Договор простого товарищества

стр.
Введение..................................................................................................................3
1. Понятие договора простого товарищества и его признаки.....................5
2. Существенные условия договора простого товарищества....................11
3. Стороны договора простого товарищества.............................................13
3.1. Права, обязанности и ответственность участников....................14
4. Характеристика договора простого товарищества................................19
5. Отличие договора простого товарищества от иных договоров............21
6. Порядок заключения, исполнения и прекращения договора
простого товарищества................................................................................ 24
7. Виды договоров простого т ...

Однако договор простого товарищества как многосторонний и общеце-левой находится в ряду обязательств по совместной деятельности. Тем не менее сложившееся в науке и практике понимание обязательств по совмест-ной деятельности является более широким, нежели получившая закрепление в гл. 55 ГК РФ юридическая характеристика договора простого товарищест-ва. Так, договор простого товарищества в соответствии со ст. 1041 ГК РФ предполагает наличие существенных условий об объединении вкладов и о совместной деятельности по достижению определенной цели. В то же время принцип свободы договора допускает заключение договоров, как предусмот-ренных, так и не предусмотренных законом (ст. 412 ГК РФ). Следовательно, в случае заключения договора, предусматривающего совместную деятель-ность по достижению определенной цели, но не требующего объединения вкладов, такой договор должен оцениваться как обязательство по совместной деятельности, но не как договор простого товарищества. Интересным в этой связи представляется мнение Г.Е. Авилова о том, что договоры, стороны ко-торых обязуются совместно действовать в общем интересе, не внося для это-го никакого имущества и никаких вкладов, "следует считать договорами о совместной деятельности в широком смысле, тогда как простое товарищест-во можно назвать договором о совместной деятельности в узком смысле" .
Кроме того, встречаются и иные определения понятия договора про-стого товарищества. По мнению Никифорова И.В., договор простого това-рищества является известной со времен римского права универсальной пра-вовой конструкцией (societas), позволяющей упорядочивать разнообразные отношения в рамках совместной деятельности по достижению любых общих правомерных целей.

Довольно часто участники хозяйственного оборота в своей деятельно-сти прибегают к использованию договора простого товарищества, поскольку видят в его заключении преимущества по сравнению с другими видами дого-воров, такие как отсутствие условия о государственной регистрации и значи-тельное облегчение достижения совместной цели путем объединения усилий и вкладов нескольких субъектов. Договор простого товарищества - один из наиболее универсальных договоров, который призван обслуживать предпри-нимательские и иные гражданско-правовые отношения, предполагающие по своему содержанию совместную деятельность сторон ради достижения цели.
Иногда указанный договор используют и для «прикрытия» истинной сущности совершаемой сделки, так называемые распространенные "финан-совые пирамиды", и в незаконных ц елях, пытаясь обойти какой-либо запрет на распоряжение тем или иным имуществом (например, запрет арендодателя на сдачу арендованного имущества в субаренду). Используется он и для ук-лонения от уплаты налогов. В таком случае недобросовестные участники гражданского оборота сознательно нарушают нормы действующего законо-дательства, в том числе требования законодателя о законности цели простого товарищества. В рамках данного договора передача одним его участником другому продукции, оказание услуг, перечисление денежных средств не от-носятся по налоговому законодательству к налогооблагаемым объектам, что позволяет недобросовестным участникам гражданского оборота осуществ-лять под видом совместной деятельности хозяйственные операции, оформ-ляемые обычно договорами купли-продажи, поставки, подряда и т.п.
Целью исследования данной курсовой работы является рассмотрение договора простого товарищества, уяснение юридической природы договора, определение его места в системе гражданско-правовых договоров. Вышеука-занная цель предопределила основные задачи исследования:
1) теоретический анализ понятия договора простого товарищества (до-говора о совместной деятельности), его содержание, соотношение и взаимо-связь с другими видами договоров;
2) определение круга участников договора простого товарищества, их вклады, изучение правового режима общего имущества товарищей, ведение общих дел, отоветственность товарищей по общим обязательствам;
3) рассмотрение порядка заключения договора простого товарищества, его изменения и прекращения;
4) изучение видов договоров простого товарищества.

«Участниками договора простого товарищества могут быть как физические, так и юридические лица. Законом не установлена ни их специальная дееспособность, ни специальная правоспособность. Следовательно, участником данного договора может быть любой дееспособный гражданин или любая организация. В качестве участников простого товарищества не могут выступать лица недееспособные или ограниченные в своей дееспособности не только непосредственно, но и через своих законных представителей. Объясняется это тем, что простое товарищество основано на личных отношениях, а исполнение подобного договора через представителя недопустимо22».
Существует лишь одно общее ограничение на участие в простом товариществе, обусловленное специальной правоспособностью товарища. Лицо со специальной правоспособностью (например, некоммерческая организация) в принципе может участвовать в любом некоммерческом простом товариществе, но в рамках этого товарищества оно вправе вести лишь такую деятельность, которая соответствует содержанию его правоспособности. То же можно сказать и о предпринимателях со специальной правоспособностью (индивидуальных предпринимателях и унитарных предприятиях). Одно и то же лицо может участвовать в нескольких простых товариществах одновременно. Закон не вправе лимитировать количество договоров, в которых лицо может участвовать и по которым оно принимает на себя ответственность23.
Однако, отдельные особенности участия в договоре простого товарищества могут быть обусловлены спецификой правового статуса или вида деятельности. Так, унитарное предприятие вправе заключать договоры простого товарищества только с согласия собственника (п. 4 ст. 18 Закона об унитарных предприятиях). В случае обязательного лицензирования деятельности лица, не имеющие соответствующего разрешения, могут быть участниками договора, если такой лицензией обладает товарищ, уполномоченный на ведение общих дел и выступающий в обороте от имени всего коллектива24.
3.1. Права, обязанности и ответственность участников.
Основными правами участника простого товарищества являются:
1) право на участие в управлении общими делами;
2) права по ведению общих дел товарищества;
3) право на информацию;
4) права, возникающие в отношении общего имущества, в том числе на получение доли прибыли.
Среди прав, которыми законодательство наделяет участников товарищества особый интерес представляют права, связанные с управлением товариществом. Так, право на участие в управлении общими делами товарищества реализуется посредством участия товарища в определении решений, принимаемых товариществом. Управление простым товариществом осуществляется по общему согласию или, если это предусмотрено договором, по большинству голосов. Закон не устанавливает порядка определения большинства голосов, отдавая это на усмотрение самих участников - пропорционально размеру принадлежащих долей или по принципу "один участник - один голос".
Право на ведение общих дел товарищей предоставляется каждому товарищу, если договором простого товарищества не установлено, что ведение общих дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества. В предпринимательских объединениях, как правило, ведение дел товарищества, как и ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей, осуществляется по поручению участников одним из них. Именно этот участник представляет товарищество в отношениях с третьими лицами. Полномочия товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяются доверенностью, выданной ему остальными товарищами или самим договором простого товарищества. Полномочия участника на ведение общих дел товарищества могут быть ограничены в части вида, суммы совершаемых сделок, о чем в явной форме должно быть указано в доверенности или договоре. Решения, касающиеся общих дел товарищей, принимаются товарищами по общему согласию, если иное не предусмотрено договором простого товарищества.
Право на информацию означает право каждого участника простого товарищества, независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению товарищей, ничтожны. Это право товарищей имеет большое значение именно для предпринимательских объединений, поскольку его участники, будучи самостоятельными субъектами предпринимательской деятельности, обязаны отдельно осуществлять учет и уплачивать налог на прибыль от совместной деятельности и налог на имущество. В договоре, как правило, заранее устанавливаются сроки предоставления и объем информации, необходимой для формирования юридическими лицами - участниками отчетной, налоговой и иной документации.
Право на получение части прибыли основано на принципе распределения прибыли между участниками простого товарищества, созданного для предпринимательских целей. Согласно диспозитивной норме ГК РФ прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей (ст. 1048 ГК РФ)25.
Основные обязанности участника договора простого товарищества::
1) внесение вклада в общее дело (общее имущество товарищей);
2) ведение совместно с другими участниками предусмотренной договором деятельности;
3) участие в расходах по содержанию общего имущества;
4) обязанности нести убытки от деятельности простого товарищества;
5) не разглашение конфиденциальной информации о деятельности простого товарищества третьим лицам и др.
Обязанность по внесению вклада в общее дело предусмотрена положениями ГК РФ. Согласно ст. 1042 ГК РФ вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами.
Имущественные взносы участников составляют объект их общей долевой собственности. В нее, кроме того, поступает и имущество, созданное или приобретенное участниками в результате совместной деятельности. Эти отношения регулируются нормами о праве долевой собственности (включая право преимущественной покупки доли, продаваемой участником), составляющей имущественную базу совместной деятельности участников.
Стоит отметить, что внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства (ст. 1043 ГК РФ). Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей.
Приведенное положение ст. 1043 ГК РФ не исключает, таким образом, возможности внесения участником простого товарищества вклада, не принадлежащего ему по праву собственности, однако устанавливает иной правовой режим такого имущества. Это имущество не поступает в общую долевую собственность товарищества, хотя, как и другие вклады в общее дело, учитывается при определении доли участника в общем имуществе и распределении прибыли26. Внесение имущества, принадлежащего участнику не по праву собственности, может, например, производиться посредством его предоставления товариществу в пользование.
Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяется договором простого товарищества (п. 4 ст. 1043 ГК РФ). Если участники не определят в договоре эти вопросы, следует руководствоваться общими нормами законодательства, в соответствии с которыми бремя содержания имущества лежит на собственнике этого имущества, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 210 ГК РФ), и каждый участник долевой собственности обязан соразмерно своей доле участвовать в уплате налогов, сборов и иных платежей по общему имуществу, а также в издержках по его содержанию и сохранению (ст. 249 ГК РФ).
Ответственность товарищей, предусмотрена ст. 1047 ГК РФ. Так, если договор товарищества не связан с осуществлением предпринима­тельской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим дого­ворным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело. Таким образом, в этих случаях установлена долевая ответственность сотоварищей. Однако по об­щим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно, причем независимо от стоимости их вклада.
Иное правило установлено в п. 2 ст. 1047 ГК для договоров това­рищества, связанных с предпринимательской деятельностью, когда товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам, неза­висимо от оснований их возникновения и стоимости внесенного ими вклада27. При солидарной ответственности исполнивший общее обя­зательство товарищ вправе в порядке регресса требовать проведения соответствующих расчетов от других товарищей (ст. 325 ГК).
Кроме того, в ГК предусмотрены некоторые специальные прави­ла о взаимной ответственности товарищей. Товарищ, требующий растор­жения договора простого товарищества, обязан возместить осталь­ным товарищам реальный ущерб, причиненный расторжением (ст. 1052 ГК). В этом случае установлена ограниченная ответствен­ность товарища и возмещение упущенной выгоды не предусмотрено.
В договорах о совместном строительстве с участием граждан и коммерческих организаций исполнение последними своих обязательств (предоставление построенных жилых помещений) час­то происходит с просрочкой и другими нарушениями. В подобных ситуациях возникает вопрос о возможности применения норм Зако­на о защите прав потребителей, который дает гражданам повы­шенную правовую защиту (взыскание неустойки за просрочку и возмещение морального вреда). Судебная практика склонна отве­чать на этот вопрос положительно, что существенно укрепляет по­зиции граждан-потребителей в такого рода договорах28.
4. Характеристика договора простого товарищества.
По своей юридической природе договор простого товарищества:
- консенсуальный;
- возмездный;
- многосторонний (две и более стороны в договоре);
- фидуциарный (доверительный)29;
- имущественно-организационный.
Договор простого товарищества является консенсуальным; он считается заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем его существенным условиям: о предмете, вкладах участников в общее дело и обязанностях по ведению совместной деятельности30.
Такие характеристики, как возмездность и взаимность договора простого товарищества ввиду особенностей договора приобретают свою специфику. Так, несмотря на отсутствие встречного предоставления в отношениях сторон и отсутствие фигур кредитора и должника в традиционном понимании, договор является возмездным, что проявляется в обязанности каждого участника внести вклад. Поэтому возмездный характер сохраняется даже в том случае, когда договором опосредуется совместная деятельность, не направленная на извлечение прибыли. Соответственно, совокупная стоимость всех вкладов представляет собой цену договора простого товарищества. Взаимность заключается в том, что каждый осуществляет права и несет обязанности одновременно в отношении всех и каждого из участников договора.
При этом, возмездный характер договора простого товарищества признается далеко не всеми юристами, ведь ни один из товарищей не обязуется совершать каких-либо действий непосредственно в интересах другого, т. е. фигуры должника и кредитора в традиционном смысле отсутствуют31. Однако стороны взаимно обязуются внести вклады в общее дело, что можно считать своего рода встречным удовлетворением.
Многосторонний характер договора простого товарищества (о совместной деятельности) является одной из его особенностей. Поскольку участники простого товарищества имеют одну и ту же общую цель и в результате исполнения договора предполагают наступление одних и тех же правовых последствий, поскольку взаимные права и обязанности возникают здесь и у каждого участника по отношению к остальным, следует признать, что договор простого товарищества носит именно многосторонний характер. Несмотря на упоминание в договоре других "дольщиков" договор является двусторонним обязательством. Эту специфику многосторонней сделки отмечал И.С. Петерский, уточнявший, что между участниками многосторонней сделки "нет такого антагонизма интересов, как при обычных двусторонних договорах". В отличие от обычных двусторонних договоров, для простого товарищества характерна сложная, перекрещивающаяся структура взаимосвязей, порожденная многосторонним характером отношений участников»32.
Договор простого товарищества носит универсальный характер из-за возможности опосредования любых не противоречащих закону целей (п. 1 ст. 1041 ГК). С учетом этого зачастую достаточно трудно выявить принципиальные различия между, например, договором простого товарищества и учредительным договором о создании юридического лица33. Поэтому с практической точки зрения квалификация договора о совместной деятельности именно в качестве договора простого товарищества или иной разновидности договора о совместной деятельности имеет значение преимущественно для решения вопроса о том, подлежат ли нормы гл. 55 ГК непосредственному применению (если договор отвечает всем признакам договора простого товарищества) или по аналогии закона.
5. Отличие договора простого товарищества от иных договоров.
Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) следует отличать от конструкции юридических лиц - коммерческих организаций, выступающих в отношениях в формах полного товарищества или товарищества на вере (ст. 69-86 ГК РФ). Договор простого товарищества не создает юридического лица, а имеет своей целью иную, общую для всех товарищей хозяйственную цель. Основные особенности договора простого товарищества обусловлены лично-доверительным характером отношений между товарищами. С определенной условностью можно сказать, что договор простого товарищества строится по известному принципу: "Один за всех и все за одного"34. Это означает, что необходимо разграничить и близкие к нему договоры о полном товариществе, о коммандитном товариществе, о коммерческой концессии, подряде (с участием генподрядчика)35:
а) различия между договором простого товарищества и договором коммерческой концессии (таблица 1):
Таблица 1
Различия между договором простого товарищества и коммерческой концессии
Договор коммерческой концессии (ст. 1027-1040 ГК)
Договор простого товарищества (ст. 1041-1054 ГК)
1. Участники договора - только предприниматели.
1. Могут быть и не предприниматели.
2. Договор коммерческой концессии заключается только в сфере предпринимательской деятельности.
2. Допускается заключение договора простого товарищества и в целях, не связанных с предпринимательством.
3. Правообладатель передает пользователю лишь исключительные права, но не имущество.
3. Стороны объединяют деньги, иное имущество, знания, навыки, умения, деловую репутацию, деловые связи.
4. Договор подлежит государственной регистрации.
4. Договор не подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом.
5. Общее имущество по договору коммерческой концессии не образуется.
5. Образуется общее имущество по договору простого товарищества.
б) различия между договором простого товарищества и договором подряда с участием генподрядчика и субподрядчиков (таблица 2):
Таблица 2
Различия между договором простого товарищества и договором подряда
Договор простого товарищества (ст. 1027-1040 ГК)
Договор подряда
(ст. 702-762 ГК)
1. Заключается для совместных действий в любой сфере, если это не запрещено законом.
1. Договор подряда не может быть заключен для выполнения работ (оказания услуг), предусмотренных в гл. 38, 39-41, 51, 52 и др.
2. Перед заказчиком по общему правилу отвечают все участники договора простого товарищества.
2. Перед заказчиком (по общему правилу) отвечает генподрядчик.
3. Образуется общее имущество участников договора простого товарищества.
3. Не образуется общего имущества генподрядчика и субподрядчиков.
4. Товарищи при осуществлении предпринимательской деятельности отвечают солидарно.
4. Солидарная ответственность в договоре подряда с участием нескольких подрядчиков допускается лишь при неделимости предмета обязательства.
5. Может быть заключен и без указания срока действия.
5. В договоре подряда указывается начальный и конечный сроки выполнения работ.
6. Допускается и одностороннее расторжение договора простого товарищества.
6. Не допускается (по общему правилу) одностороннее расторжение договора подряда.
Стоит отметить тот факт, что в отличие от учредительных договоров простого (ст. 70 ГК) и коммандитного товарищества (ст. 83 ГК) договор простого товарищества не приводит к созданию юридического лица. Кроме того, договор простого товарищества не подлежит государственной регистрации36.
В некоторых случаях договор простого товарищества путают и с другими договорами. В частности, ВАС РФ указал, что следует отличать договор простого товарищества от деятельности страховщиков по страхованию рисков непогашения кредитов и от так называемого "договора участия в долевом строительстве". По указанному договору одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства, например гражданин) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять этот объект. В договоре долевого участия в строительстве можно усмотреть такой признак договора простого товарищества, как объединение вкладов. Однако отсутствие совместной деятельности по достижению общей цели и, как следствие, встречный характер прав и обязанностей сторон ввиду противоположности интересов не позволяют квалифицировать указанный договор в качестве простого товарищества.
Иногда стороны (по ошибке или умышленно) называют заключенные между ними сделки договором о совместной деятельности, хотя анализ таких договоров не позволяет отнести их к договору простого товарищества37.
Следует обратить внимание и на соотношение договора простого товарищества с иными так называемыми договорами о совместной деятельности. Термин "совместная деятельность" используется для характеристики не вида, а рода договоров. Особенности участия в гражданском обороте юридических лиц и порядок реализации некоторых договоров могут создавать видимость их сходства с договором простого товарищества. Так, в в самом общем виде посреднические договоры (поручение, комиссия, агентирование) и договор доверительного управления имуществом характеризуются тем, что одна сторона действует в рамках полномочий и в интересах другой стороны. Этот признак создает сходство с порядком ведения общих дел в рамках договора простого товарищества (ст. 1044 ГК), возможным вариантом которого является выступление в гражданском обороте одного товарища от имени всех остальных участников в соответствии с предоставленными полномочиями38. Тем не менее отсутствие совместной деятельности по достижению общей цели, противоположная направленность интересов участников сторон и несовпадающее содержание прав и обязанностей не позволяют отождествлять упомянутые договоры с договором простого товарищества. Кроме того , принципиальное различие состоит в том, что в отличие от хозяйственных товариществ коллектив товарищей лишен правосубъектности и потому сам по себе не является самостоятельным участником гражданского оборота.