Проблемы квалификации незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекуров

В соответствии с поставленными задачами и целями мы пришли к следующим выводам:
1. Предмет – это материально обособленная ч асть объективного мира; субстрат, на который непосредственно воздействует преступник или по поводу которого совершается преступление, это – «конкретные материальные вещи... которым причиняется социально-опасный вред в сфере общественных отношений» . Говоря о связи объекта и предмета преступления, Н.И. Коржанский подчеркивает, что в предмете, который является конкретной материальной вещью, проявляются определенные стороны составляющих объект преступления общественных отношений . «Предмет преступления – это материальный субстрат, предмет материального мира, одушевленный или неодушевленный, в связи с которым или по поводу которого совершается преступление, на ...

Введение
1. Общая характеристика предмета
2. Проблемы квалификации составов (ст. 228-ст. 228.4)
1) Объект
2) Объективная сторона
3) Субъект
4) Субъективная сторона
3. Вопросы частной квалификации
1) Примечания к статье 228
2) Основания и порядок применения нового вида отсрочки наказания больным наркоманией (ст. 82.1)
Заключение
Список используемой литературы

В настоящее время большое значение приобретает научное сопровождение оперативно-служебной деятельности правоохранительных органов, в особенности деятельности по выявлению, раскрытию и расследованию тех групп преступлений, которые представляют по вышенную общественную опасность.
Это относится, в том числе, к сфере борьбы с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества.
Одним из приоритетных направлений деятельности правоохранительных органов в Стратегии государственной антинаркотической политики до 2020 года предложено считать необходимость постоянного совер шенствования правоохранительных мер по пресечению их деятельности, требуется разработка комплекса мер по созданию и развитию системы профессиональной подготовки кадров в сфере антинаркотической деятельности, обеспечение правоохранительной антинаркотичес кой деятельности научно-технической поддержкой.
Изучение складывающейся правоприменительной практики по вопросам установления признаков субъективной стороны отдельных составов рассматриваемых преступлений, свидетельствует об имеющихся сложностях у с отрудников органов внутренних дел при их квалификации таких преступлений.
В этой связи необходимо обобщение правоприменительной практики, в том числе, основных проблемных вопросов правоприменительной практики, сложившейся в подразделениях органов внут ренних дел, необходима выработка предложений по оптимизации правоприменительной практики.
Предметом исследования являются:
- понятие незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ, их аналагов и прекурсоров.
Целью работы является исследо вание некоторых вопросов касающихся уголовно-правовой характеристики преступлений, предусмотренных ст.228-228.4 УК РФ.

Родовым объектом ст. 228.2УК РФ следует считать общественные отношения, направленные на обеспечение безопасности государства, общества и (или) человека. При этом под общественной безопасностью понимается состояние защищенности жизненно важных интересов государства, общества и человека от угроз и посягательств31.
Видовым объектом ст. 228.2 УК РФ является здоровье населения, под которым понимается нормальное физическое и психическое состояние и функционирование человеческого организма, а непосредственным – строго регламентированный и охраняемый уголовным законодательством порядок (сфера) законного оборота подконтрольных предметов32.
Различие представленных позиций в динамике совершенствования уголовно-правовых отношений отразилось в истории появления ст. 228.2 в УК РФ. Первоначально аналогичная норма содержалась в ч. 5 ст. 228 УК РФ и устанавливала формальный состав преступления, связанного исключительно с нарушением правил легального оборота33. Для оконченного состава преступления не предусматривалось наступления общественно опасных последствий. В специальной литературе подчеркивалось, что «опасность данного преступления заключалась в том, что оно создает условия для выхода наркотических средств из под контроля»34. Фактически этой нормой защищался порядок легального оборота и создавались условия для пресечения его трансформации в незаконный оборот противоправными действиями лиц, которые допущены к операциям с подконтрольными предметами.
При конструировании норм модернизированной и выделенной из состава ст. 228 статьи 228.2 законодатель дополнил формальный состав, состоящий в нарушении правил легального оборота, материальным – утраты подконтрольных предметов. В результате уголовная ответственность в соответствии со ст. 228.2 наступает лишь в случае утраты, само же нарушение правил состава преступления не образует. Не предусмотрена и административная ответственность за это правонарушение.
Все это вряд ли можно признать нормальным, поскольку сложившееся положение способствует возникновению массовых ситуаций пренебрежения правилами легального оборота наркотических средств и психотропных веществ, коль скоро их утрата далеко не всегда может быть обнаружена. Нарушение же правил легального оборота – прямой путь к его трансформации в одну из особых форм незаконного оборота, что способно еще больше усложнить криминогенную ситуацию в сфере наркопреступности.
2) Объективная сторона
Объективная сторона преступления - это незаконное приобретение или хранение указанных предметов.
Приобретением считается покупка, получение в обмен на другие товары и вещи, взаймы или в дар, в уплату долга, присвоение найденного, сбор дикорастущей конопли, мака и их частей, а также остатков неохраняемых посевов наркотикосодержащих растений после завершения их уборки.
Хранение - это любые умышленные действия, связанные с нахождением наркотических средств или психотропных веществ у виновного (при себе, в помещении, в тайнике и других местах). Ответственность за хранение наступает независимо от продолжительности и фактической принадлежности средств или веществ.
При опеределении крупного (и особо крупного) размера следует руководствоваться Перечнем крупных и особо крупных размеров количеств наркотических средств и психотропных веществ, обнаруживаемых в незаконном хранении или обороте, составленным на основании протоколов заседания Постоянного комитета по контролю наркотиков.
По принципу установления в указанном Перечне пределов крупных размеров наркотические средства и психотропные вещества можно условно разделить на две группы:
1. Согласно этого Перечня крупные размеры для некоторых наркотических средств и психотропных веществ, обнаруживаемых в незаконном обороте, устанавливаются с минимальных фиксируемых количеств. К таковым относятся морфин, героин 8, кокаин и другие наркотики, наиболее опасные для жизни и здоровья. Однако, следует иметь в виду, что уголовное дело может быть возбуждено только в том случае, если изъятого количества наркотического средства достаточно для одноразовой порции, способной произвести наркотическое воздействие на организм человека.
Микроскопические следовые остатки наркотических или психотропных веществ, не имеющие определенного веса и объема, не могут являться предметом преступления. В этих случаях состав преступления отсутствует. При этом следует руководствоваться частью второй статьи 14 УК, согласно которой не является преступлением действие (бездействие), хотя фомально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного УК, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности, то есть не причинившее вреда и не создавшее угрозы причинения вреда личности, обществу или государству. Вопрос о признании того или иного деяния малозначительным должен решаться с учетом всех обстоятельств совершенного правонарушения. Данный вопрос находится в комперенции органов предварительного следствия. Такое малозначительное деяние в силу отсутствия общественной опасности не содержащее в себе состава преступления, может образовать состав административного правонарушения, предусмотренного ст.44 КоАП РСФСР, и к лицу, его совершившему, могут быть применены меры административного воздействия.
2. Для другой определенной части наркотических средств и психотропных веществ установлены определенные 8  0нижние пределы крупных размеров, начиная  с которых наступает ответственность за их незаконное приобретение или хранение в крупном размере. Это относится к марихуане, маковой соломе, кодеину, аминорексу, фентермину и некоторым другим.
Состав данного преступления  - формальный и оно считается оконченным с момента совершения указанных в законе действий.
3) Субъект
Субъектом этого преступления выступают как должностные так и иные лица, которые в силу порученной им работы обязаны соблюдать в данной области правила.
4) Субъективная сторона
Одним из наиболее важных вопросов при квалификации преступления, предусмотренного ст. 228 УК РФ является вопрос об определении признаков субъективной стороны данного преступления.
Согласно положениям п. 6 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г. № 14 (с изм. от 23 декабря 2010 г.) «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами», незаконным приобретением без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества является:
1) их получение любым способом, в том числе покупку, получение в дар, а также в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи;
2) присвоение найденного;
3) сбор дикорастущих растений или их частей, включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации (в том числе на землях сельскохозяйственных и иных предприятий, а также на земельных участках граждан, если эти растения не высевались и не выращивались);
4) сбор остатков находящихся на неохраняемых полях посевов указанных растений после завершения их уборки35.
Сущность незаконного приобретения заключается в том, что наркотики и психотропные вещества безвозвратно или на время поступают во владение приобретателя, который должен осознавать, хотя бы в общих чертах запрещенный характер предмета, его свойства и правовые последствия, связанные с действиями с таким предметом.
Об этом могут свидетельствовать, в частности, осознание виновным таких обстоятельств, как:
1) внешний вид предмета, его название (официальное и жаргонное);
2) его упаковка, особенности формы реализации (например, без маркировки, в небольшом объеме, с маркировкой и т.п.);
3) особенности источника поступления (например, при сборе дикорастущих растений или их частей, либо при приобретении веществ из иных ис-точников);
4) особенности способов приобретения (тайниковый способ, по предварительному заказу, по почте, использование мер конспирации и т.д.)
Например, как показало изучение материалов судебной и следственной практики, большие сложности имеются при квалификации преступлений, предусмотренных ч.ч. 1,2 ст. 228 УК РФ, когда предметом преступления выступали наркотические средства, входящие в состав так называемых «курительных смесей». Можно сделать вывод о том, что сегодня не сложилось стабильной правоприменительной практики относительно разрешения ситуаций, когда лицо, приобретающее данные курительные смеси под различными торговыми наименованиями и уверенное в их незапрещенности к обороту, фактически совершает действия с запрещенными веществами. Сегодня в определенных субъектах Российской Федерации с благоприятными условиями для произрастания наркотикосодержащих растений существуют не только тенденции расширения потребления наркотических средств растительного происхождения, но и угроза расширения потребления синтетических веществ, входящих в состав курительных смесей и поступающих в том числе с территории Китая.
Поэтому на современном этапе расширения сферы потребления наркотиков в Российской Федерации для того, чтобы минимизировать возможность уклонения виновных от ответственности, необходима наступательность в борьбе с распространением курительных смесей, требуется создание и формулирование единых и четких подходов к преодолению такой позиции защиты. Тем более, что центральных регионах Российской Федерации такая практика уже сложилась.
Позиция защиты обычно состоит в том, что в связи с отсутствием прямого умысла на незаконный оборот наркотика, уголовное дело подлежит прекращению на основании п. 2 ч.1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления, предусмотренного ст. 228 УК РФ.
3. Вопросы частной квалификации
1) Примечания к статье 228
Согласно примечанию к статье 228 УК РФ, лицо, добровольно сдавшее наркотические средства или психотропные вещества и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за данное преступление.
То есть, для освобождения лица от уголовной ответственности, необходимо выполнить целую совокупность обязательных условий, что в большинстве случаев практически невозможно. В итоге виновный может сделать всё возможное для достижения указанных целей, но результат при этом может не быть достигнут по независящим от него обстоятельствам.
Вопрос о том, должно ли данное лицо в таком случае освобождаться от уголовной ответственности остаётся не решённым.
Следуя буквальному толкованию закона, нельзя освободить от уголовной ответственности лицо уже сбывшее наркотическое средство, но готовое изобличить других, более крупных сбытчиков, поскольку наркотическое средство выбыло у него из владения, сдать его виновный уже не в состоянии, и, следовательно, выполнить одно из условий освобождения от уголовной ответственности. Учитывая, что сбыт наркотических средств или психотропных веществ является одним из наиболее тяжких преступлений, за которые предусмотрены длительные сроки лишения свободы, круг указанных лиц может быть очень значителен.
Примечание к ст. 228 УФ РФ необходимо построить таким образом, чтобы оно состояло из альтернативных действий, выполнения одного из которых было бы достаточно для освобождения лица от уголовной ответственности. При этом необходимым условием освобождения его от уголовной ответственности должен быть реальный результат таких действий, который может выразиться в привлечении сбытчиков наркотиков к уголовной ответственности, изъятии из оборота крупных партий наркотических средств, и др. Это привело бы к существенному увеличению раскрываемости подобных преступлений.
В качестве одного из оснований освобождения от уголовной ответственности должно быть предусмотрено добровольное обращение в медицинское учреждение для прохождения курса лечения лиц, страдающих наркоманией и впервые совершивших преступление без квалифицирующих признаков.
2) Основания и порядок применения нового вида отсрочки наказания больным наркоманией (ст. 82.1)
Теперь рассмотрим отсрочку отбывания наказания больным наркоманией (ст. 82.1 УК РФ)
Данный вид отсрочки введен Федеральным законом от 7 декабря 2011 г. № 420-ФЗ и сразу же вызвал множество вопросов относительно применения ст. 82.1 УК РФ. Ряд из них затрагивался на научно-практической конференции 16 марта 2012 года в Верховном Суде РФ, посвященной актуальным вопросам действия уголовного закона во времени, но не получил должного освещения по причине очень высокой насыщенности повестки дня.
При этом следует сразу оговориться, что мы не ставит целью обоснование предложений, направленных на совершенствование норм ст. 82.1 УК РФ, хотя отдельные ее положения вызывают вопросы36.
Например, неясно, почему освободить от отбывания наказания можно только лиц, осужденных к наказанию в виде лишения свободы, и только за преступления, предусмотренные частями первыми ст. ст. 228, 231 и ст. 233 УК РФ. Ведь только расширение перечня наказаний за счет видов наказаний, не связанных с лишением свободы, уже позволило бы существенно повысить эффективность применения ст. 82.1 УК РФ.

Прежде всего необходимо разобраться с основанием применения отсрочки наказания больным наркоманией. На наш взгляд, таковым является основанная на материалах уголовного дела убежденность суда в возможности достижения целей наказания без его реального отбывания. Об этом свидетельствует и указание закона на возможность применения отсрочки судом, а не на обязательность ее применения.

Помимо основания необходимо выделить и условия применения отсрочки. Они следующие:

- применить отсрочку можно только к лицу, совершившему преступления, предусмотренные частями первыми ст. ст. 228, 231 и ст. 233 УК РФ;

- данные преступления должны быть совершены впервые;

- осужденный должен быть признан больным наркоманией;

- лицо осуждается судом к наказанию в виде лишения свободы, а не к другому виду наказания;

- осужденный изъявил желание добровольно пройти курс лечения от наркомании, а также медико-социальную реабилитацию.

Как следует понимать условие “совершение осужденным преступления впервые”? Можно ли считать преступление, предусмотренное ст. 82.1 УК РФ, совершенным впервые, если ему предшествовало совершение лицом другого преступления, например, кражи (ст. 158 УК РФ) или производства, сбыта, пересылки наркотических средств (ст. 228.1 УК РФ)?
На наш взгляд, как и в ст. ст. 75, 76, 76.1 УК РФ законодатель, говоря в этом случае о совершенных впервые преступлениях определенной степени тяжести или определенного вида, имеет в виду совершение их как фактически, так и юридически впервые. Поэтому в случае, когда преступлению, предусмотренному в ч. 1 ст. 82.1 УК РФ, предшествовало иное преступление и за ним сохраняются юридические последствия его совершения, преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 82.1 УК РФ, нельзя признать совершенным впервые. То есть ответ на поставленный вопрос следует дать отрицательный.

Вместе с тем впервые совершившим преступление признается лицо, которое ранее освобождалось от уголовной ответственности за совершенное преступление (в том числе и по нереабилитирующим основаниям)37 или ранее осуждалось за него, но судимость была снята или погашена в установленном законом порядке, и, следовательно, правовых последствий судимости не имеется.


Однако как быть, если лицо впервые совершило несколько преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 82.1 УК РФ, и за ними сохраняются все юридические последствия их совершения?
В ст. 82.1 УК РФ упор делается на совершении впервые именно преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 231 и ст. 233 УК РФ. Думается, при этом не следует смешивать понятия “совершение преступления (преступлений) впервые” и “совершение нескольких преступлений”.
Как отмечено в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 11 января 2007 г. № 2 “О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания”, впервые совершившим преступление небольшой или средней тяжести следует считать лицо, совершившее одно или несколько преступлений, ни за одно из которых оно ранее не было осуждено, либо когда предыдущий приговор в отношении его не вступил в законную силу.
Данное разъяснение подтверждается и в п. 26 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 1 февраля 2011 г. № 1 “О судебной практике применения законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности и наказания несовершеннолетних”.
Из содержания ч. 4 ст. 82.1 УК РФ и приведенного разъяснения Пленума Верховного Суда РФ следует, что совершение осужденным до вынесения приговора суда нескольких преступлений, указанных в ч. 1 ст. 82.1 УК РФ, признается совершением их впервые и отсрочка в этом случае не подлежит отмене.
Однако наказание в таком случае должно быть назначено в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений.
Согласно ч. 5 ст. 82.1 УК РФ в случае совершения осужденным нового любого преступления в период отсрочки она судом отменяется и наказание назначается по правилам ст. 70 УК РФ.
Иными словами, совершение преступления, даже и предусмотренного ч. 1 ст. 82.1 УК РФ, но после вынесения приговора до полного отбытия наказания, не может быть признано совершением преступления впервые.
Объяснить, чем руководствовался законодатель, предоставляя отсрочку отбывания наказания лишь лицам, осуждаемым к лишению свободы, трудно. Перечисленные в ст. 82.1 УК преступления относятся с учетом изменений в ст. 15 УК РФ, внесенных Федеральным законом от 7 декабря 2011 г., к преступлениям небольшой тяжести, и суды редко назначают по ним наказание в виде реального лишения свободы, хотя такая возможность ст. 56 УК РФ им предоставлена.
В отношении иных преступлений небольшой тяжести лишение свободы может быть назначено лишь при наличии отягчающих обстоятельств или если этот вид наказания предусмотрен как единственный в санкции статьи Особенной части УК РФ.
При условном осуждении к лишению свободы (ст. 73 УК РФ) отсрочка отбывания наказания неприменима, ибо условное осуждение по своей юридической природе схоже с отсрочкой и нельзя одновременно применять два сходных института в отношении одного и того же деяния, по сути, два раза отсрочить наказание, хотя бы и при наличии различных условий отсрочки, ими предусмотренных.
Кроме того, при условном осуждении суд может обязать осужденного пройти курс лечения от наркомании. При назначении же иных помимо лишения свободы наказаний больным наркоманией применение отсрочки отбывания наказания ст. 82.1 УК РФ не предусматривается.
Таким образом, применение ст. 82.1 УК РФ существенно ограничивается.
По смыслу ч. 3 ст. 82.1 УК РФ отсрочка отбывания наказания больным наркоманией может быть предоставлена судом как в судебном заседании при вынесении приговора осужденному, так и по определению суда в процессе отбывания им наказания в виде лишения свободы.

Вопрос об отсрочке исполнения приговора решается судом по ходатайству осужденного, его законного представителя, близких родственников, защитника либо по представлению прокурора (ч. 3 ст. 398 УПК РФ).
Исполнение определения суда согласно ч. 2 ст. 178.1 УИК РФ возлагается на уголовно-исполнительную инспекцию по месту жительства осужденного, в которую направляется копия такого определения. Закон не определяет, какой орган должен это делать. На наш взгляд, копию приговора должна направлять администрация исправительного учреждения, в котором отбывает наказание осужденный, поскольку суду не известно, куда на жительство поедет осужденный после освобождения.