Право акционера на дивиденд и его защита

Курсовая работа на тему "Право акционера на дивиденд и его защита". Работа посвещена детельному рассмотрению праа акционера на получение прибыли от участия в акционерном обществе и механизму защиты данного права с обзорным рассмотрением основных корпоративных прав участников акционерных обществ. Соответствует требованиям, предъявляемым к работам такого типа (оформление Times New Roman 14/1,5 , структурно оформлена в главы и параграфы). Обширный перечень использованной литературы и нормативно-правовых актов. ...

Содержание

ВВЕДЕНИЕ………………………………………………………………………3
ГЛАВА 1. ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРИРОДА ПРАВА АКЦИОНЕРА НА ДИВИДЕНД.
§1. Основные взгляды на правовую природу субъективных акционерных прав……………………………………………………………………………..4-14
§2. Правовая природа права на акционера на дивиденд. Корпоративное и обязательственное право на дивиденд……………………………………..14-18
ГЛАВА 2. ДИВИДЕНД: ПОНЯТИЕ И ВИДЫ…………………………….18-22
ГЛАВА 3. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ МЕХАНИЗМА ВЫПЛАТЫ ДИВИДЕНДОВ.
§1.Чистая прибыль общества как основной источник выплаты………….23-25
§2. Объявление и выплата дивидендов: порядок, сроки, ограничения…..25-30
§3. Особенности объявления и выплаты дивидендов по привилегированным акциям………………………………………………………………………...31-33
ГЛАВА 4. ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫЕ МЕРЫ ЗАЩИТЫ ПРАВА АКЦИОНЕРА НА ДИВИДЕНД…………………………………………….33-37
Список использованной литературы………………………………………..38-39
Список использованных нормативно-правовых актов………………….....39-40
Судебная практика………………………………………………………………40

ВВЕДЕНИЕ
За последнее десятилетие корпоративная форма предпринимательства в России получила более четкую правовую регламентацию. Вместе с ней в целом оформилась система прав участников корпораций, в частности, акционерных обществ. Но если законодателю удалось более или менее четко выразить свою позицию относительно правовой природы субъективных прав участников хозяйственных обществ, в науке на этот счет до сих пор не сложилось единого мнения. Вот почему вопрос остается актуальным для изучения.
В данной работе будут затронуты основные вопросы, касающиеся одного из ключевых субъективных прав акционера – права на дивиденд.
Право на дивиденд − «самое старинное и существенное право акционера» . Оно не утратило своего значения и сегодня, несмотря на то, что в последнее, владельцы предпочита ют извлекать доход из стоимостной разницы акций, обращающихся на фондовом рынке. Однако подобная тенденция всегда таит в себе некоторую опасность, поскольку на курсовую стоимость акций влияют многочисленные факторы, иногда совершенно удаленные от реальной деятельности предприятия, его финансового состояния.
Дивиденд в этом смысле является более традиционным источником дохода. Поэтому право на дивиденд как субъективное акционерное право нуждается в действенном механизме правовой защиты. Однако вопросы защиты прав и законных интересов акционера могут быть удачно разрешены лишь при наличии достоверного знания о природе и характере предмета защиты. Поэтому необходимо изучить правовую природу субъективного права акционера как такового, что впоследствии поможет выявить характерные особенности права на дивиденд. Эти особенности, в свою очередь, необходимы для определения мер и способов защиты данного субъективного права.

В литературе выделяют корпоративное право на дивиденд и соответствующее ему обязательственное (или кредиторское) право акционера на дивиденд2. Для возникновения корпоративного права на дивиденд достаточно приобретения акции, поскольку оно обусловлено одним лишь фактом участия акционера в деятельности общества. Обязательственное право на дивиденд возникает у акционера с момента принятия общим собранием решения о выплате дивидендов. С этого момента общество обязано выплачивать объявленные дивиденды (абз. 2 п.1. ст. 42 ФЗ об АО), а у акционера появляется право требовать от должника – акционерного общества конкретной денежной суммы или передачи иного имущества Напротив, в тех случаях, когда дивиденды не объявлены, нет оснований для их взыскания с акционерного общества3.. Для осуществления обязательственного права совершенно нет необходимости в предъявлении акции. Более того, субъектом этого права может выступать вовсе не акционер, а лицо, переставшее быть участником на момент принятия решения о выплате дивидендов. Согласно абз. 2. п. 4 ст. 42 ФЗ об АО список лиц, имеющих право не получение дивиденда, составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, на котором принимается решение о выплате соответствующих дивидендов. В этой связи возможна ситуация отчуждения акций третьему лицу акционером, уже внесенным в список. Новый владелец, однако, не может реализовать свое обязательственное право, поскольку законодатель связывает его не с предъявлением акции, а фактом включения в список. Получается, что акция не удостоверяет обязательственного права, как об этом сказано в законодательстве. Можно сказать, что акция удостоверяет корпоративное право на дивиденд как некую потенциальную возможность принимать участие в распределении прибыли общества за определенный период.
Иной подход свойственен, например, законодательству и судебной практике стран системы общего права. Там акционер вправе в судебном порядке требовать выплаты дивидендов даже в случае, когда они не были объявлены, но деятельность корпорации приносит прибыль. По данной категории дел истцы должны доказать наличие у компании соответствующих фондов, неэффективность их использования, злоупотребление директоров либо держателей контрольного пакета акций при решении вопросов об объявлении дивидендов1.
ГЛАВА 2. ДИВИДЕНД: ПОНЯТИЕ И ВИДЫ.
ФЗ об АО не содержит развернутого определения дивиденда, несмотря на то, что часто (к примеру, ст. ст. 31, 32, 42, 43) этим понятием оперирует. Не раскрывает понятия и ГК РФ, лишь указывая на право участвовать в распределении прибыли хозяйственного общества (п.1 ст. 67), а также на то, что понятие «дивиденды» применяется в отношении акционерных обществ (п. 2 ст. 102). Определения, которое даются в научной литературе, в основном сходны и основаны на систематическом толковании норм указанных законов.1. Под дивидендом понимается часть чистой прибыли акционерного общества по итогам его деятельности за определенный период, которая распределяется среди акционеров пропорционально числу и с учетом категории (типа) принадлежащих им акций.
Вместе с тем, сказанное не означает, что действующее законодательство не содержит развернутого определения термина «дивиденд». Согласно ст. 43 Налогового кодекса РФ (далее – НК РФ)2, под дивидендом понимается «любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации». Понятие дается исходя из целей налогообложения, т.е. для реализации публичных интересов3, поскольку в отношении дивидендов применяются пониженные ставки по налогу на доходы физических лиц и налогу на прибыль организаций (ст. 214, 224, 275, 284, 286 НК РФ). Поэтому оно сформулировано применительно не только к акционерным обществам, но и к другим организационно-правовым формам хозяйственной деятельности, в отношении которых гражданское законодательство оперирует понятиями «прибыль», «распределения прибыли» (ст. ст. 67, 74, 85, 91 108 ГК РФ; ст. 12 Закона о производственных кооперативах1; ст. 28, 29 Закона об ООО2). Хотя идея везде одинаковая: доход пропорционально вложениям.
Таким образом, дивиденд – это доход, который получает акционер от имущественного участия в деятельности акционерного общества. Доход этот представлен в денежной форме либо в виде иного имущества. В денежной форме, которая наиболее желательна для акционера, дивиденды выплачивают чаще всего, и лишь в случаях, предусмотренных уставом акционерного общества, − иным имуществом (п.2 ст. 42 ФЗ об АО). К неденежным формам выплаты относят, как правило, предоставление какой- либо продукции (товары или услуги). Такие дивиденды именуются товарными3. При определении имущества, подлежащего передаче в качестве дивиденда, поскольку законодатель не дает прямых указаний относительно видов данного имущества, постольку необходимо руководствоваться общими положениями гражданского законодательства. Это касается, прежде всего, правового режима объектов гражданских прав. Так, очевидно, при выплате дивидендов нельзя использовать необоротоспособные объекты (п. 2 ст. 129 ГК). Далее, нельзя выплачивать дивиденды владельцам акций одной категории (типа) разным имуществом, поскольку каждая акция каждой категории (типа) предоставляет владельцам одинаковый объем прав. Фактически это возможно только тогда, когда между акционером и обществом заключается отдельное соглашение, прекращающее первоначальное обязательство (отступное – ст. 409 ГК РФ, новация – ст. 414 ГК РФ). Особо следует упомянуть о возможности выплаты дивидендов путем передачи акционерам дополнительных акций общества. Ранее действовавшие правовые нормы допускали такую форму распределения прибыли. Эта позиция законодателя неоднократно подвергалась критике: получая акции взамен денежных средств, акционер реально не получал причитающегося ему дохода; доли в уставном капитале при этом не менялись, а были представлены большим количеством акций1. Действующие на сегодняшний день правовые нормы не рассматривают объявленные дивиденды в качестве источников оплаты размещаемых акций2.
В связи с особенностями правового режима отдельных объектов гражданских прав, также могут возникать вопросы при выплате дивидендов акционерам, имеющим особый правовой статус. В частности, к таким относятся нерезиденты3. При выплате дивидендов этой категории акционеров один из основных вопросов – возможность выплаты в иностранной валюте. Проблема следующая: общество, принявшее решение о выплате дивидендов в рублях, не может перечислить дивиденды нерезиденту в связи с отсутствием у последнего рублевого счета. В данном случае нет оснований для наступления гражданско-правовой ответственности, поскольку:
1) определение формы выплаты осуществляется по усмотрению общего собрания акционеров (п.3 ст. 42 ФЗ об АО);
2) денежные обязательства должны быть выражены в рублях (п.1 ст. 317 ГК РФ).
Таким образом, начисляя дивиденды в рублях, акционерное общество действует правомерно и не может нести ответственность за невозможность перечисления денежных средств акционеру-нерезиденту в связи с отсутствием у него рублевого счета4. Акционерное общество может заключить с акционером-нерезидентом соглашение о покупке иностранной валюты на рублевые денежные средства, начисленные в виде дивидендов1, либо исполнить свое обязательство путем внесения суммы денежных средств в депозит нотариуса (ст. 327 ГК РФ).
Дивиденды выплачиваются на акции, поэтому могут дифференцироваться в зависимости от категории или типа акций, но не различаются по владельцам ценных бумаг (работающий или не работающий на данном предприятии акционер, крупный или мелкий акционер и т.д.). Важно также отметить, что дивиденд начисляется только по размещенным акциям. Согласно ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996г. № 39-ФЗ (ред. от 06.12.2007) «О рынке ценных бумаг»2, размещенными считаются акции, отчужденные обществом их первым владельцам посредством заключения гражданско-правовых сделок.
По акциям, право собственности на которые принадлежит самому обществу, дивиденды не начисляются (п.1 ст. 34, п. 3 ст. 72, п.6 ст. 76 ФЗ об АО).
ГЛАВА 3. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ МЕХАНИЗМА ВЫПЛАТЫ ДИВИДЕНДОВ
§1. Чистая прибыль общества как основной источник выплаты
В процессе деятельности акционерного общества, после того как оно завоевало свое место на рынке, основным видом финансирования становятся прибыли1. Поскольку получение дивиденда является формой участия в распределении прибыли акционерного общества, постольку по общему правилу дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества (ст. 42 ФЗ об АО).
Под чистой понимается прибыль общества после налогообложения(п.2 ст. 42 ФЗ об АО), иными словами, нераспределенная прибыль отчетного периода, оставшаяся после уплаты налога на прибыль и других аналогичных обязательных платежей2. Она определяется расчетным путем3.
ФЗ об АО не содержит каких-либо нормативов по распределению и использованию прибылей, получаемых акционерным обществом. Эти вопросы решаются самим обществом, за исключением случаев, указанных в законе4. Вопрос о распределении чистой прибыли по итогам года относится к компетенции общего собрания (пп. 11 п. 1 ст. 48, абз. 3 п. 1 ст. 47 ФЗ об АО). Прежде всего, это касается годовых дивидендов, объявление и выплата которых находятся в прямой зависимости от наличия чистой прибыли, а также от ее размеров. В связи с этим на практике встречаются случаи занижения обществом прибыли, полученной по итогам года. В данной ситуации в спорах по искам, в которых акционеры утверждают о неполной выплате дивидендов, ссылаясь на подобные обстоятельства, занижение размера чистой прибыли является основным фактом, подлежащим доказыванию в суде. А доказать это бывает весьма затруднительно5.
С другой стороны, законодатель не ограничивает возможности по выплате дивидендов чистой прибылью текущего года, предоставив тем самым обществу возможность задействовать нераспределенную прибыль прошлых лет1.
Практически все акционерные законы развитых государств признают чистую прибыль как основной источник выплаты дивидендов2. Суды Англии и США возлагают ответственность за нарушение этого правила на должностных лиц общества, виновных в выплате незаконных дивидендов. Прецедент был установлен в хрестоматийном деле Флиткроффа, рассмотренном в 1882г. Апелляционный суд решил: директора, которые знали, что выплата дивидендов повлечет за собой уменьшение уставного капитала компании, что может вызвать неспособность расплатиться с кредиторами, и все-таки рекомендовали осуществить выплату, несут все возможные убытки в размере выплаченных дивидендов. Позже этот принцип нашел отражение в законодательстве3. По российскому законодательству ответственность членов совета директоров наступает в порядке ст. 71 ФЗ об АО, а в случае, если их действия привели к банкротству общества – в порядке абз. 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ.
Чистая прибыль – основной источник средств, из которого выплачиваются дивиденды. Но не единственный. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов общества (п.2 ст. 42 ФЗ об АО). Наличие таких фондов, порядок их формирования, а также типы привилегированных акций, для выплаты дивидендов по которым они предназначены, должны быть зафиксированы в уставе или ином внутреннем документе общества1. Упомянутая выше норма создает определенные гарантии выплаты дивидендов по таким акциям, поскольку в случае отсутствия или недостаточности чистой прибыли у общества есть возможность задействовать средства, накопленные обществом ранее.
§2. Объявление и выплата дивидендов: порядок, сроки, ограничения
Согласно действующей редакции ст. 42 ФЗ об АО, акционерное общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям.
О том, что объявление дивидендов является правом общества, а не его обязанностью, уже говорилось. Однако насколько это положение закона даже при наличии у общества достаточной чистой прибыли соответствует сущности акционерной формы предпринимательства – вопрос спорный. Все-таки основная цель объединения капиталов в хозяйственном обществе – получение прибыли в виде дивидендов. Особенно сказанное справедливо для мелких акционеров и владельцев привилегированных акций. Для них возможности по активному участию в управлении обществом в значительной степени ограничены, даже условны.
В связи с этим, Д.В. Ломакин называет нормы, позволяющие обществу произвольно решать вопрос о выплате дивидендов, дискриминационными по отношению к рядовым участникам общества (миноритарным акционерам). Возникает ситуация, когда имущественное право участника хозяйственного общества на получение части чистой прибыли по существу замещается правом самого общества акционеру в этом отказать2. Законодатель предусматривает возможность судебной защиты лишь обязательственного права на дивиденд, но не соответствующего имущественного права участия, что нельзя признать правомерным1.
Принятие решения о выплате дивидендов отнесено к компетенции общего собрания. Важная роль принадлежит совету директоров общества, поскольку последний дает рекомендации, касающиеся размера дивиденда и порядка его выплаты (пп. 10 п. 1 ст. 65 ФЗ об АО. Хотя рекомендациями назвать это сложно, поскольку размер дивиденда может быть меньше, но не может быть больше рекомендованного советом директоров (п. 3 ст.42 ФЗ об АО). В случае непринятия советом директоров решения о рекомендуемом размере дивидендов данный вопрос не подлежит рассмотрению общим собранием2. Если же вопрос все-таки рассмотрен и по нему вынесено решение, то такое решение не будет иметь юридической силы3. Легальное исключение: в обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее 50 совет директоров просто отсутствует (абз. 2 п.1 ст. 64 ФЗ об АО).
Норма об обязательном наличии решения совета директоров неоднозначна. На практике возможна ситуация, когда его отсутствие будет, по сути, блокировать право вносить вопросы в повестку дня годового общего собрания, которым обладают акционеры (акционер), являющиеся в совокупности владельцами не менее 2% голосующих акций общества (п.1 ст. 53 ФЗ об АО)1.
Вопрос о выплате дивидендов может включаться в повестку дня отдельным пунктом, но может быть и частью решения об утверждении годового отчета общества, составным элементом которого, как правило, является счет прибылей и убытков2, если речь идет о выплате годовых дивидендов (пп. 11 п. 1 ст. 48 ФЗ об АО). Однако следует помнить, что если утвержденный годовой отчет не содержит в качестве одного из направлений распределения чистой прибыли среди акционеров, то это тождественно принятию решения о невыплате дивидендов3. Размер дивидендов, после того как он определен общим собранием, не может быть изменен впоследствии, поскольку у общества возникло обязательство по выплате объявленных дивидендов. В силу ст. 310 ГК РФ одностороннее изменение обязательства недопустимо4.
Существенным условием исполнения обязательства по выплате объявленных дивидендов является установление срока их выплаты. Возможны два варианта: срок фиксируется в уставе общества либо определяется всякий раз решением общего собрания акционеров. В последнем случае он не может превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов (п. 4 ст. 42 ФЗ об АО). Если срок определен периодом времени, то в решении общего собрания акционеров (или в уставе общества) должен быть указан момент, с которого начинается течение срока5. Значение срока выплаты заключается в том, что: 1)именно на момент наступления срока дивиденды должны быть фактически выплачены (денежные суммы перечислены на расчетные и лицевые счета; передано имущество); 2) в случае, если обязательство денежное, за просрочку исполнения должник (общество) несет ответственность по ст. 395 ГК РФ1.
Необходимо также обратить внимание на место и способ исполнения обязательства. Руководство некоторых акционерных обществ, формально не отказываясь от выплаты дивидендов, предлагает получить их в месте нахождения общества или только в определенном банке2. В акционерном законе указано, что размер дивиденда и форма его выплаты устанавливаются общим собранием акционеров по рекомендации совета директоров. Определение же места их выплаты не входит в компетенцию органов управления коммерческой организации. Поэтому, в соответствии со ст. 316 ГК РФ исполнение денежного обязательства (если установлена денежная форма выплаты дивидендов) должно быть произведено в месте жительства кредитора (акционера), а если акционером является юридическое лицо – в месте его нахождения. В связи с этим акционерам следует давать указания о переводе денежных средств на лицевые или расчетные счета в удобном для них банке. Общество обязано в течение срока выплаты дивидендов перечислить их по указанным реквизитам или перевести (доставить) по адресам акционеров, поскольку наличная форма расчетов также возможна. В противном случае оно несет ответственность за необоснованное пользование чужими денежными средствами. Исполнение должником денежного обязательства в ином месте допускается только по соглашению с кредитором (акционером)3.
В целях сохранения финансовой устойчивости общества законодатель установил ряд ограничений на объявление дивидендов (ст. 43 ФЗ об АО). Так общество не вправе объявлять дивиденды до полной оплаты всего уставного капитала. Данное ограничение распространяется как на отношения, возникающие при первоначальном размещении акций, так и на отношения, связанные с дополнительной эмиссией. При учреждении акционерного общества его акции должны быть оплачены в течение года с момента государственной регистрации, если договором о создании общества не предусмотрен меньший срок (п. 1 ст. 34 ФЗ об АО). Дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги, размещаемые путем подписки, отчуждаются их первым приобретателям при условии полной оплаты ценных бумаг (абз. 6 п. 1 ст. 34 ФЗ об АО).
Согласно второму общему ограничению, общество не вправе объявлять дивиденды до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 76 ФЗ об АО. Так, акционеры – владельцы голосующих акций вправе требовать их выкупа обществом полностью или в части в случаях:
реорганизации общества или совершения крупной сделки1, если на общем собрании соответствующие акционеры голосовали против либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам;
внесения изменений (дополнений) в устав общества или утверждения устава общества в новой редакции, ограничивающей права тех, кто голосовал против или не принимал участия в голосовании.
Общество не вправе принимать объявлять дивиденды с момента принятия соответствующего решения (о реорганизации, о крупной сделке и т.д.) до момента выкупа акций.
Дивиденды также не могут объявляться, если на день принятия решения об их выплате общество отвечает признакам несостоятельности, либо если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов2. Таким образом, для ограничения права общества объявлять дивиденды достаточно угрозы появления признаков банкротства.
Ограничения на объявление дивидендов должны применяться и тогда, когда на день принятия соответствующего решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше в результате принятия решения. Определение стоимости чистых активов осуществляется в соответствии с требованиями подзаконных нормативных правовых актов1.