Рекомендуемая категория для самостоятельной подготовки:
Курсовая работа*
Код |
259044 |
Дата создания |
18 августа 2015 |
Страниц |
70
|
Мы сможем обработать ваш заказ (!) 23 апреля в 16:00 [мск] Файлы будут доступны для скачивания только после обработки заказа.
|
Описание
......
В настоящее время в большинстве европейских стран сформирован блок законодательства, предусматривающий уголовную ответственность за посягатель-ства такого рода. Однако внедрение подобного рода знаний необходимо произ-водить с учетом уже существующей системы отечественного законодательства
Поскольку посягательства на нормальное функционирование системы корпоративного управления юридического лица, по сути, являются преступле-ниями против интересов службы в коммерческих и иных организациях, норма об ответственности за них структурно должна быть размещена в главе 23 УК РФ. Объектом защиты в данном случае будет являться юридическое лицо.
Юридическое лицо как объект защиты будет не группой лиц и не кон-кретный имущественный комплекс. Прежде всего, это комплекс правовых отно-шений, ...
Содержание
ВВЕДЕНИЕ 3
1 РЕЙДЕРСТВО КАК РАЗНОВИДНОСТЬ КОРПОРАТИВНОГО КОНФЛИКТА 6
1.1 Понятие рейдерства 6
1.2 Соотношение понятий «рейдерство» и «гринмейл» 8
2. ПРАВОВЫЕ И ПРАКТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ПРИМЕНЕНИЯ ОСНОВНЫХ И ВСПОМОГАТЕЛЬНЫХ ТЕХНОЛОГИЙ, ИСПОЛЬЗУЮЩИХСЯ В НЕДРУЖЕСТВЕННЫХ ПОГЛОЩЕНИЯХ И СПОСОБЫ БОРЬБЫ С НИМИ
2..1 Фиксация первоначальной ситуации в компании-цели
2.2 Хищение акций с последующим незаконным использованием института добросовестности владения
2.2.1 Имитация сделок (незаконные сделки) с акциями
2.2.2 Манипуляции с реестром акционеров
2.2.3 Хищение акций с помощью судебных актов
2.2.4 Комплексный способ хищения акций
2.3 Некоторые способы борьбы с хищением акций
2.4 Судебная защита права собственности на акции
2.5 Блокировка пакетов акций и способы борьбы с ней
2.6 Способы получения контроля над реестром акционеров компании-цели
2.7 Принципы и основные способы борьбы с гринмейлом
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
Введение
рейдерство процветает во многом благодаря коррупции во властных структурах. Подкуп должностных лиц, принимающих юридически значимые решения, - обязательная часть рейдерской схемы. Именно поэтому борьба с рейдерством признана одним из важнейших аспектов противодействия коррупции. Корпоративные мошенники активно пользуются и пробелами в законодательстве. Иногда даже в результате одного формально не противоречащего зако-нодательству, но по сути «купленного» решения предприниматели теряют свой бизнес, а рейдеры получают гигантские криминальные доходы. Причем сам биз-нес рейдеров не интересует - им нужны быстроликвидные и одновременно доро-гостоящие активы.
Таким образом, организованные преступные группы «поглощают» пред-приятия, имеющие градообразующее значение, сырьевые и перерабатывающие ко мпании, НИИ, обладающие ядерными материалами.
Есть и еще одна тревожная тенденция - высокая криминализация сферы слияний и поглощений. Если в Москве и области рейдеры используют сложные схемы и завуалированные методы, то в регионах захват предприятия представляет собой откровенный произвол с применением самых жестоких преступных прие-мов - похищения людей, угроз убийством, причинения тяжкого вреда здоровью, да и самих «заказных» убийств.
Наличие указанных факторов вызывает необходимость разработки и при-нятия, дополнительных мер для защиты предприятия, от незаконного корпоратив-ного захвата включая меры правового характера.
Исходя из этого, целью настоящей работы является анализ такого явления как корпоративный конфликт, которое включает в себя понятия рейдерство и гринмейл, а так же анализ существующего законодательства которое регулирует данное явление.
Реализация цели исследования обусловила постановку следующих взаимо-связанных задач, отражающих логическую структуру и последовательность пред-принятого исследования:
- определение основных понятий;
- изучение собирательного портрета потенциальных компаний-агрессоров;
- анализ основных и вспомогательных технологий захвата предприятий;
- анализ существующих правовых способов защиты предприятий.
Исследование основано как на нормативно – правовых актах, так и на ма-териалах судебной практики и специальной и учебной литературы.
Фрагмент работы для ознакомления
Разумеется, подпись второго акционера под передаточными распоряжениями была искусно подделана. Но эта самая подпись была очень простой, поэтому назначенная по делу почерковедческая экспертиза не дала однозначного заключения о ее подложности.
Каков итог? Два акционера по криминальным основаниям «утратили» право собственности на принадлежащие им акции, а стоящие за обществом лица получили возможность путем имитации последующей сделки с уже похищенными ими акциями прибавить себе несколько процентов голосов. Гражданин же, проживающий в Чеченской Республике, возмущаться не будет, поскольку его никогда и не было.
2) Незаконные сделки от имени юридического лица (собственник акций) – в один прекрасный день появляется некто, у которого на руках имеется доверенность от имени юридического лица- собственника определенного пакета акций, предоставляющая право заключить сделку купли-продажи этих акций.
Покупатель находится быстро, сделка заключается, оформляется передаточное распоряжение. Документы направляются держателю реестра акционеров, который вносит в упомянутый реестр нового «собственника». Как правило, похищаются не все акции юридического лица, а только часть. Делается это для того, чтобы «бывший» собственник не заволновался, не получив, например, уведомления о проведении очередного собрания акционеров. Таким образом, мошенники выигрывают время, позволяющее им несколько раз в дальнейшем перепродать акции «добросовестным» приобретателям, в качестве которых выступают дружественные им лица.
Собственник акций, узнав о том, что лишился некоторого их числа, изучает ситуацию и понимает, что доверенность, позволяющая заключать сделки от его имени, была попросту подделана. Данные действия, как известно, образуют состав преступления.
Потерпевшее юридическое лицо обращается в суд, например, с иском о признании недействительным договора купли-продажи акций. Суды часто в таких исках отказывают, делая вывод о том, что договор купли-продажи акций был заключен от имени и в интересах лица, поставившего под ним подпись, тем самым устанавливая, что действия некого лица не могут порождать правовые последствия для собственника акций. А толку от такого решения мало. Акции уже были многократно перепроданы, причем приобретатели все сплошь добросовестные. Держатель реестра (который часто сам бывает в сговоре с мошенниками) разводит руками и твердит, что сам стал жертвой обмана.
В такой ситуации надо истребовать акции у добросовестных приобретателей, что сделать весьма сложно, или признавать право собственности на них.
3) Лжедоверителъный управляющий – эта история, так же как и ее предшественницы, имела место в реальной жизни. С помощью описанной ниже комбинации было украдено около десять процентов акций одного из известных в Москве акционерных обществ.
Акционер - физическое лицо, которому принадлежали упомянутые акции, даже понятия не имел о том, что заключил договор с доверительным управляющим. Подсудность споров по этому договору была, конечно, договорной. Все споры передавались сторонами на рассмотрение одного суда из южного региона России. Поскольку акционер не знал о том, что заключил договор доверительного управления, то и акции управляющему он не передавал. Доверительный управляющий обратился с иском об обязании передать ему акции в этот южный суд, который вынес определение об обеспечении иска, обязывающее регистратора списать акции с лицевого счета потерпевшего и зачислить их на счет доверительного управляющего.
Поскольку доверительный управляющий имел право совершать любые действия с имуществом, переданным в доверительное управление, то он немедленно продал эти акции, а деньги, вырученные от их продажи, внес в депозит нотариуса по месту жительства гражданина.
Сам акционер узнал о происшедшем спустя три месяца, когда акции были переданы номинальному держателю и уже пять раз сменили собственника.
Результат рассмотренных выше противоправных действий всегда одинаков – акции абсолютно незаконно выбывают из владения первоначального собственника, которому теперь придется потратить много времени, сил и средств для того, чтобы их вернуть, если это вообще будет возможно.
Все описанные выше способы хищения акций объединяет общий признак: основанием для внесения соответствующих записей в системе ведения реестра акционеров является юридически дефектная конструкция (сделка). В ситуации с липовым доверительным управляющим дефектным также оказался договор доверительного управления, дающий управляющему полномочия по распоряжению акциями. Впрочем, регистратор не обязан вдаваться в детали совершения сделок с акциями. Во всех случаях у него были формальные основания для совершения записей в реестре акционеров, поскольку институт представительства никто не отменял.
2.2.2 Манипуляции с реестром акционеров
Данный способ хищения акций редко используется там, где высок уровень правовых знаний. Наибольшее распространение он получил в российской глубинке1. Основная причина этого заключается в слабой информированности широких масс простых акционеров о принадлежащих им правах и способах их защиты. Имеется и субъективный фактор: чем дальше от Москвы, тем больше административного произвола и беззакония. Кроме того, возможности использования манипуляций сами по себе значительно менее широкие. Этот способ хорош лишь в случае, если реестр акционеров ведет само общество. Независимый регистратор имеет лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг, которой он может лишиться, поэтому он не пойдет на откровенную фальсификацию реестра.
Сущность манипуляций с реестром акционеров всегда сводится к одному и тому же: без каких-либо оснований место одних акционеров в реестре занимают другие. Потом, в случае возникновения спора, эти «основания», как правило, находятся, и все сводится к незаконным сделкам. Но до споров доходит не всегда. Часто обманутый акционер, владеющий незначительным пакетом акций, просто молчаливо соглашается с тем, что его незаконно лишили права собственности. Его можно понять - если в небольшом городке этот завод является единственным местом работы, то попытки защищать свои права неминуемо приведут к увольнению. Иногда таким акционерам предлагают какие-то компенсации за фактически украденные у них акции. При этом их вынуждают подписать все необходимые документы о продаже акций, включая передаточные распоряжения. Круг замыкается.
В своих работах многие авторы отмечают случаи, когда имелись два совершенно различных реестра акционеров. Суду в этом случае остается только посочувствовать - ему предстоит решать, какой из представленных реестров «правильный», а какой - нет.
Сам собой напрашивается вывод, что манипуляции с реестром акционеров являются частным случаем уже рассмотренной имитации сделок. Однако авторы намеренно обособляют его1.
Все дело в том, что в некоторых случаях недобросовестные лица не утруждают себя ненужной работой по созданию «доказательств» заключения сделок. Куда проще взять и сочинить «новый реестр», игнорируя права остальных акционеров.
2.2.3 Хищение акций с помощью судебных актов
Как это ни прискорбно констатировать, судебный акт стал одним из излюбленных инструментов агрессоров в борьбе за приобретение прав на акции по незаконным основаниям. При этом использование судебных актов в целях хищения ценных бумаг в основном сводится к рассмотренным ниже технологиям.
1) Обращение взыскания на акции по несуществующим обязательствам акционера – для воплощения в жизнь этого шедевра юридической мысли требуются суд, служба судебных приставов, организация, имеющая право проведения публичных торгов в порядке исполнения судебных решений, а также лояльный к похитителям регистратор.
1.1) фальшивый заем – на первом этапе фабрикуется несуществующее обязательство несговорчивого акционера по отношению к некой компании или физическому лицу, имеющим место нахождения или жительства в отделенном субъекте Федерации. Обязательство самое простое, как правило, заемное. В определенный этим липовым обязательством срок «должник», т.е. интересующий компанию-агрессора акционер, не возвращает ранее «полученную» им сумму займа, о существовании которого он даже не догадывается.
Кредитор, крайне возмущенный злостным неисполнением обязательства, обращается в местный суд (общей юрисдикции или арбитражный) с иском о взыскании суммы займа, благо подсудность по договору займа была использована договорная - по месту нахождения или жительства истца.
Суд, разумеется, выносит решение в пользу истца, причем часто не догадываясь, что все доказательства по делу являются красиво сфабрикованными фальшивками. Ответчик «направляет» в суд телеграммы, в которых просит рассмотреть дело без его участия.
Получив решение и дождавшись вступления его в законную силу, истец отправляется в службу судебных приставов по месту нахождения или жительства «должника». Судебный пристав-исполнитель, «не найдя иного имущества должника», накладывает арест на пакет акций, который быстро продается «с публичных торгов». Покупатель акций - добросовестный приобретатель, купивший акции на торгах, итоги которых оспорить непросто. Акционер, у которого таким образом украли акции, теперь вынужден добиваться отмены решения суда, а также поворота его исполнения. Тем временем акции продолжат свое путешествие по «добросовестным приобретателям» и скорее всего уже никогда не вернутся к своему изначальному собственнику.
Поворот исполнения решения суда является самостоятельной проблемой. Дело в том, что судебное решение, которое исполнялось с помощью продажи пакета акций, было вынесено о взыскании денежных средств. Именно поэтому, разрешая вопрос о повороте исполнения решения, суд будет исходить из необходимости взыскания с истца спорной денежной суммы, а не возврата пакета акций, проданного с публичных торгов. Для возврата украденных акций необходимо будет оспорить сами торги по их продаже, что часто оказывается весьма затруднительным, так как нарушений в ходе подготовки и проведения торгов могло и не быть.
1.2) липовый индоссамент – такой индоссамент включается в бросовый вексель предприятия-банкрота, который можно купить за полпроцента от номинала, далеко не последним, при этом все последующие индоссанты после нужного, а иногда и следующего за ним, как правило, оказываются ликвидированными в установленном порядке. Закону это не противоречит. В конце концов, индоссант не обязан дожидаться наступления неплатежеспособности векселедателя и иска последнего держателя векселя. Ликвидированные фирмы практически всегда оказываются зарегистрированными по утраченным паспортам или на подставных лиц.
Последним держателем векселя становится лицо, действующее в интересах рейдера, которое «приобретает» вексель на рынке ценных бумаг у лица, которого он не запомнил, разумеется, не подозревая о том, что среди индоссаментов имеется один поддельный.
Рейдер-кредитор обращается в арбитражный суд с иском о взыскании суммы вексельного долга с мнимого индоссанта, который понятия не имеет ни о векселе, ни о своих обязательствах по нему.
Как известно, суд обычно отсылает уведомления о предстоящих заседаниях по адресу ответчика, указанному истцом. Если от ответчика в судебные заседания исправно является представитель, получающий на руки все определения, то у суда не возникнет сомнений относительно уведомления ответчика, при этом почтовая корреспонденция в адрес ответчика направляться уже не будет. У представителя на руках будет доверенность, копия свидетельства о регистрации, которую можно почти легально получить в органах ФНС.
Полученное таким образом судебное решение вступает в законную силу, агрессор получает исполнительный лист и далее действует по плану, изложенному выше.
2) Судебные споры, вытекающие из договора комиссии – эти споры могут инициироваться захватчиками, как в судах общей юрисдикции, так и в арбитражных судах. Это зависит от субъектного состава участников «договора» комиссии. Если среди них есть физические лица, то спор будет рассматриваться судом общей юрисдикции. Вопросы территориальной подсудности также не представляют особой сложности. С помощью договорной подсудности либо путем подбора нужного места нахождения юридического лица или места жительства гражданина таковая будет обеспечена.
Два лица «заключают» договор комиссии, в силу которого комиссионер обязуется приобрести для комитента пакет акций некоего общества. В дальнейшем, после того как комиссионер «приобретет» интересующий комитента пакет, последний вдруг вспомнит, что забыл согласовать со своим поверенным предельную цену покупки акций. Та цена, по которой комиссионер их «приобрел», покажется комитенту чрезмерно высокой.
Далее комитент обращается к комиссионеру с иском о признании договора комиссии незаключенным. Ввиду того, что его существенное условие - цена акций - не было определено, любой суд без колебаний признает такой договор незаключенным. При этом все действия по «приобретению» акций, которые совершил комиссионер, окажутся совершенными от его имени и в его интересах, коль скоро комитент их явно не одобрил.
Комиссионер, опасаясь происков своего недавнего партнера-комитента, на всякий случай обращается к нему с иском о признании права собственности на якобы приобретенные им акции. Иногда это делается путем подачи встречного иска (хотя критериям, установленным для такого рода исков, он явно не соответствует), в иных случаях инициируется еще один судебный процесс, по результатам которого на руках у мнимого комиссионера оказывается неправосудное судебное решение, обязывающее регистратора перевести на его лицевой счет некоторое количество акций компании-цели.
В дальнейшем посредством нескольких перепродаж акции распределяются среди добросовестных приобретателей.
Роль комиссионера играет компания-однодневка, представляющая собой набор учредительных документов и печать, которые хранятся в чемоданчике. Для предотвращения возможных судебных споров и сокрытия улик по будущему уголовному делу компания-комиссионер в спешном порядке ликвидируется.
3) Сфальсифицированные судебные акты – развитие уровня юридических знаний, а также плановая работа по предупреждению злоупотреблений и нарушений, которая проводится в органах судейского сообщества, привели к тому, что получение описанных выше решений в некоторой степени затруднилось. Рейдеров, особенно черных, эти проблемы не смущают. Если им по каким-либо причинам не удается раздобыть настоящее решение, то они изготавливают его самостоятельно.
Таким образом, любой судебный акт, так или иначе связанный с корпоративным конфликтом, сначала следует проверить на предмет его подлинности. Весьма высока вероятность того, что решение либо определение окажутся хорошо сфабрикованной фальшивкой.
2.2.4 Комплексный способ хищения акций
Данная технология реализуется следующим образом1. На первом этапе события разворачиваются в каком-нибудь отдаленном суде общей юрисдикции. В этот суд с иском обращается гражданин, заключивший, например, договор купли-продажи 2-3 акций. Истец утверждает, что держателем реестра акционеров грубо нарушаются его права, в результате чего он лишен возможности открыть в реестре лицевой счет и зачислить на него законно приобретенные им акции. Истец опасается, что приобретенные им акции могут быть зачислены на лицевой счет другого лица, тем самым ему будут причинены убытки, а его священное право на участие в управлении обществом будет грубо и бесцеремонно нарушено незаконными действиями регистратора.
Учитывая искреннее участие суда в судьбе новоиспеченного капиталиста, им выносится определение об обеспечении иска, в силу которого регистратор, чьи «незаконные действия» обжалуются, должен немедленно передать всю систему ведения реестра акционеров другому регистратору, тому, который обеспечит соблюдение законных прав истца.
Для того чтобы не ошибиться с подсудностью и обойти рекомендации ВАС РФ, вторым ответчиком по иску назначается физическое лицо.
Компания-агрессор, в интересах которой действует истец, получает определение об обеспечении иска, исполнительный лист и в зависимости от конкретной договоренности с судом либо организует немедленное изъятие реестра у законного регистратора и передачу его «своему», либо дожидается, пока истекут положенные сроки обжалования определения, а потом организует «передачу» реестра.
После того как реестр акционеров захвачен, при помощи липовых сделок и доверенностей крупные пакеты акции похищаются и далее путем последовательной цепочки сомнительных сделок попадают к «добросовестным» приобретателям.
Захват реестра акционеров призван способствовать достижению компанией-агрессором и другой цели - максимальной легитимизации параллельных органов управления акционерного общества. Регистратор в случае возникновения корпоративного конфликта оказывается втянутым в него, и от его позиции и действий или бездействия может зависеть многое. Поэтому компании-агрессоры крайне заинтересованы в том, чтобы иметь своего регистратора, которому осталось только передать захваченный реестр.
Использование этого способа создает феномен «раздвоения» реестра, что крайне негативно сказывается на деятельности компании-цели. «Раздвоение» реестра также серьезным образом затрудняет разрешение судебных дел, которыми изобилует любой корпоративный конфликт.
В заключение необходимо отметить, что компания-агрессор может использовать различные иски для захвата реестра. Например, факты вынесения определений, предписывающих ответчику по делу немедленно передать реестр, были отмечены по искам об обязании предоставить информацию истцу. Истец, видимо, опасаясь, что ответчик уничтожит реестр акционеров, просил суд в порядке применения обеспечительных мер обязать ответчика передать реестр другому регистратору, и суд удовлетворил эту просьбу.
В некоторых случаях используются многоходовые комбинации с неоднократной передачей реестра акционеров различным регистраторам. На первом этапе реестр передается подконтрольному регистратору на хранение. На следующий день новоиспеченному регистратору поступает определение о передаче реестра еще одному регистратору. В конечном итоге бывает крайне затруднительно просто установить, где именно находится в настоящий момент реестр акционеров компании-цели.
2.3 Некоторые способы борьбы с хищением акций
Описанные выше технологии хищения акций в основном осуществляются скрытно. Акционер, чьи акции были украдены и многократно перепроданы, узнает об этом самым последним. Это обстоятельство серьезным образом затрудняет борьбу с последствиями хищения акций, поэтому проще пресечь эти попытки в корне, еще до того, когда акции придется истребовать у «добросовестных» приобретателей.
Как отмечает П.Астахов1 для того чтобы успешно противостоять хищению акций, необходимо понимать тот механизм, который для этих целей используется.
Для совершения всякого хищения необходимо внести изменения в запись по лицевому счету акционера - собственника интересующего пакета. При этом первые три описанных выше способа основаны на использовании различных псевдозаконных способов для внесения изменений в эту запись у существующего регистратора общества. В последнем случае проблема решается более радикально: компания-агрессор облегчает себе задачу, передавая реестр подконтрольному ей регистратору. Такой регистратор не будет особо внимательно изучать подписи под передаточными распоряжениями и интересоваться у акционеров фактами выдачи ими доверенностей.
Список литературы
......
38. Рудых Н. Б. Методы защиты от враждебного поглощения / Н. Б. Рудых – 2-е изд. – М.: Дело , 2008. – 384 с.
39. Семенов А. С. Корпоративные конфликты (причины возникновения и спо-собы преодоления) / А. С. Семенов, Ю. С. Сизов – М.: Эдиториал УРСС, 2002. – 304 с.
40. Фаенсон М. И. Рейдерство (недружественный захват предприятий). Практи-ка современной России / М. И. Фаенсон, А. А. Пиманова – М.: Альфа-пресс, 2007. – 120 с.
Пожалуйста, внимательно изучайте содержание и фрагменты работы. Деньги за приобретённые готовые работы по причине несоответствия данной работы вашим требованиям или её уникальности не возвращаются.
* Категория работы носит оценочный характер в соответствии с качественными и количественными параметрами предоставляемого материала. Данный материал ни целиком, ни любая из его частей не является готовым научным трудом, выпускной квалификационной работой, научным докладом или иной работой, предусмотренной государственной системой научной аттестации или необходимой для прохождения промежуточной или итоговой аттестации. Данный материал представляет собой субъективный результат обработки, структурирования и форматирования собранной его автором информации и предназначен, прежде всего, для использования в качестве источника для самостоятельной подготовки работы указанной тематики.
bmt: 0.00517