Доверительное управление в государственных органах

Заключение
Как уже неоднократно упоминалось, в России, в настоящее время доверительное управление получило наибольшее развитие именно в сфере финансовых услуг. В связи с этим данная область доверительного управления оказалась наиболее урегулированной законодательством. Трудно не признать, что доверительное управление в ближайшие годы должно сыграть одну из ключевых ролей в развитии финансового и фондового рынка. Следует отметить, что в целом, не смотря на некоторые несовершенства, качество нормативных актов в этой области соответствует мировой практике.
Однако, в других областях не сложилось системы законодательного регулирования доверительных операций, наблюдаются многочисленные пробелы в законодательстве. Серьезными недостатками следует считать отсутствие как единого закона в области дов ...

Оглавление
Введение 2
Глава I. Понятие и история становления института доверительного управления имуществом в российском праве. Цели его учреждения 5
§ 1.1. Этапы становления доверительного управления имуществом в России 5
§ 1.2. Цели учреждения и отдельные сферы применения института доверительного управления имуществом 16
§ 1.3. Доверительное управление имуществом и смежные институты 21
Глава 2. Договор доверительного управления. Особенности управления отдельными объектами по договору доверительного управления имуществом 28
§ 2.1. Юридическая природа договора доверительного управления 28
§ 2.2. Объекты договора о доверительном управлении 33
§ 2.3. Доверительное управление ценными бумагами и денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги 38
§ 2.4. Паевые инвестиционные фонды и общие фонды банковского управления как формы доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги 46
§ 2.5. Доверительное управление денежными средствами 59
§ 2.6. Доверительное управление исключительными правами 60
Заключение 75
Список нормативно-правовых актов и использованной научной литературы 78

Введение
Актуальность темы исследования.
Институт доверительного управления имуществом имеет многовековую историю в странах Западной Европы и США. В российском же законодательстве доверительное управление имуществом в хозяйственной сфере появилось несколько лет назад, в силу этого еще не накоплен достаточный практический опыт его применения в практике хозяйственной деятельности. Среди ученых нет единства по вопросу о том, достаточна ли существующая законодательная база для эффективного применения этого института или требуется закон, более детально регулирующий практику доверительного управления.
Становление института доверительного управления в России, которое в последние годы идет быстрыми темпами во многом обусловлено появлением владельцев крупных имущественных и неимущественных комплекс ов, стоящих перед необходимостью профессионального управления своим имуществом. Развитие доверительного управления тесно связано и с формированием нового слоя управляющих-предпринимателей, имеющих опыт управления теми или иными объектами.
Актуальность темы работы обуславливается тем значением, которое имеют для практики проблемы управления собственностью в условиях свободного рынка товаров, работ и услуг. Исследование данных проблем осложняется дискуссионностью ряда аспектов института доверительного управления. Новизна этой договорной конструкции порождает целый ряд проблем как научного, так и прикладного
На сегодняшний день применение конструкции доверительного управления имуществом ограничено. Этому в немалой степени способствует от¬сутствие целостной нормативно-правовой базы. Широкому практическому применению мешают не только пробелы в законодательстве, но и крайняя недисциплинированность при исполнении договоров, а по многим вопросам — отсутствие устоявшейся практики. Тем не менее, происходит постоянное развитие данного института, появляются новые разновидности доверитель¬ного управления (управление имуществом в составе паевых инвестицион¬ных фондов, общих фондов банковского управления и др.), требующие уг¬лубленного его изучения. Несомненно, что по мере развития капитализма в России, по мере укрепления и расширения института частной собственно¬сти, потребность в доверительном управлении различными видами имущества будет расти и соответственно будет обогащаться юридическая практика применения законодательства в данной сфере.
Степень научной разработанности проблемы. В отечественной науке исследования по проблемам доверительного управления имуществом начались в 90-х годах XX века. Значительный вклад в разработку этой темы внесли российские ученые: Анисимова Т.В., Беневоленская З.Э. Брагинский М.И., Витрянский В.В., Горбунов В.В., Городов O.A., Гузикова С.В., Дозор-цев В.А., Егоров Н.Д., Ковалевская Н.С., Нарышкина Р.Л., Новик A.A., Рябов A.A.,ТурышевП.В. и др.
Теоретической базой исследования явились труды вышеуказанных авторов, также работы Мартынова B.C., Новицкого И.Б., Садикова О.М., Скловского К.И. и др.
Предметом исследования являются: юридическая природа отношений по доверительному управлению имуществом, отношения между участниками договора доверительного управления имуществом.
Целью исследования является комплексное рассмотрение основных субъектов института доверительного управления, выявление имеющих место противоречий и нерешенных проблем в действующем законодательстве и выработка предложений по их разрешению. В соответствии с этим перед исследованием стоят следующие задачи:
- изучение и систематизация публикаций юристов-теоретиков и практиков по основным аспектам проблемы доверительного управления;
- выявление проблем, не получивших должного освещения и разрешения в научной литературе;
- раскрытие особенностей применения данного института в сфере управ¬ления денежными средствами и ценными бумагами, как получившими наибольшее развитие в настоящее время;
Практическая значимость исследования состоит в том, что в нем дана оценка действующего законодательства в области доверительного управления, выявлены некоторые его пробелы и противоречия, что имеет важное значение для практического применения договора доверительного управления имуществом.

А. Суханов считает невозможной передачу в доверительное управление в качестве самостоятельного объекта драгоценных камней и драгоценных металлов. Такую возможность, предусмотренную п. 3.1 Инструкции Банка России «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерского учета этих операций кредитными организациями Российской Федерации», он считает результатом недоразумения, так как совершаемые с такими объектами сделки в действительности не являются договорами доверительного управления.Ошибка Е.А. Суханова заключается в том, что, по его мнению, договор доверительного управления предполагает обязательное возвращение владельцу тех объектов движимого имущества, которые переданы в управление, что вовсе не вытекает из практики доверительного управления и действующего законодательства. В ряде случаев учредителя доверительного управления интересует не возврат того же самого имущества, а получение дивидендов, либо эквивалентной стоимости этого имущества. Все зависит от целей договора.В ст. 1013 ГК особо выделяются предприятия, другие имущественные комплексы и ценные бумаги.В рамках Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденного Постановлением ФКЦБ 17 октября 1997 г/ (далее - Положение о доверительном управлении ценными бумагами) объектом доверительного управления могут быть средства инвестирования в ценные бумаги (деньги), акции АО, облигации организаций, а также, если положением об их выпуске не предусмотрено иное, государственные (муниципальные) облигации, в том числе в бездокументарной форме, а также правомерно ввезенные в РФ бумаги иностранных эмитентов. Формально сюда не относятся векселя, варранты, производные и закладные ценных бумаг. Однако, предусмотрена передача в доверительное управление путем уступки от учредителя управления к доверенному лицу задолженности третьих лиц, которая может удостоверяться, в том числе векселями или чеками, которые в этом случае могут стать объектом доверительного управления с целью взыскания платежа по ним или продажи.ГК не содержит запрета на передачу в доверительное управление государственного имущества и в случае такой передачи решение должен принимать государственный орган, уполномоченный на это. Сейчас значительную часть государственной собственности составляют пакеты акций приватизированных предприятий, управление которыми осуществляют фонды имущества. Передача таких пакетов в доверительное управление крупным и надежным банкам или инвестиционным компаниям - это один из способов повысить эффективность использования государственной собственности без утраты контроля над ней.Как уже отмечалось, не может быть объектом доверительного управления имущество, находящееся в хозяйственном ведении или оперативном управлении. Передача такого имущества в доверительное управление возможна только после ликвидации юридического лица, в хозяйственном ведении или оперативном управлении которого находилось, либо прекращения права хозяйственного ведения или оперативного управления имуществом и поступление его во владение собственника по иным предусмотренным законом основаниям (п. 3 ст. 1013 ГК).Поскольку хозяйственное ведение и оперативное управление характерны главным образом для государственных унитарных предприятий и организаций, то эта норма должна предотвратить растаскивание государственного имущества. Помимо этого, подобный запрет предотвращает путаницу, которая неизбежно возникла бы, когда определенными правами на имущество обладали бы три лица — собственник, владелец на праве хозяйственного ведения и доверительный управляющий. Поэтому, если помимо собственника указанными вещными правами на имущество обладает кто-то еще, то до передачи имущества в доверительное управление необходимо добиться прекращения такого права.Целесообразность данной нормы не вызывает сомнения. Более того, представляется целесообразным распространить подобное правило на все вещные права (кроме залога), а возможно и на ряд обязательственных прав, например, на право аренды.Объектом доверительного управления могут быть не только вещи, но и субъективные права. К числу этих прав относятся права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, и исключительные права. Управление правами, удостоверенными бездокументарными ценными бумагами, получило достаточно широкое распространение по тем же причинам, что и управление самими ценными бумагами. Что же касается исключительных прав, то обычно в доверительное управление передаются такие права, осуществление которых достаточно обременительно для их обладателей или требует наличия соответствующих навыков, как правило, отсутствующих у ординарных участников гражданского оборота.Переданное в доверительное управление имущество представляет собой относительно обособленную имущественную массу, принадлежащую учредителю управления. Таким образом, согласно п. 1 ст. 1013 ГК объектами доверительного управления могут выступать предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты недвижимости, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество. На наш взгляд, следует включить в этот перечень и деньги, как самостоятельный объект доверительного управления.Наличие отдельного учета позволяет избежать попадания имущества в общую конкурсную массу при банкротстве доверительного управляющего, а при смерти управляющего - физического лица, соответственно попадания имущества в наследственную массу. Кроме того, наличие отдельного учета в определенной мере исключает злоупотребление управляющим своими правами в отношении имущества, переданного в управление. Закон содержит требования об отражении имущества, переданного в доверительное управление, на отдельном балансе у доверительного управляющего и открытии отдельного банковского счета для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением. На практике возникнут неизбежные вопросы, связанные с практической реализацией этих положений. Такие вопросы являются скорее техническими, однако для нормального развития отношений доверительного управления уре1улировать их необходимо. Причем, лучше сделать это в законе о доверительном управлении, не дожидаясь, пока налоговая инспекция самостоятельно «урегулирует» соответствующие положения. Но пока нет такого закона, а статьи ГК о доверительном управлении не описывают механизма обособления и отдельного учета имущества, переданного в доверительное управление, большая роль должна принадлежать тщательно разработанным условиям договора доверительного управления имуществом.§ 2.3. Доверительное управление ценными бумагами и денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумагиИдея передавать в доверительное управление деньги и ценные бумаги не является изобретением отечественного права. Обращаясь к истории траста, можно найти аналогичное применение института доверительной собственности в англо-американском праве. Кроме того, например, швейцарское законодательство перечисляет среди доверительных операций такие, как «посреднические сделки на рынке ценных бумаг, размещение денежных вкладов по поручению клиента и др.». В последние несколько лет подобные отношения получили развитие и в России. При этом следует особо отметить, что введенный в гражданское законодательство РФ институт доверительного управления имуществом в настоящее время в большей степени проявляет себя на финансовом рынке, устанавливая определенные отношения между собственником имущества и финансовым посредником.Доверительные операции в западных странах появились в XIX веке, в России же они возникли и начали развиваться лишь в 1991 - 1993 гг. Именно в этот период начался переход экономики от плановой к рыночной, сопровождавшийся высокими темпами инфляции, а также обесценением всех вкладов граждан в Сберегательном банке страны. Поэтому услуги по доверительному управлению денежными средствами оказались очень популярными у населения. В частности, во время ваучерной приватизации большой популярностью пользовались чековые инвестиционные фонды.Проанализировав причины возникновения доверительных операций в России, следует отметить, что они отличны от подобных причин в западных странах. Процесс возникновения и развития рынка доверительных операций в России сопровождался:изменениями, связанными с переходом экономики от плановой к рыночной, свою роль сыграло и обесценение вкладов населения, средств предприятий на расчетных счетах вследствие гиперинфляции;неподготовленностью к таким изменениям большинства граждан, руководителей предприятий, отсутствием соответствующего законодательства.Вследствие известных скандалов, вызванных «деятельностью» различных фирм и финансовых институтов, «трастовых компаний», собиравших средства и не возвращавшие их, спрос на доверительные услуги фактически сошел на нет. Все эти компании и подорвали доверие к доверительным операциям. Тот период в финансовой сфере характерен исчезновением сотен миллиардов рублей и недоверием со стороны общества. Все это произошло по причине отсутствия опыта и законодательной базы в данной сфере. Однако благодаря стабильности платежей на рынке государственных ценных бумаг в течение 2000 годов стало отмечаться увеличение капиталов на финансовом рынке. И впоследствии, не смотря на предыдущий печальный опыт, рынок доверительных услуг в России стал развиваться довольно быстрыми темпами.После кризиса 2008-2009 года происходит постепенное возвращение доверия вкладчиков к инвестиционным и банковским институтам.Сейчас намечается новая волна спроса на доверительные услуги, что объясняется появлением состоятельных людей, фирм, желающих уменьшить выплачиваемые налоги и обеспечить себе профессиональное управление. Этот спрос является уже качественно новым, причины которого схожи с западными.Постепенно стала развиваться и законодательная база. Первыми нормативными документами в этой области стали ГК и Федеральный закон «О рынке ценных бумаг»1, а впоследствии Федеральный Закон «Об инвестиционных фондах». Перед тем как приступить к анализу законодательства и проблем, связанных с осуществлением доверительных операций на рынке ценных бумаг, несколько слов следует сказать о понятии и целесообразности применения данного института в этой сфере.Федеральный Закон «О рынке ценных бумаг» определяет доверительное управление ценными бумагами как один из видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, наравне с брокерской, дилерской и депозитарной, деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг, по определению взаимных обязательств по ценным бумагам, по организации торговли на рынке ценных бумаг.Согласно ст. 5 этого Закона под деятельностью по управлению ценными бумагами признается осуществление юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц:ценными бумагами;денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги;денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами.Ст. 42 этого же Закона указывает на то, что нормативно-правовое регулирование этой деятельности осуществляется Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг (далее - ФКЦБ). Как и все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, управление ценными бумагами подлежит лицензированию ФКЦБ (ст. 39 Закона «О рынке ценных бумаг»).В настоящее время порядок лицензирования доверительного управления ценными бумагами утвержден Постановлением ФКЦБ от 15 августа 2000 г. «Об утверждении Порядка лицензирования отдельных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг Российской Федерации».Сегодня в России получили распространение два вида услуг по доверительному управлению на рынке ценных бумаг. Первый - доверительное управление денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги. Вторым видом управления активами является передача в управление не денежных средств, а портфеля ценных бумаг, который сформирован ранее самим учредителем управления или финансовым посредником.Институт доверительных управляющих ценными бумагами и средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги, а также денежными средствами позволяет инвесторам решить проблему профессионального управления их финансовыми средствами.Под средствами инвестирования в ценные бумаги, согласно п. 2.7 Положения о доверительном управлении ценными бумагами, понимаются денежные средства, находящиеся в собственности учредителя доверительного управления и передаваемые им доверительному управляющему, а также денежные средства, принадлежащие учредителю управления и получаемые в результате исполнения доверительным управляющим своих обязанностей по договору.Институт доверительного управления целесообразно использовать при закреплении ценных бумаг (обыкновенных акций) в федеральной государственной собственности и при использовании их как способа инвестирования свободного капитала. Во всех случаях собственником ценных бумаг является лицо, не имеющее необходимого опыта в управлении ценными бумагами, но желающее извлекать доход из такого управления.Исходя из ГК, механизм доверительного управления, можно представить в виде следующей схемы:Учредитель управления определяет порядок управления активами с финансовым посредником в соответствии с условиями предоставления услуги и подписывает договор доверительного управления имуществом.На основании подписанного договора учредитель перечисляет определенную денежную сумму в банк на счет доверительного управления, открываемый финансовому посреднику. В случае передачи в доверительное управление ценных бумаг учредитель переводит их на счет депо (счет доверительного управления) в депозитарий.Управляющий (финансовый посредник) формирует и управляет инвестиционным портфелем на рынке ценных бумаг, совершая на нем допустимые договором и законодательством операции, используя при этом счет доверительного управления в банке и (или) счет депо. На счет доверительного управления в банке поступают все средства, получаемые в ходе управления, а на счет депо — ценные бумаги.Управляющий обеспечивает информационное обслуживание учредителя об исполнении договора доверительного управления, предоставляя соответствующие отчеты по указанным в договоре формам и срокам.Получение выгодоприобретателем по окончании действия условий договора активов и (или) дохода от управления в виде денежных средств и (или) ценных бумаг.Цели, которые преследует учредитель, обычно сводятся к получению дохода (доходности от инвестиций), превышающего ставки депозита, ГКО/ОФЗ и др. Если говорить об управляющем активами, то управляющий заинтересован прежде всего в комиссионных и в увеличении оборота своей компании или банка.Само доверительное управление отличается от варианта размещения средств на депозит по следующим критериям:- по результатам и возможностям - есть возможность получение сверхдохода;по степени риска — увеличение доходности влечет за собой возрастание финансовых рисков.по способу - в необходимых случаях обеспечивается индивидуальный подход.В целом, правовое регулирование доверительного управления ценными бумагами подпадает под содержание статей 1012-1026 ГК. Однако необходимо иметь в виду, что доверительное управление ценными бумагами имеет множество особенностей - это обусловлено спецификой объекта управления и наличием в связи с этим большого количества нормативных актов, регламентирующих данное управление.Со временем большую часть нормативных актов должен заменить федеральный закон, принятие которого предусмотрено ч. 3 ст. 1025 ГК.Положение о доверительном управлении ценными бумагами является первым документом ФКЦБ, нацеленным на создание системы норм и правил, регулирующих отношения, складывающиеся в связи с передачей в доверительное управление ценных бумаг. В отсутствие федерального закона о доверительном управлении имуществом разработка и принятие ФКЦБ собственных нормативных актов, регламентирующих такую деятельность пока является единственным способом преодоления практических трудностей, связанных с применением конструкции доверительного управления по отношению к ценным бумагам.Данное Положение не является всеобъемлющем документом, описывающее все возможные ситуации. Его цель - обозначить наиболее важные моменты, отражающие специфику деятельности по доверительному управлению ценными бумагами и наметить те области регулирования, которые потребуют издания специальных нормативных актов.Согласно Положению о доверительном управлении ценными бумагами учредителем доверительного управления является собственник передаваемых в доверительное управление ценных бумаг и (или) средств инвестирования в ценные бумаги. Учредителями доверительного управления могут выступать российские и иностранные физические и юридические лица, а также Российская Федерация, ее субъекты, муниципальные образования, действующие в лице соответствующих органов государственного управления (местного самоуправления).Доверительным управляющим может быть любой профессиональный участник рынка ценных бумаг - индивидуальный предприниматель или коммерческая организация.Объекты доверительного управления ценными бумагамиЛюбая ценная бумага (в документарной или бездокументарной форме) может быть объектом доверительного управления. Однако в Положении о доверительном управлении ценными бумагами акцент делается только на те ценные бумаги, которые уже фактически являются предметом торговли на организованном рынке и включены в сферу регулирования ФКЦБ. Таковы акции акционерных обществ, государственные ценные бумаги и облигации коммерческих организаций. Прочие ценные бумаги разделены на две группы.Первая - бумаги, которые не являются объектами доверительного управления в соответствии с Правилами Положения о доверительном управлении ценными бумагами (п. 2.4). К ним относятся: переводные и простые векселя, чеки, депозитные (сберегательные) сертификаты банков, и иных кредитных организаций, а также сберегательные книжки на предъявителя, складские свидетельства любых видов, а также иные товарораспорядительные ценные бумаги.Таким образом деятельность по управлению вышеназванными ценными бумагами не является профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг и соответственно не подлежит лицензированию.Ко второй группе относятся ценные бумаги, которые могут быть включены в число допускаемых Положением о доверительном управлении ценными бумагами объектов в будущем на основании специальных актов ФКЦБ. К таким ценным бумагам относятся: закладные ценные бумаги, а также ценные бумаги, не перечисленные в п. 2.4 вышеназванного Положения (п. 2.5).Среди правил раздела II Положения о доверительном управлении ценными бумагами особого внимания заслуживает правило п. 2.3. Оно подчеркивает, что именно является объектом при доверительном управлении ценной бумагой. Таким объектом является сама ценная бумага во всей совокупности удостоверяемых ею прав. Отдельные права по ценной бумаге объектами доверительного управления быть не могут. Невозможна ситуация, при которой учредитель управления, передавая доверительному управляющему, например, акцию, «расчленяет» удостоверяемые ею права, сохраняя за собой некоторые из них и передавая в управление остальные. Например, невозможно передать только права на получение дивиденда или только права голосовать на общем собрании акционеров общества. Включенное же в договор доверительного управления условие, в соответствии с которым управляющий осуществляет лишь некоторые права из указанной совокупности, ничтожно, а сама ценная бумага считается переданной в доверительное управление во всей совокупности удостоверенных ею прав.Доверительный управляющий акциями и облигациями осуществляет все правомочия их учредителя-владельца, закрепленные соответствующей ценной бумагой. Вместе с тем возможность отчуждения переданных в управление акций и облигаций может быть ограничена или исключена договором.