Реорганизация Акционерного общества

Возможна доработка курсовой работы ...

Как показала судебная практика, АО может быть образовано путем слияния только акционерных обществ. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28.02.2007 по делу N А82-125/2005-4, в пункте 20 установил, что положения Закона об акционерных обществах, определяющие порядок их реорганизации путем слияния, присоединения, разделения или выделения, не предусматривают возможности проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм. Слияние или присоединение двух или нескольких акционерных обществ может осуществляться в целях создания более крупного общества, а разделение (выделение) - в целях образования одного или нескольких новых акционерных обществ

Акционерные общества являются закономерным результатом в развитии и изменении частной собственности, когда на определенном этапе развития масштабы производства, уровень технологии, система организации финансов создают предпосылки для принципиально новой формы организации производства на базе участия акционеров. И на протяжении 300 летней истории акционерных обществ законодательство, которое регулировали общества, изменялось и развивалось. В настоящее время достаточно нормативно-правовых актов, которые регулируют деятельность акционерных обществ. Прежде всего, это Гражданский Кодекс Российской Федерации и Федеральный Закон «об акционерных обществах», а также множества Постановлений судов, которые тоже постоянно подвергаются изменению законодателем. Ведь правовое регулирования их деятельн ости представляет большое значение. Создание и реорганизация акционерных обществ определяет их дальнейшую судьбу в гражданском обороте, а также затрагивает права и обязанности лиц участников (акционеров). Поэтому нормы, которые регулируют порядок реорганизации акционерных обществ, должны детально регулировать процедуру реорганизации и защищать права реорганизованных лиц, а также права кредиторов.

Этот договор не является учредительным, о чем сказано в статье, которую мы указали выше, он будет учредительным документом акционерного общества. Высший Арбитражный Суд дает нам объяснение в своем Постановление от 18.11.2003 N 19 (ред. от 16.05.2014) "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (18 ноября 2003 г.), в котором говорится, что заключаемый учредителями АО договор о создании общества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится к учредительным документам. Как считает Попондопуло Владимир Федорович, заведующий кафедрой коммерческого права Санкт-Петербургского государственного университета, доктор юридических наук, профессор, заслуженный деятель науки РФ, на данный договор, являющийся договором о совместной деятельности, распространяются общие правила о договорах простого товарищества, предусмотренные гл.55 ГК РФ. Хотелось бы поподробнее остановиться на договоре. В этом договоре учредители общества решают следующие вопросы: о характере действий, направленных на создание общества; о порядке осуществления действий, направленных на создание общества; о размере уставного капитала АО; о категориях и типах акций, подлежащих размещению между учредителями ; о размере и порядке оплаты акций; о правах и обязанностях учреждений, связанных с созданием АО. Также АО может создаться одним учредителем, соответственно проведения учредительного собрания не требуется, требуется только его решения учреждении АО, размере уставного капитала, типах акций, размере и порядке их оплаты. По мнению Телюхиной М.В. на практики могут возникнуть проблемы с регистрирующими органами, в результате чего приходилось оформлять решение учредительного собрания, в котором участвовал и голосовал один субъект.Учредители акционерного общества несут солидарную ответственность при его создания и возникшими до государственной регистрации общества перед кредиторами. Возникает вопрос, что делать, если договор является не действительным. Учредительный договор, может быть охарактеризован как двухсторонняя либо многосторонняя сделка (конечно, это будет завесить от количества участников), которая является многосторонним договором. Это все отражено в п. 6 Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 (ред. от 16.05.2014) "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" в котором говорится, что при возникновении вопроса о недействительности сделки суды должны руководствоваться соответствующими нормами ГК РФ о недействительности сделки. То есть применяются нормы ГК РФ, по которому договор может признаться как ничтожной, так и оспоримой.Решение учредительного собрания будет иметь правовое значение. Ведь на учредительном собрании будут, ставятся вопросы на обсуждение и голосование (документ, который будет отражать результаты голосования, является протокол учредительного собрания), связанные с созданием АО. Такие вопросы как: 1) о факте учреждения общества; 2) об утверждении устава общества; 3) об избрании органов управления общества.Выше мы перечислили признаки АОи одним из основных признаков являлся наличие уставного капитала. Поэтому прежде чем создавать устав необходимо сформировать уставной капитал, в который могут входить деньги, денежные средства и иное имущество. Имущество будет являться вещи, ценные бумаги, имущественные права, то есть за исключением денег и денежных средств. Имущество должно подлежать денежной оценке в соответствии с ФЗ «об АО» статьи 9. п. 3. Денежная оценка регламентируется тем же федеральным законом п.3 ст. 34. Для определения рыночной стоимости имущества должен привлекаться независимый оценщик, который действует в соответствии с ФЗ « об оценочной деятельности в Российской Федерации» от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ. Хотелось бы заметить, что имущество, входящие в уставной капитал, может передаваться АО учредителями, как в пользование (обязательно должен быть установлен срок пользования), так и в собственность. Практика Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда РФ (Постановление Пленума Верховного Суда РФ N-6, Постановление Высшего Арбитражного Суда N-8 от 01.07.1996 « О некоторых вопросах, связанных с применением части первой гражданского кодекса РФ») говорит, что в качестве вклада в уставный капитал не могут быть переданы объекты интеллектуальной собственности (патент) или ноу-хау; в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством. В соответствии с ФЗ «об АО» регламентируется порядок голосования среди учредителей по наиболее значимым вопросам. Есть вопросы, которое учредители должны принимать единогласное решение, а при отсутствии воли каждого учредители на определенное решение АО просто не будет создано. Это касается, прежде всего, следующих вопросов: об учреждении общества; об утверждении устава; об утверждении денежной оценки не денежных вкладов, вносимых в оплату уставного капитала учредителями (в соответствии с ФЗ « об оценочной деятельности в РФ».Также в законе упоминается, что Квалифицированным большинством в три четверти голосов (количество голосов при голосовании определяется исходя из количества акций, которые размещаются среди учредителей) принимаются решение о избрании единоличного исполнительного органа, членов совета директоров и коллегиального исполнительного органа. Предусматривается создание АО путем приватизации государственной или муниципальной предприятий, предусматривается ФЗ « об АО», Федерального закона от 21 декабря 2001 г N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества". Также возможно учреждения акционерных обществ с участием иностранных инвесторов в соотвествии с ФЗ «об АО», Федеральным законом от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства". АО подлежит регистрации, где вносится запись в ЕГРЮЛ. После чего общество считает зарегистрированным и приобретает правоспособность. Выше мы рассмотрели создание АО путем учреждение нового общества, но есть второй путь создание АО, путем реорганизации существующего АО. Реорганизации представляет собой прекращение деятельности юридического лица путем переходом прав и обязанностей правопреемникам. То есть при реорганизации происходит прекращение одних АО и создание других. В ФЗ « об АО» упоминается о пяти видах реорганизации, таких как слияние; присоединение; разделение; выделение; преобразование. Предусматривает добровольная и принудительная реорганизация. Принудительная реорганизация осуществляется только в форме выделение и разделение, в случаях установленным законом. Решение об реорганизации АО относится к компетенции общего собрания, причем чтобы такое решение было принято, необходимо, чтобы проголосовало квалифицированное большинство (¾ от общего числа акционеров) , обыкновенных и привилегированных акции. Возникает вопрос, что делать с теми акционерами, которые проголосовали против реорганизации АО. В таких случаях они вправе требовать выкупа акции, полного или частичного. После того, как общество приняло решение о реорганизации, оно обязано в течение 3 дневного срока уведомить в письменной форме орган осуществляющий регистрацию юридических лиц. Если учувствуют два и более лица, то уведомление направляется последним лицо принявшим решение о реорганизации (ЕГРЮЛ вносит запись, о том, что юридически лица осуществляют реорганизацию). Общество, обязано дважды с периодичностью один раз в месяц помещать в СМИ информацию, о своей реорганизации. Если в реорганизации учувствуют два и более общества, должно быть опубликовано сообщение от имени всех обществ участвующих в реорганизации.Формирование имущества, которое создано в результате организации, происходит за счет имущества реорганизуемых АО. Установлен прямой запрет на размещение акций среди субъектов, не являющихся акционерами. Стоит обратить внимание, что при реорганизации к правопреемникам переходит все имущество реорганизуемого АО (также обязанности) на основании передаточного акта. При слиянии, присоединении и преобразовании закон больше не требует подписания передаточного акта; а вот при выделении и разделении составление передаточного акта необходимо. Хотелось бы заметить, что такой термин как «разделительный баланс» был изъят из ГК РФ. Передаточный акт утверждается участниками юридического лица, которые приняли решение о реорганизации, а также должен предоставляться вместе с учредительными документами для регистрации юридического лица. В соответствии с ГК РФ передаточный акт, содержит положения правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного общества в отношении кредиторов, должников, а также порядок правопреемства в связи изменением вида состава, стоимости имущества, возникновением, изменением, прекращением прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, которые могут произойти после даты, на которую составлен передаточный акт. Если же нет возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, то юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами. В ГК РФ 01 сентября 2014 года вступили изменения в соответствии, с которым появилась возможность сочетать различные формы реорганизации - слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование (п. 1 ст. 57 ГК РФ). Теперь возможно провести, например, преобразование ООО в АО одновременно с разделением на два АО. Подводя итоги по данному параграфу, следует заметить, что порядок создания АО имеет ряд особенностей. Прежде всего, следует заметить, что АО может создаваться двумя способами: путем учреждения нового АО, а также путем реорганизации. При создании АО путем учреждения нового, нужно учитывать некоторые обстоятельства: касающиеся заключения договора об образовании АО (которые не является учредительным); формирования уставного капитала (имущество подлежит оценки). Что же касается реорганизации, то теперь возможно осуществлять реорганизацию с другими организационно-правовыми формами, также теперь понятие «разделительный баланс» отсутствует. Но сложность возникает прежде всего в том, что ФЗ «об АО» не соответствует ГК РФ, нужно ждать пока ФЗ приведут в соответствие.Глава 2. Реорганизация акционерных обществ2.1. Реорганизация в виде слияния и присоединения Как мы уже сказали, одной из форм реорганизации является слияние. Слияние - это возникновение общества путем передачи ему всех права и обязанностей, двух или нескольких обществ, которые заключают договор о слиянии.  Как показала судебная практика, АО может быть образовано слиянием только акционерных обществ. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28.02.2007 по делу N А82-125/2005-4, в пункте 20 установил, что положения Закона об акционерных обществах, определяющие порядок их реорганизации путем слияния, присоединения, разделения или выделения, не предусматривают возможности проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм. Слияние или присоединение двух или нескольких акционерных обществ может осуществляться в целях создания более крупного общества, а разделение (выделение) - в целях образования одного или нескольких новых акционерных обществ. Хотелось бы заметить, что данное постановление противоречит ГК РФ. В иных случаях будет либо учреждение нового общества, либо преобразование. Решение о слиянии обществ может быть принято только на общем собрании акционеров. Права и обязанности переходят к вновь возникшему обществу, на основании передаточного акта.Устанавливается определенный порядок осуществления слияния. Оно начинается с того, что реорганизуемые общества, готовят договор о слиянии. В обязательном порядке данный договор должен содержать сведения, определенные п.3 ст.16, также может содержать указание об аудиторе общества, о регистрации создаваемого общества, указание о передаче полномочий единоличного исполнительного органа создаваемого общества управляющей организации или управляющему ФЗ «об АО».Советы директоров, участвующих в слиянии, имеют права выносить на общее собрание своих акционеров вопросы о реорганизации, избрании членов совета директоров, создаваемого общества в процессе реорганизации в форме слияния. На общем собрании принимаются решения об утверждение договора о слиянии, вопросы передаточного акта, а также устава и вопрос об избрании членов совета директоров. При слиянии обществ, акции сливающихся обществ подлежат погашению, в федеральном законе порядок погашения не установлен. Акции сливающихся обществ конвертируются в акции нового АО в соответствии с договором о слиянии.Процедура реорганизации в форме слияния завершается государственной регистрацией, при которой в ЕГРЮЛ вносятся: запись о создании нового акционерного общества, а также записи о ликвидации обществ, которые слились. Тем самым происходит процесс окончательного юридического оформления акционерного общества, созданного путем слияния. Следует отметить, что отсутствие должной законодательной процедуры слияния акционерных обществ может привести к нарушению прав и интересов участников реорганизации, возможно даже и к намеренному злоупотреблению.Следующим видом реорганизации является присоединение. Присоединие - прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. Причем последнее становится универсальным правопреемником тех обществ, которые к нему присоединились. Присоединяемые общества не обязательно являются меньшими по размеру, нежели то, к которому они присоединяются, на практике не исключены ситуации, когда целесообразно к мелкому АО присоединить крупное, например, если первое имеет лицензию на осуществление определенной деятельности. Способ размещения акций является конвертация. Конвертация акций присоединенного акционерного общества может осуществляться в акции, приобретенные и (или) выкупленные акционерным обществом, к которому осуществляется присоединение, и (или) поступившие в распоряжение этого акционерного общества, и (или) в его дополнительные акции. Совету директоров принадлежит инициатива в осуществлении реорганизации в форме присоединения, соответствующий вопрос выносится на обсуждения каждого общества. Общее собрание решает вопрос о присоединении, затем утверждает предложенный советом директоров договор о присоединении. Кроме того, совет директоров присоединяемого общества выносит на решение общего собрания вопрос об утверждении передаточного акта. На практике бывают, встречаются ситуации, когда решения о реорганизации в форме преобразовании выносятся советами директоров и утверждаются общими собраниями - такая практика не соответствует тому, что указано в законе. В договоре о присоединении содержаться положения п.3 и 3.1 в ст. 17 ФЗ «об АО». Хотелось бы заметить, что ст. 17 ГК РФ, также как и ст. 16 не отвечает на вопрос о том, должен ли передаточный акт. В связи с тем, что отсутствует специальная регламентация, так что решение этого вопроса будет, зависеть от усмотрения совета директоров и общего собрания. Ведь принимать два этих документа закон не обязывает. Передаточный акт на практике не всегда разрабатывается одновременно с решением о реорганизации. Передаточный акт содержит в себе обязательства в отношении его кредиторов и должников, оспариваемые обязательства, также порядок определения правопреемства с изменением состава, стоимости, вида имущества данного общества, возникновение, изменение, прекращение его прав и обязанностей, которые могут произойти после даты составления передаточного акта. На практике возникал такой вопрос, переходят ли те обязательства присоединяемого общества к правопреемнику, которые не указаны в передаточном акте. Исходя из судебной практики, обязательства переходят к правопреемнику, даже если они не указаны в передаточном акте. Суд исходит из того, что при присоединении общества его прав и обязанностей переходит к правопреемнику как единое целое, независимо от того, выявлены они к моменту правопреемства или нет, такое определение вынес ВАС РФ по делу от 27.02.2009 N 2124/09 по делу N А06-1981/2008-22.Совместное общее собрание акционеров присоединяемого и присоединяющего, на этом собрании принимается решение о внесении изменений и дополнений в устав присоединяющего общего (а именно с увеличением уставного капитала). В ФЗ «об АО» п.3 ст. 16 ничего не говорится о возможности других вопросов, помимо тех которые указаны в законе. При регистрации нужно предоставить решение о реорганизации, договор присоединения, утвержденный всеми обществами, которые участвуют в присоединении, и передаточный акт. Также при реорганизации необходимо получить разрешение антимонопольного органа в некоторых случаях, которые предусмотрены в Федеральном законе от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции". Подводя итоги по данному параграфу, следует заметить, что слияния и присоединения похожи, но слияния могут осуществлять только акционерные общества, в то время как присоединения разные организационно-правовые формы. Особенностью слияния и присоединения является добровольной формой реорганизации, но есть особенности, когда необходимо разрешение антимонопольного органа при осуществлении реорганизации. 2.2. Разделение и выделение акционерного обществаПонятие разделение АО содержится в ФЗ «об АО». Акционерное общество может возникнуть в результате разделения другого акционерного общества. Вообще, реорганизация общества в форме разделения влечет несколько действий, таких как прекращение деятельности общества, а также в результате разделения общества, возникают как минимум два новых общества (каждое необходимо зарегистрировать). При реорганизации АО в форме разделение общее собрание принимает решение которые должны содержать все нормы, которые перечислены в ФЗ «об АО» в ст.18 п.3. Хотелось бы заметить, что акции могут быть конвертируемы только в акции. То есть обыкновенные акции могут быть конвертированы только в обыкновенные акции, а вот что касается привилегированные акции, то они могут быть конвертируемы в обыкновенные или привилегированные акции. Также каждый акционер реорганизуемого общества в форме разделения, который голос против разделения общества или вообще не голосовал, то такие акционеры должны получить акции каждого акционерного общества, которые создадутся в форме разделения. Причем должны быть предоставлены акции пропорционально числу принадлежащих ему акций. При осуществлении реорганизации АО в форме разделения его права и обязанности переходят к вновь возникшим АО в соответствии с передаточным актом. Хотя в ФЗ «об АО» содержится такое понятие как разделительный баланс, но как я уже отмечал, что нужно ориентироваться на ГК РФ, так как ФЗ еще не был отредактирован. При составление передаточного акта, нужно уделить особое внимание при определении какой части активов получит каждое новое реорганизованное общества, а также как требования кредиторов реорганизованного общества подлежат удовлетворению каждым новым вновь возникшим обществом.Общее собрание реорганизуемого АО выносит решение о реорганизации общества в форме разделения, также решает вопрос об избрании совета директоров каждого вновь возникшего общества в ходе реорганизации. Также решение о реорганизации в форме разделения может содержать указание об аудиторе общества, регистраторе создаваемого общества, указание о передаче полномочий единоличного исполнительного органа создаваемого общества управляющей организации или управляющему, иные положения, не противоречащие федеральным законам.Совет директоров вновь создаваемого общества избирается акционерами, среди которых должны быть размещены как обыкновенные акции, так и привилегированные акции создаваемого общества. Хотелось бы заметить, что в ст.