Контроль в сфере нотариальной деятельности.

ПЛАН.
Введение …………………………………………………………………………3
Глава 1. Место нотариата в правовой системе России………………………..5
Глава 2. Понятие и сущность нотариата……………………………………….16
Глава 3. Контроль за нотариальной деятельности…………………………….24
Заключение ………………………………………………………………………32
Список использованной литературы…………………………………………...34

Контроль в сфере нотариальной деятельности.

Можно согласиться с И.Л. Казаневичем, отмечающим, что нотариат действительно имеет ряд отдельных признаков, которые можно сопоставить с иными формами организации и деятельности так называемых правоохранительных структур, но систематизация (группировка) по отдельным элементам не должна носить абсолютный характер. Нотариат как правозащитный институт имеет принципиально отличные от иных правоохранительных органов черты, не позволяющие ему находиться (условно) в их общей системе. Прежде всего, по способу организации, финансированию и роду деятельности, по профессиональному признаку, самоуправлению и самофинансированию, а также по оказанию квалифицированной юридической помощи, в том числе бесплатной, что наиболее характерно для нотариата и адвокатуры. Обязанность соблюдать тайну (нотариальнуюили адвокатскую) в целях защиты прав и законных интересов обратившихся за помощью лиц, а не публичных интересов (к примеру, тайна следственных действий) также характерна для правозащитных институтов. Правоохранительные институты от правозащитных следует различать как охранника и защитника; как правовую охрану (охрана закона в рамках закона) и защиту конкретных прав лица; как охрану имущества (вещи) и защиту прав на данное имущество; как оборону, охрану границы территории государства и защиту отечества. Фискальная функция института нотариальной деятельности вытекает из публично-правовой природы нотариата и необходимости для нотариата способствовать решению целого ряда государственных задач. Органы нотариата способствуют решению такой государственной задачи, как привлечение всех обязанных лиц к уплате налогов. Так, в соответствии со ст. 85 Налогового кодекса РФ нотариусы обязаны сообщать государственным налоговым инспекциям об удостоверении договоров дарения и выдаче свидетельств о праве на наследство, что позволяет государству отслеживать данные гражданские акты с целью взимания налога на имущество, переходящее в порядке дарения или наследования. При удостоверении договора дарения иностранному гражданину требуется предварительная уплата налога. Нотариат является рациональной формой, позволяющей фиксировать сделки с недвижимостью, иные юридические действия участников гражданского оборота и учет налогоплательщиков. Несомненно, нотариат, как и юрисдикционные органы государства, наделен определенной публичной властью в силу того, что является правовым институтом государства, и на первый взгляд его можно было бы отнести к системе гражданской юрисдикции. Тем не менее, несмотря на определенное сходство в деятельности нотариата с некоторыми функциями юрисдикционных органов, такими как регистрация юридически значимых действий, выдача доверенностей, имеющих бесспорный характер, нотариат вряд ли соответствует понятию органа гражданской или административной юрисдикции. Помимо наделения полномочиями по разрешению юридических дел спорного или бесспорного характера в сфере гражданского оборота, понятие юрисдикции должно обязательно содержать возможность определенного органа издавать акты принудительного характера и применять меры гражданско-правового или административно-правового принуждения, а нотариат такими полномочиями не наделен. Вступая в публично-правовые отношения с обратившимся за помощью лицом, нотариус не имеет возможности применять к нему уголовные, административные или дисциплинарные меры воздействия. Отказ от совершения нотариального действия имеет отдельные специальные признаки и не является методом принуждения в известном смысле. С позиции теории государства и права нотариат является одним из комплексных правовых институтов, ибо ему присущи такие признаки, как: субъекты нотариальных правоотношений; объекты нотариальных правоотношений; механизм правового регулирования его функционирования; правовая база - основа организации и осуществления его деятельности; нотариальное правоотношение, возникающее с момента вступления во взаимодействие гражданина и органа, должностного лица, наделенных особыми полномочиями и предметами ведения; нотариальная правоспособность и нотариальная дееспособность, составляющие правосубъектность; юридические факты. Институт нотариальной деятельности - комплексный правовой институт публично-правовой направленности, характера, регламентированный национальным законодательством и общепризнанными принципами и нормами международного права, предназначенный для оказания квалифицированной юридической помощи гражданам и юридическими лицам.Глава 2. Понятие и сущность нотариата.Согласно ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (далее - Основы о нотариате) нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией России, конституциями (уставами) субъектов РФ, настоящими Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. Приведенная норма показывает, что российское законодательство, используя термин "нотариат", не раскрывает его содержания, принимая как данность. Однако, в этой статье определены ключевые характеристики нотариальной деятельности. Ее основная задача - защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц, вследствие чего нотариальная деятельность является правоохранительной по своей природе. Нотариальная деятельность осуществляется от имени государства, является разновидностью профессиональной юридической деятельности. Она основывается на принципе возмездности, хотя и не считается предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли. Нотариальная деятельность является подзаконной деятельностью, она строго регламентирована правом и формализована.Статья 1 Основ о нотариате также устанавливает перечень органов, уполномоченных на совершение нотариальных действий, к которым относятся:- нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе;- нотариусы, занимающиеся частной практикой;- главы местной администрации поселения и специально уполномоченные должностные лица местного самоуправления поселения;- должностные лица консульских учреждений.Как видно, в систему нотариальных органов входят как собственно нотариусы, так и должностные лица, для которых нотариальная деятельность является только дополнительной функцией. Статус этих субъектов существенно различается. Если отождествлять нотариат с приведенным перечнем, то необходимо учитывать, что правовое положение многих нотариальных органов не может регулироваться законом субъекта РФ (например, служащих государственных органов, входящих в систему МИД России, коими являются должностные лица консульских учреждений). Если понятие "нотариат" отождествлять с нотариальной деятельностью, то в этом случае также следует учитывать ряд обстоятельств. Порядок совершения нотариальных действий должностными лицами консульских учреждений устанавливается только законодательными актами Российской Федерации. Порядок совершения нотариальных действий главами местных администраций поселений и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления поселений устанавливается специальной Инструкцией, утверждаемой Министерством юстиции РФ. Даже в отношении нотариусов права регионального парламентария существенно ограничены. Большинство нотариальных действий урегулировано нормами гражданского и гражданского процессуального права, которые относятся к предметам ведения Российской Федерации.Таким образом, необходимо либо существенно сузить понятие "нотариат", определяемое в Конституции РФ в качестве предмета совместного ведения, либо продолжить поиск оптимальной дефиниции, отражающей все обозначенные обстоятельства.Обращаясь к юридической науке, необходимо отметить, что наибольшее внимание понятию "нотариат" уделяется в учебной дисциплине "Гражданское процессуальное право", которая рассматривает его в рамках несудебной формы защиты гражданских прав. Такое понимание основывается на точке зрения Н.Б. Зейдера, поддержанной В.Н. Щегловым, И.А. Жеруолисом, Н.Е. Араповым и др., согласно которой в предмет гражданско-процессуального права России необходимо включать не только деятельность судов общей юрисдикции, но и все направления юрисдикционной деятельности: арбитраж, нотариат, третейские суды. Кроме того, государственный образовательный стандарт высшего профессионального образования по специальности "Юриспруденция" (утв. 27 марта 2000 г.), раскрывая содержание дисциплины "Гражданское процессуальное право (гражданский процесс)", содержит дидактическую единицу - нотариат. Исходя из этого авторы учебника дают следующее определение: "Нотариат представляет собой систему государственных органов и должностных лиц, на которых возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других законом предусмотренных действий и в предусмотренном законом порядке в целях обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц". В некоторых научных источниках делаются попытки обосновать более тесную связь нотариата и судебных органов, определяя его место в системе юридической надстройки общества как органа превентивной юрисдикции. Такое понимание нотариата нашло своих активных сторонников. В то же время в юридической науке указывается на неудачность такой терминологии, так как "современный нотариат не имеет никакого отношения к судебной системе, не вправе использовать методы, присущие судам как органам государственной власти в Российской Федерации". Среди процессуалистов есть и иное мнение, согласно которому нотариат не может быть включен в предмет гражданского процессуального права, поскольку "гражданские процессуальные отношения, возникающие в сфере правосудия по гражданским делам, существенно отличаются от правоотношений, складывающихся с участием других юрисдикционных органов. Имеются существенные различия в правовом положении суда и этих органов, в принципах их деятельности. Нормы права, регулирующие деятельность иных юрисдикционных органов, относятся к другим отраслям права". Специальная научная и учебная литература, посвященная непосредственно нотариату, сохраняет различные подходы к его пониманию. Существует точка зрения, согласно которой нотариат представляет собой систему органов и должностных лиц, уполномоченных на совершение нотариальных действий. Этого взгляда придерживается Е.Б. Тарбагаева; указывая на многозначность термина, она выделяет самостоятельное понятие "система нотариата", которая определена "посредством указания на субъектов, уполномоченных законом совершать нотариальные действия именем Российской Федерации". Согласно другой точке зрения, нотариат - "это правовой институт, призванный обеспечить стабильность гражданского оборота, а также защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий". А.Е. Черников поясняет, что это понимание нотариата в узком юридическом смысле. Некоторые авторы указывают на многозначность термина "нотариат: "во-первых, он обозначает систему органов и должностных лиц, включающую нотариусов и иных лиц, наделенных в соответствии с законом правом совершения нотариальных действий; во-вторых, отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность; в-третьих, учебный курс, предметом которого является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его участников". Е.Б. Тарбагаева также указывает на многозначность этого понятия, но в несколько иной плоскости. Соглашаясь, что в содержание термина включается система органов, осуществляющих нотариальные функции (согласно авторской терминологии - "система нотариата"), Е.Б. Тарбагаева уточняет, что нотариат отождествляется, с одной стороны, с материально-правовыми институтами (как то: бесспорное взыскание, форма сделки, природа нотариальных актов и др.), с другой - с идеей превентивного правосудия (путем выявления связи нотариата и процессуальных институтов). Подход Е.Б. Тарбагаевой интересен еще и тем, что он представляет собой попытку комплексного исследования понятия "нотариат", предполагающего разработку следующих вопросов: - система нотариальных органов, должность нотариуса;- цели, задачи и функции нотариальных органов;- предмет, содержание и форма нотариальной деятельности;- гарантии законности и обоснованности нотариальных актов. В.В. Ярков выделяет нотариат из гражданского процесса, обозначая как самостоятельную "комплексную отрасль права" и уточняя, что нотариат является формой правовой защиты. Сущность нотариальных действий заключается в участии в гражданском обороте путем удостоверения бесспорных юридических фактов. При совершении нотариального акта нотариус прежде всего руководствуется нормами материального права: устанавливает личность обратившегося за совершением нотариального действия (ст. 42 Основ о нотариате), проверяет дееспособность граждан и правоспособность юридических лиц (ст. 43 Основ о нотариате), удостоверяет сделки (глава X Основ о нотариате) и т.д. Все это требует применения правил, закрепляемых гражданским правом, которое в соответствии с Конституцией РФ - предмет ведения Российской Федерации (подп. "о" п. 1 ст. 71). Если нотариат рассматривать как систему юрисдикционных органов, осуществляющих защиту гражданских прав, которые имеют общую природу с судебными органами, но отличную от последних подведомственность, то внешний продукт функционирования нотариата - нотариальная деятельность должен подчиняться нормам гражданского процессуального права. Последнее, в свою очередь, также является предметом ведения Российской Федерации (подп. "о" п. 1 ст. 71 Конституции РФ). В любом случае трудно не согласиться с мнением, что "нотариальная деятельность неотделима от осуществления прав участников имущественного оборота и ее правовая регламентация допустима только из того же источника, что и гражданское законодательство". Следует также обратить внимание на то, что нотариальные действия совершаются от имени Российской Федерации (ст. 1 Основ о нотариате), нотариус имеет личную печать с изображением Государственного герба РФ, а не с символикой субъекта РФ (ст. 11 Основ о нотариате). Лицензия на право нотариальной деятельности также действительна на территории всего государства и не требует какого-то дополнительного подтверждения или регистрации в региональных органах (ст. 3 Основ о нотариате). Косвенным подтверждением того, что нотариат должен регулироваться только федеральным законом, является тот факт, что большинство субъектов РФ не имеют своего закона о нотариате. Ряд субъектов, приняв в середине 90-х годов прошлого столетия такие нормативные акты, позднее признали их утратившими силу (Республики Карелия и Мордовия, Новгородская, Нижегородская, Ульяновская области).Особый интерес при анализе понятия "нотариат" вызывает точка зрения И.Г. Черемных. С одной стороны, автор определяет нотариат как несудебную форму защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов, с другой - как "институт гражданского общества, представляющий собой самоуправляющееся профессиональное сообщество нотариусов, наделенных... властными полномочиями и осуществляющих от имени Российской Федерации публичную деятельность по реализации функции государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц, государства и общества в целом путем совершения нотариальных действий на принципах профессионализма, беспристрастности и независимости". Отчасти это понятие поддержано Е.Н. Клячиным, характеризующим нотариуса и как представителя гражданского общества, и как носителя публично-правовых полномочий. Раскрытие понятия "нотариат" через институт гражданского общества нашло свое нормативное закрепление в законе города Москвы от 19 апреля 2006 г. N 15 "Об организации и деятельности нотариата в городе Москве". Использование характеристики "институт гражданского общества" применительно к понятию "нотариат" нуждается в тщательной научной проработке. Таким образом, нотариат включает в себя материальную и процессуальную основы. Первая охватывает содержание правоприменительной деятельности нотариуса - сущность нотариальной формы, нотариальное удостоверение, природу нотариального акта и др. Вторая отождествляется с понятием нотариальной деятельности, имеющим самостоятельное значение. Нотариальная деятельность - это деятельность особой системы органов, осуществляемая от имени государства и на возмездной основе в целях защиты прав и законных интересов участников гражданского оборота (граждан и юридических лиц), заключающаяся в совершении нотариальных действий, предусмотренных российским законодательством. Государство самостоятельно определяет перечень субъектов, уполномоченных на осуществление нотариальной деятельности. Определение места нотариата в системе юридической надстройки общества как органа превентивного, предупредительного правосудия "размывает" понятие правосудия. Согласно ст. 118 Конституции РФ судебные функции имеют исключительный характер и осуществляются только судом. Многозначность термина "нотариат", комплексность регулирующих его норм, относимых к гражданскому и гражданскому процессуальному праву, предполагают ограничительное толкование норм Конституции РФ, согласно которым нотариат является предметом совместного ведения. Как представляется, под нотариатом в данном случае понимается только "организация нотариального обслуживания". Глава 3. Контроль за нотариальной деятельности.Государственный контроль над должностью нотариуса является одним из важнейших принципов нотариата латинского типа. Регулируя и контролируя должность нотариуса, государство осуществляет свою функцию гаранта конституционного права на квалифицированную юридическую помощь. Наличие безупречных правовых механизмов осуществления контрольных полномочий государством в лице своих органов - необходимое условие нормального функционирования нотариата. Российский нотариат позиционируется по типу нотариата латинского типа, или небюджетного нотариата. В значительной степени это обосновывается системой закрепленных законом принципов организации нотариата в Российской Федерации . Одним из организационных принципов системы нотариата латинского типа является принцип независимости нотариуса, регулирующий должность нотариуса. В соответствии с этим принципом определяются такие условия осуществления уполномоченным лицом нотариальных функций, при которых никто не вправе влиять на существо принимаемых нотариусом решений, но при этом исполнение нотариусом профессиональных обязанностей находится под жестким контролем соответствующих органов. Можно заметить, что контроль над должностью нотариуса имеет организационный характер и распространяется на значительный круг вопросов: от определения количества должностей нотариусов в нотариальном округе и наделения полномочиями нотариуса до прекращения полномочий нотариуса, ненадлежащим образом исполняющего свои профессиональные обязанности, или по другим основаниям. Основами законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1 (с посл. изм. и доп.) (далее - Основы). установлены три вида контроля в сфере нотариата - контроль исполнения нотариусами профессиональных обязанностей; контроль за исполнением правил нотариального делопроизводства; судебный контроль за совершением нотариальных действий. Помимо редакционных разночтений в обозначении первого вида контроля в рассматриваемых нормативных актах, о втором его виде в Положениях (актах меньшей юридической силы) и вовсе не упоминается, хотя, по всей видимости, должно было быть сделано. Впрочем, в действительности второй вид контроля поглощается первым при широком его толковании и понимании. Но существует напрямую затрагивающая деятельность территориальных органов юстиции и верно обозначенная в правовой литературе проблема некоторого противоречия ст. ст.