Дружественные сделки слияний и поглощений открытых корпораций

ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Судебная практика по сделкам M & A появляется только тогда, когда что-то идет не так. В суды попадают споры, связанные с вхождением в общество (приобретением акций/долей), либо споры, касающиеся борьбы за контроль в обществе. Чаще всего эти виды споров переплетаются и неотделимы друг от друга.
Несмотря на то что многие спорные ситуации разрешаются не в судах или в судах других юрисдикций с применением английского права, значительная часть правил совершения сделок M & A в нашей стране формируется все же именно российскими судами.
2010 год и начало 2011 года были богаты информацией о предстоящих и совершившихся сделках M & A. Было много и корпоративных конфликтов между участниками российских компаний ("Норникель" и "Ростелеком", спор между акционерами ТНК-BP, связанный со сделкой ...

Содержание
ВВЕДЕНИЕ 3
Глава 1. Теоретические аспекты совершения сделок слияний и поглощений 5
1.1. Терминология 5
1.2. Классификация процессов слияния-поглощения 6
1.3. Мотивы совершения сделок слияния-поглощения 9
Глава 2. Практические аспекты совершения сделок слияний и поглощений 12
2.1. Организация сделок слияния-поглощения 12
2.2. Оценка эффективности сделок слияния-поглощения 19
2.3. Обзор современной ситуации на рынке слияний и поглощений 24
2.4. Перспективы развития 27
Глава 3. Заключение дружественных сделок слияний и поглощений на примере конкретных компаний 32
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 35
СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ 37

ВВЕДЕНИЕ
Актуальность выбранной темы обусловлена тем, что в современных условиях слияния и поглощения (СиП) между компаниями становятся все более распространенной стратегией развития бизнеса. В мире наблюдаются периодические и достаточно продолжительные подъемы интенсивности СиП, которые имеют форму простых двухфазных циклов или волн.
Значимость выбранной проблемы в том, что динамика слияний и поглощений зависит от национальной модели корпоративного управления. Как известно, США и Великобритания, так же как Австралия, Ирландия, Новая Зеландия и Канада относятся к странам, в которых доминирует англосаксонская модель корпоративного управления. В Германии, а также в большинстве стран Западной Европы, преобладает континентальная модель. В Японии сложилась специфическая, японская модель корпора тивного управления.
Под моделью корпоративного управления понимается комплекс внутренних и внешних механизмов, которые определяют взаимоотношения между ключевыми субъектами корпоративных отношений (менеджментом, советом директоров, акционерами и др. стейкхолдерами) и позволяют оптимизировать процесс управления компанией
В связи с этим можно сделать вывод, что исход сделок по слиянию и поглощению в равной степени сопряжен с определенным риском для заинтересованных сторон. При слиянии стороны заинтересованы в том, чтобы вновь образованное юридическое лицо не получило в наследство какие-либо обязательства и определенные издержки.
Степень изученности проблемы - для англосаксонской модели характерна низкая концентрация собственности и высокий уровень развития рынков акционерного капитала. Как правило, основная часть акций распределена между внешними собственниками (аутсайдерами), среди которых важную роль играют инвестиционные, пенсионные, страховые фонды. Целевые установки экономических субъектов тесно связаны с показателями рыночной капитализации, прибыли на акцию, величины дивидендов и т.д. Континентальная модель корпоративного управления развивается на базе концентрированной структуры акционерного капитала. Для стран, в которых данная модель является доминирующей, характерны следующие модели поведения субъектов корпоративного управления и особенности сделок слияний и поглощений. Японская модель корпоративного управления, основанная на консолидации корпоративной собственности, также не способствует высокой активности в сфере слияний и поглощений.
Цель работы – рассмотреть механизм сделки слияния и поглощения. Задачи работы:
1. рассмотреть терминологию по теме слияния и поглощения;
2. рассмотреть классификацию процессов слияния-поглощения;
3. рассмотреть мотивы совершения сделок слияния-поглощения;
4. рассмотреть организацию сделок слияния-поглощения;
5. провести оценку эффективности сделок слияния-поглощения;
6. провести обзор современной ситуации на рынке слияний и поглощений;
7. рассмотреть перспективы развития корпораций;
8. рассмотреть конкретный пример слияния и поглощения.
Объект исследования – фирмы «Данон» и «Юнимилк». Предмет исследования – сделка по слиянию-поглощению.
Методы исследования – анализ документов по сделке слияние-поглощение.

На основании ч. 1 ст. 3 Федерального закона от 29.07.2004 N 98-ФЗ «О коммерческой тайне» коммерческой тайной является «режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду».Таким образом, из вышеизложенных определений следует, что представление подобной информации и сведений, а также использование заинтересованной стороной такой информации в своих интересах может причинить ущерб и стать причиной иных неблагоприятных последствий для компании, представившей такую информацию.В силу значимости инсайдерской информации и особенностей ее правовой охраны условия, объемы и порядок их предоставления заинтересованной стороне в ходе юридической экспертизы в сделках по слиянию и поглощению могут быть отражены в предварительном договоре (договоре о намерениях).В соответствии с ч. 1 ст. 429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.Полагаем, что указанная норма права целиком и полностью может быть применена при подготовке сделок по слиянию и поглощению, поскольку ч. 2 ст. 16 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах" предусмотрено, что «общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии».Именно в предварительном договоре сторонами могут быть определены основные условия заключения будущей сделки. Кроме того, в указанном договоре стороны могут определить меры ответственности за разглашение представленной в ходе юридической экспертизы информации и сведений третьим лицам, а также их использование в своих личных интересах при отказе от заключения основного договора - договора о слиянии.В ходе legal due diligence (или юридической экспертизы) анализируется огромное количество информации о создании компании, о ее деятельности, о ее взаимоотношениях со своими сотрудниками и акционерами (участниками).В этой связи возникает закономерный вопрос: что является итогом такого детального анализа? В какой форме должен быть результат? На наш взгляд, такой результат может быть оформлен в виде определенного доклада, отчета. Учитывая, что процедура юридической экспертизы в ходе сделок по слиянию и поглощению в российском законодательстве никак не регулируется, полагаем, что аналогом такого отчета может служить заключение, подготовленное в ходе аудиторской проверки.В соответствии с ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 30.12.2008 N 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» «аудиторское заключение - официальный документ, предназначенный для пользователей бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемых лиц, содержащий выраженное в установленной форме мнение аудиторской организации, индивидуального аудитора о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица».В части 2 ст. 6 Закона N 307-ФЗ содержится перечень информации, которая должна содержаться в аудиторском заключении. К такой информации относятся:1) наименование «Аудиторское заключение»;2) указание адресата (акционеры акционерного общества, участники общества с ограниченной ответственностью, иные лица);3) сведения об аудируемом лице: наименование, государственный регистрационный номер, место нахождения;4) сведения об аудиторской организации, индивидуальном аудиторе: наименование организации, фамилия, имя, отчество индивидуального аудитора, государственный регистрационный номер, место нахождения, наименование саморегулируемой организации аудиторов, членами которой являются указанные аудиторская организация или индивидуальный аудитор, номер в реестре аудиторов и аудиторских организаций;5) перечень бухгалтерской (финансовой) отчетности, в отношении которой проводился аудит, с указанием периода, за который она составлена, распределение ответственности в отношении указанной бухгалтерской (финансовой) отчетности между аудируемым лицом и аудиторской организацией, индивидуальным аудитором;6) сведения о работе, выполненной аудиторской организацией, индивидуальным аудитором для выражения мнения о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица (объем аудита);7) мнение аудиторской организации, индивидуального аудитора о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица с указанием обстоятельств, которые оказывают или могут оказать существенное влияние на достоверность такой отчетности;8) указание даты заключения.Полагаем, что под экспертным заключением, сформированным по итогам юридической экспертизы, может пониматься рекомендательный документ, предназначенный для заинтересованных лиц - участников сделок по слиянию и поглощению, содержащий в себе основные сведения о создании и деятельности таких лиц, а также выводы о наличии правовых рисков, могущих наступить для сторон после заключения таких сделок.Считаем, что экспертное заключение, подготовленное по итогам юридической экспертизы в сделках по слиянию и поглощению, должно содержать следующие сведения:- указание адресата (акционеры акционерного общества, участники общества с ограниченной ответственностью, иные лица);- сведения о лице, в отношении которого проводится процедура legal due diligence: наименование, государственный регистрационный номер, место нахождения;- перечень документации, в отношении которой проводилась экспертиза;- сведения о заинтересованном лице, осуществляющем юридическую экспертизу, или об организации, привлеченной таким лицом;- сведения о работе, выполненной заинтересованной стороной в сделке или привлеченной ею сторонней организацией для выражения мнения достоверности такой документации и о наличии правовых рисков;- мнение экспертов со стороны заинтересованного лица или привлеченной им организации о достоверности такой документации и наличии правовых рисков;- указание даты заключения.Сведения и выводы, содержащиеся в экспертном заключении, могут быть использованы сторонами при разработке основных условий заключения будущей сделки, а также для определения покупной цены (если речь идет о покупке акций (долей) компании-цели при процедуре поглощения).Таким образом, несмотря на то, что осуществление юридической экспертизы в ходе сделок по слиянию и поглощению не носит обязательного характера для заинтересованных лиц, ее проведение является неотъемлемой частью таких сделок.В силу бурной динамики развития процедур слияния и поглощения необходимо детально регламентировать осуществление юридической экспертизы и выработать четкие рекомендации для хозяйствующих субъектов, участвующих в таких сделках.2.2. Оценка эффективности сделок слияния-поглощенияРассматривая вопрос определения риска слияний и поглощений предприятий, важно отметить социальную направленность (составляющую) такой сделки. Например, большое сокращение численности работников, сброс основных фондов в градообразующих предприятиях вызовет противодействие местной администрации.Анализ "провалов" слияний и поглощений показал, что в основном они происходят из-за ошибок в разработке стратегических планов, неправильной оценки потенциала и синергии и смещений реализации проекта. На практике часто график финансирования проекта не выполняется (по объективным причинам), происходит смещение и задержка сроков и объема выпускаемой продукции, что приводит к изменению эффективности проекта.К рискам можно отнести потерю клиентов, ценовую войну (давление), атаку конкурентов, потерю ключевых сотрудников, отсутствие необходимых навыков, политическое (культурное) сопротивление поглощаемой компании, нарушение обязательств со стороны поставщиков и дистрибьюторов, сбой технологий, неоднозначность реакции со стороны рабочего коллектива и регулирующих органов, негативный PR в СМИ и т.д.Таблица 1 Виды рисков Стратегические риски Финансовые риски - планирование - кредитные - продуктовый цикл - изменение процентных ставок - распределение ресурсов - валютные - непрерывность деятельности - колебания рынков - ошибки в корпоративном управлении Операционные риски Опасности - технологические - огневые риски - профессиональная ответственность - природные риски - риски информационных технологий - судебные иски - организационные - преступления - ошибки, халатность Становые риски Отраслевые риски - политические - регулирование отрасли - изменение конъюнктуры Способы выявления рисков:- экспертные - анкетирование, интервью, риск-аудит, построение карты рисков;- аналитические - составление рейтингов, проведение финансового анализа;- статистические - VaR (Value at Risk - уровень капитала, который с определенной вероятностью находится под риском), CFaR (Cash Flow after Risk), Benchmarking, имитационное моделирование, сценарный анализ.Чтобы достичь желаемых синергетических эффектов, необходимо:1) руководителям критически оценить предполагаемые синергетические эффекты (слишком часто их величина оказывается завышенной), а также возможные издержки и негативные эффекты объединения, такие как потеря клиентов или трудности введения единого стандарта обслуживания клиентов в объединяющихся компаниях: вероятно, объем единовременных издержек при слиянии окажется гораздо больше. Особое внимание нужно уделить подбору команды, проводящей слияние: в нее должны войти профессионалы, способные благодаря своим знаниям восполнить недостаток информации;2) в ходе анализа эффективности слияний и поглощений оценивать возможную реакцию инвесторов. Если курс акций поглощающей компании упадет после объявления о предстоящей сделке, значит инвесторы считают выгоды поглощения сомнительными или цену компании завышенной;3) иметь в виду, что в процессе покупки компании часто возникает ситуация, похожая на аукцион, то есть компании-покупатели конкурируют друг с другом, поэтому следует осмотрительно принимать решение об участии в таком "аукционе";4) не забывать, что слияния могут повысить эффективность объединившихся компаний, но они же могут и ухудшить результаты текущей производственной деятельности, усилить бремя бюрократии;5) учитывать, что поглощающие компании порой неверно оценивают активы интересующих их компаний или их обязательства. Можно недооценить издержки, сопряженные с модернизацией оборудования в этой компании, или ее обязательства по гарантийному обслуживанию бракованной продукции. Существенно влияют обязательства по охране окружающей среды;6) правильно оценивать необходимые инвестиции для осуществления сделки по слиянию или поглощению.Несмотря на возросшую конкуренцию на рынке слияний и поглощений, количество сделок, в результате которых стоимость была увеличена, больше, чем количество сделок, приведших к уменьшению стоимости.Исходя из этого, можно предположить, что компании-покупатели осуществляют приобретения с целью удержания своей конкурентной позиции. Эти результаты также свидетельствуют об усилении позиций продавца.Синергетический эффект не всегда материализуется там, где его ожидают. Кроме того, если компания фокусируется только на достижении синергетического эффекта в области экономии расходов, она упускает возможность получения всех запланированных выгод от сделки, в том числе и от возможной синергии в области выручки.Примерно две трети компаний, стоимость которых увеличилась после проведения сделки, достигли или превысили запланированный синергетический эффект и намеченные показатели эффективности. И наоборот, компании, испытавшие негативный эффект в результате проведенной сделки, не смогли достичь ни намеченных показателей повышения эффективности, ни запланированного синергетического эффекта.2.3. Обзор современной ситуации на рынке слияний и поглощенийКак правило, причины активного развития процессов слияний экономические. Многие компании рассматривают слияние и поглощение как один из способов создания устойчивой и защищенной от конкурентов компании.Так, стремление к устойчивости стало основной причиной слияния компаний Anheuser-Busch и InBev. Ведущие информационные источники так описывали предстоящую сделку: «Производитель знаменитого американского пива Budweiser - компания Anheuser-Busch - будет поглощена своим бельгийским конкурентом InBev. Решение об этом акционеры Anheuser-Busch утвердили на своем заседании. Соглашение между руководством двух фирм было заключено еще в июле 2008 г., а все формальности должны быть завершены к концу года. Акционеры InBev, которая производит такие всемирно известные марки, как Stella Artois и Beck's, утвердили сделку в сентябре 2008 г. Сумма сделки - 52 млрд. долл. Ей еще предстоит пройти утверждение регулирующих органов в США, Великобритании и Китае. Образующийся в результате слияния пивной концерн станет крупнейшим в мире. И хотя президент Anheuser-Busch Август Буш IV назвал решение о продаже компании нелегким, вместе с тем он отозвался о нем с оптимизмом. По его словам, слияние обещает надежное будущее не только для всех марок пива, акционеров, сотрудников компании и фирм, занимающейся оптовой и розничной торговлей, но и потребителей. Эта сделка кладет конец продолжавшейся полтора века эре семейного владения самой знаменитой пивной компанией Америки. Однако руководство новым, образованным в результате слияния концерном останется в штаб-квартире Anheuser-Busch в Сент-Луисе. InBev также заявила, что сохранит все принадлежащие Anheuser-Busch 12 пивных заводов в Северной Америке.Слияние открывает для InBev дорогу на прибыльный американский рынок, на котором Anheuser-Busch занимает доминирующее положение, обеспечивая 50% продаж. Оно также обещает для компании хорошие бизнес-перспективы на развивающихся рынках в Китае и России, где Anheuser-Busch контролирует по 20% продаж. Как заявляет InBev, она намерена превратить марки Budweiser Bud Light в бренды такого же глобального значения, как Coca-Cola и Pepsi» [10, 11].В других случаях слияния и поглощения рассматриваются как один из способов расширения сферы распространения своей продукции, оказания услуг, выход на новые рынки сбыта.Так, ОАО «Российские коммунальные системы» (РКС) консолидировало 100% уставного капитала ОАО «Нижегородские коммунальные системы». До сделки ОАО «Нижегородские коммунальные системы» осуществляло деятельность по содержанию, техническому обслуживанию и ремонту тепловых сетей в городе Дзержинске Нижегородской области, а также покупку, распределение и реализацию тепловой энергии в Дзержинске.ОАО «Российские коммунальные системы» имело активы в 12 регионах РФ: Алтайском крае, Амурской, Брянской, Владимирской, Кировской, Нижегородской областях, Пермском крае, Свердловской, Тамбовской, Тверской областях, Карелии, Удмуртии. Таким образом, в результате сделки ОАО «РКС» получило выход на новые рынки сбыта в Нижегородской области.С целью создания ведущей компании на рынке продуктовой розничной торговли России 18 мая 2006 г. произошло слияние компаний «Пятерочка» и «Перекресток». В результате сделки увеличилось количество магазинов под управлением компании, а также более чем на 53% увеличилась чистая выручка объединенной компании.Улучшение качества продукции, уменьшение издержек - одна из причин слияния и поглощения многих компаний.В качестве примера можно привести слияние корпорации Sigma с компанией Foveon Inc. Так, производитель фотокамер и объективов, корпорация Sigma, приобрела 100% акций компании Foveon Inc. - производителя трехслойных матриц, используемых в технике Sigma. Компании вели совместную работу с 2000 г., направленную на повышение эффективности DSLR и компактных камер. В результате сделки была достигнута главная цель - Sigma получила возможность разработки новых типов датчиков и улучшения интеграции между датчиками и объективами, что привело к созданию новых продуктов, отвечающих высоким требованиям.Возможность оптимизации систем управления является одной из причин сделок по слиянию и поглощению.Так, компания CA объявила о подписании окончательного соглашения с компанией Eurekify, поставщиком автоматизированных систем управления идентификацией и ролями доступа, о приобретении последней. Как ожидают в CA, данная покупка позволит компании укрепить свои позиции в сегменте систем управления идентификацией и доступом (identity and access management, IAM) за счет расширения портфеля ИБ-решений и предложения нового поколения систем управления соответствием нормативным требованиям и контроля доступа на базе ролей.На протяжении последних нескольких месяцев CA успешно сотрудничала с Eurekify, предлагая разработки Eurekify в составе решения CA Security Management Business Unit. Интегрированное решение CA-Eurekify в первую очередь призвано удовлетворить растущие потребности компаний в передовых бизнес-ориентированных IAM-решениях. Приобретение Eurekify позволит CA обеспечить более тесную интеграцию ИБ-продуктов обеих компаний, а также предложить расширенные возможности для оптимизированного управления идентификацией и контроля доступа на базе ролей в корпоративных сетях.Посредством единого решения, сочетающего возможности продуктов CA identity manager и eurekify enterprise role manager, компании смогут разграничить доступ сотрудников к корпоративной информации в зависимости от их должностных обязанностей, а также автоматизировать бизнес-процессы управления учетными записями на основе единых политик и оптимизировать процесс управления жизненным циклом идентификационных данных в целом.Объяснением лидерства и возможностью избавиться от конкуренции в отрасли можно считать переговоры, которые ведутся компанией Microchip Technology о совместной с ON Semiconductor покупке своего конкурента Atmel.Также процесс слияния и поглощения компаний может рассматриваться как один из действенных способов предотвращения недружественного поглощения.В качестве примера слияния и поглощения в результате экономических проблем можно привести поглощение Промсвязьбанком крупного Ярославского банка. Так, основной акционер Промсвязьбанка - компания Promsvyaz Capital B.V. (Нидерланды) - достиг предварительной договоренности об интеграции Ярославского коммерческого банка социального развития (Ярсоцбанка) в банковскую группу Промсвязьбанка. В сообщении Промсвязьбанка отмечается, что информация о параметрах планируемой сделки является конфиденциальной. При этом Промсвязьбанк предоставил финансирование Ярсоцбанку для поддержания платежеспособности, чтобы Ярсоцбанк мог исполнить свои обязательства перед клиентами и контрагентами. По итогам первого полугодия 2008 г. Промсвязьбанк по размеру активов занимал 12-е место в рэнкинге «Интерфакс-100», подготовленном «Интерфакс-ЦЭА», Ярсоцбанк - 221-е место. Ярсоцбанк основан в 1990 г.