
Внешними проявлениями такого отношения могут быть использование специального места торговли (оказания услуг) – магазина, павильона, мастерской, иного производственного помещения; специально оборудованного транспортного средства; вывесок информационно-рекламного характера; торговля, за редким исключением, новыми товарами, их наличие в нескольких экземплярах, возможность выбора покупателем товара из определенного ассортимента; публичность предпринимательской деятельности – предоставление возможности практически неограниченному кругу лиц – потребителей или контрагентов приобрести данный товар (услугу); длительный и стабильный режим работы предпринимателя в течение дня (недели).
В качестве последнего признака предпринимательской деятельности законодатель в ст.2 ГК РФ выделяет ее осуществление лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. При смысловой верности этого признака он весьма неточно расположен юридико-технически. В результате буквального толкования упомянутой нормы выясняется, что осуществление самостоятельной, на свой риск деятельности, направленной на систематическое получение прибыли лицами, не зарегистрированными в качестве предпринимателей, не является предпринимательством.
Кроме того, формулировка ст.2 ГК РФ по нашему мнению противоречит п.4 ст.23 ГК РФ, где все же признается незаконной (без регистрации) деятельность по извлечению предпринимательской прибыли.
Упомянутую неточность достаточно легко исправить. Следует вынести требование о необходимости государственной регистрации предпринимателя за рамки легального определения предпринимательства.
Оценивая законодательное развитие понятия предпринимательской деятельности, хотелось бы отметить две тенденции.
Во-первых, конструкция легального определения совершенствуется, делаются попытки уточнить и нормативно отточить его элементы. Законодатель пошел по пути инкорпорации норм о предпринимательской деятельности в Гражданский кодекс и достиг определенных успехов.
Однако, во-вторых, становится все более ясной невозможность избежать теоретических противоречий такого подхода и в достаточной мере удовлетворить потребности правоприменения. Видимо, пришла пора подготовки отдельного нормативного акта (закона) о предпринимательской деятельности. Вот некоторые принципиальные подходы и моменты, на базе которых, с моей точки зрения, должен формироваться такой закон.
Необходимо нормативное, четко проработанное разделение «простого ремесла» и систематической предпринимательской деятельности. Сейчас регистрация гражданина в качестве предпринимателя играет во многом скрытую роль выявления субъекта-налогоплательщика. Пожалуй, шагом вперед стал бы переход к подаче всеми гражданами один раз в год налоговых деклараций (с существенными штрафами за неуплату налогов), а проходить дополнительно регистрацию в качестве предпринимателя нужно будет только действительно «коммерсантам-профессионалам».
Следует выделить круг сделок, которые всегда требуют статуса предпринимателя; а с другой стороны, ряд сделок, которые независимо от объема и систематичности не относятся к предпринимательским.8
Должное место надлежит занять признаку профессионализма в деятельности предпринимателя с его подробным легальным толкованием.
Хотелось бы, чтобы юридико-технические недочеты, наблюдающаяся усеченность гражданского законодательства в вопросах предпринимательства были устранены проработанным специальным законом о предпринимательской деятельности, который позволит упростить приобретение статуса и деятельность предпринимателя, оптимизировать и удешевить государственное регулирование его деятельности и надзор за нею, что, несомненно, пойдет на пользу всему обществу и облегчит работу правоприменителя.
1.3. Соотношение понятий «предпринимательская деятельность» и «экономическая деятельность»
О понятии и признаках предпринимательской деятельности мы сказали выше однако понятие экономической деятельности и его соотношение с понятием предпринимательства пока остаются для большинства юристов «белым пятном».
Статья 34 Конституции России закрепляет право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической деятельности. Как видно, предпринимательская деятельность есть разновидность деятельности экономической. Но что представляет собой экономическая деятельность, что входит в нее, кроме предпринимательства?
Постановку проблемы сущности экономической деятельности можно найти у С.Э. Жилинского, который отмечает отсутствие ответа на вопрос о содержании экономической деятельности, как у законодателя, так и в правовой литературе; при этом он считает, что удовлетворительный ответ на этот вопрос может быть найден лишь коллективными усилиями. Автор обращает внимание на то, что если в результате деятельности не создаются материальные и духовные блага для удовлетворения потребностей человека, то относить такую деятельность к экономической было бы неправомерно.9
Действительно, определение экономической деятельности, имеющиеся в экономической литературе, весьма глобально и неконкретно. Под экономической (хозяйственной) деятельностью экономисты понимают «трансформацию и приспособление экономических ресурсов в целях удовлетворения экономических потребностей»10. Таким образом, экономическая деятельность, понимаемая как процесс преобразования ресурсов в продукт для удовлетворения как производственных, так и непроизводственных потребностей общества и его членов, может состоять и, например, в деятельности гражданина по приготовлению обеда в домашнем хозяйстве.
На наш взгляд, следует дополнить характеристику экономической деятельности как правовой категории ссылкой на то, что в правовое поле (помимо предпринимательской деятельности) попадает такая экономическая деятельность, которая связана с извлечением дохода. Именно тогда она становиться небезразличной законодателю.
Так, постановление Правительства РФ от 22 августа 1998 г. №1001 посвящено учету на счетах организаций в органах федерального казначейства «средств, полученных от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности». Симптоматично, что Налоговый кодекс РФ в фискальных целях под «индивидуальными предпринимателями» понимает как граждан-предпринимателей, так и частных нотариусов, частных охранников, частных детективов (ст.11 НК РФ). Как видно, все перечисленные субъекты осуществляют экономическую деятельность, влекущую фискальные правовые последствия.
Кроме того, публичная значимость экономической деятельности также является предпосылкой для включения этой деятельности в правовое поле. В новейшем российском законодательстве выраженный акцент на социальной ориентированности экономической деятельности пока отсутствует. Правовое регулирование механизма взаимоотношений бизнеса и власти в недостаточной степени ориентировано и на вопросы ответственности государства за отрицательные результаты управления экономикой.11
Конституции ряда зарубежных стран относят к экономическим отношения, связанные с использованием наемного труда (см. напр. главу 3 Конституции Итальянской Республики12). Экономическая деятельность рассматривается и как более глобальное правовое явление. Так, в ст.131 Конституции Испании записано: «Государство посредством издания закона может планировать общую экономическую деятельность в целях удовлетворения коллективных нужд для обеспечения равномерного и гармоничного развития районов и отраслей, и стимулирования роста доходов и богатств, а также его наиболее справедливого распределения»13.
Экономическая деятельность человека в смысле его экономического существования интересует законодателя в основном лишь с позиций социальных отношений, в которых должен быть обеспечен достойный уровень такого существования («прожиточный минимум», «минимальный размер оплаты труда» и другие правовые понятия, связанные с экономическим существованием), равно как и с извлечением дохода. Поэтому определяя экономическую деятельность необходимо, прежде всего, руководствоваться признаком «извлечение дохода».
ГЛАВА 2. ОТДЕЛЬНЫЕ ВИДЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
Данная глава посвящена отдельным видам предпринимательской деятельности, а именно предпринимательской деятельности политических партий. Почему политических партий? Потому что политическая партия не является коммерческой организацией, т.е. цель ее создания не получение и извлечение прибыли, но в тоже время, как и любая не коммерческая организация она вправе заниматься деятельностью связанной с извлечением доходов. Поэтому в данной главе мы рассмотрим правовые основы предпринимательской деятельности политических партий.
2.1. Предпринимательская деятельность политической партии
Политическая партия – это общественное объединение, целями которого, согласно абзацу 2 ч.4 ст. 3 Федерального закона от 1.07.2001 № 95-ФЗ «О политических партиях»14 (Далее Закон о политических партиях), являются: формирование общественного мнения; политическое образование и воспитание граждан; выражение мнений граждан по любым вопросам общественной жизни, доведение этих мнений до сведения широкой общественности и органов государственной власти; выдвижение кандидатов на выборах в законодательные (представительные) органы государственной власти и представительные органы местного самоуправления, участие в выборах в указанные органы и в их работе.
Это коллективный участник политического процесса, его основной целью является получение власти, а не прибыли. Однако для обеспечения относительной финансовой самостоятельности и ведения нормальной политической деятельности политической партии необходимо заниматься хозяйственной деятельностью, в том числе и предпринимательской.
Согласно Закону о политических партиях политическая партия является юридическим лицом. Юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками, являются некоммерческими организациями. Предпринимательская деятельность партии регулируется Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»15 (Далее Закон о некоммерческих организациях) и соответственно Федеральным законом от 1.07.2001 № 95-ФЗ «О политических партиях». В Законе о некоммерческих организациях дано определение предпринимательской деятельности некоммерческой организации. Это приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, а также приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав, участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика.16 Законодательством Российской Федерации могут устанавливаться ограничения на предпринимательскую деятельность некоммерческих организаций отдельных видов. Такие ограничения установлены в Законе о политических партиях, в частности политическая партия и её структурные подразделения вправе осуществлять только те виды предпринимательской деятельности, которые перечислены в законе, а именно:
а) информационная, рекламная, издательская и полиграфическая деятельность для пропаганды своих взглядов, целей, задач и обнародования результатов своей деятельности;
б) изготовление и продажа сувенирной продукции с символикой и (или) наименованием политической партии, а также изготовление и продажа издательской и полиграфической продукции. Продажей «сувениров» активно занимается Либерально-демократическая партия России. На её сайте предлагается большой ассортимент товаров – именно товаров – с логотипом партии: от водки до книг. На встречах с электоратом, конечно, все сувениры раздаются бесплатно – этим занимаются все политические партии. Продавать своим сторонникам как-то неудобно, а что-то и даром не возьмут.
в) продажа и сдача в аренду имеющегося в собственности политической партии движимого и недвижимого имущества.
Партия не может принимать участие в хозяйственных обществах и товариществах на вере в качестве вкладчика, не может заниматься иной производственной деятельностью, кроме как указанной в законе, и оказывать платные услуги, например, организовать бесплатные семинары по обучению политической культуре.
Информационной, рекламной, издательской и полиграфической деятельностью партия может заниматься лишь для собственных нужд. Она может учредить издательство, информационное агентство или полиграфическое предприятие, свои СМИ. Как правило, у каждой уважающей себя партии есть газета либо информационный лист, которые являются дополнительным рупором политических идей. Это и пропагандистский инструмент, и источник информации положении дел в партии как для её членов и сторонников, так и для остальных людей. В Законе о политических партиях нет ограничения на имущество политической партии. В собственности политической партии может находиться любое имущество, необходимое для обеспечения ее деятельности. Собственником имущества политической партии, в том числе имущества ее региональных отделений и иных структурных подразделений, является политическая партия в целом. Члены политической партии не имеют прав в отношении имущества политической партии. Региональные отделения и иные зарегистрированные структурные подразделения политической партии обладают правом оперативного управления партийным имуществом. Как видно из текста закона данные структурные подразделения должны иметь также статус юридического лица. А.А. Иванов, доцент юридического факультета СпбГУ, в своей статье «Политическая партия как юридическое лицо»17 пишет, что такое положение «не вполне укладывается в рамки действующего ГК РФ. Согласно ст. 296 ГК РФ право оперативного управления могут иметь лишь казенные предприятия и учреждения. И список таких субъектов, вроде бы, закрытый». Хотя статья 296 посвящена только праву оперативного управления казенного предприятия и учреждения, из её текста не вытекает, что таким правом обладают только данные субъекты. О праве на имущество общественной организации её структурных подразделений – юридических лиц, а они, кстати говоря, филиалами и представительствами не являются18, в Гражданском кодексе ничего не сказано. То никакого противоречия с Гражданским кодексом нет, просто используется удобная конструкция для определения вышеуказанного права. И если бы данный вопрос не был урегулирован нормативными правовыми актами прямо, то, как мы полагаем, использовалась бы эта либо иная существующая конструкция по аналогии, которую Гражданский кодекс разрешает (ст. 6 ГК РФ).
Имущество политической партии используется только для реализации целей и решения задач, предусмотренных уставом и программой политической партии. Оружие и боеприпасы, например, не могут находится в собственности политической партии.
Партия может приобретать и реализовывать ценные бумаги.
Предпринимательская деятельность политической партии выполняет две основные функции:
- финансовую. Партия участвует в хозяйственном обороте, получает доход от продажи и сдачи в аренду имущества.
- информационную. Продажа сувенирных изделий, полиграфической продукции создаёт рекламу партии. О её существовании узнаёт большее количество людей. Станут ли они сторонниками или членами партии – это зависит уже от содержания продукции.
Доходы от предпринимательской деятельности политической партии, ее структурных подразделений не могут перераспределяться между членами политической партии и должны использоваться только в целях, предусмотренных ее уставом.