Адвокат в гражданском процессе

Работа на отлично, процент оригинальности по антиплагиат больше 70. ...

ГЛАВА 1 ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ
1.1 Понятие и история развития представительства в российском гражданском процессе
1.2 Проблема профессионального представительства
ГЛАВА 2 УЧАСТИЕ АДВОКАТА В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ
2.1 Процессуальный статус адвоката-представителя в гражданском
процессе
2.2 Полномочия адвоката как представителя и их оформление
2.3 Гарантии адвокатской деятельности

На современном этапе развития экономических и социальных отношений граждане и организации все чаще обращаются в суд за защитой нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов, установлением юридических фактов. Безусловно, власти стремятся к повышению уровня правовой грамотности населения, однако, пока не приходится говорить о том, что лица, не посвятившие свою жизнь праву и юриспруденции, достаточно осведомлены в юридических вопросах и способны самостоятельно представлять свои интересы в суде по гражданским делам.
И, хотя Гражданский процессуальный кодекс РФ (далее – ГПК РФ), предоставляет возможность быть представителями в суде не только адвокатам, многие граждане и организации прибегают к помощи независимого профессионального советника по правовым вопросам.

2. Обязанности и ответственность.
Есть у адвоката и обязанности, которые не распространяются на иных представителей в гражданском процессе, а именно следующие: адвокат не может принимать поручение от доверителя в случае, если он имеет самостоятельный интерес по предмету соглашения с доверителем, отличный от интересов данного лица и в случае если он уже оказывает помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам лица, которое обращается к нему с поручением (пп.2 п.4 ст.6 Закона об адвокатуре).13
Такие обязанности не возложены прямо законом на иных представителей и в ситуации, когда стороны договора не предусматривают такого условия, доверитель может оказаться в невыгодном для себя положении.
Существуют у адвоката и профессиональные обязанности иного рода, скорее связанные сего личными качествами: честно, разумно и добросовестно отстаивать интересы своего доверителя в соответствии с законодательством, совершенствовать свои знания, соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката и решения соответствующих адвокатских палат (пп.1,3,4 ст.7 Закона об адвокатуре).
За неисполнение своих обязанностей адвокат подвергается дисциплинарной ответственности, вплоть до прекращения статуса адвоката (п.2 ст.17 Закона об адвокатуре). Адвокат дорожит своей репутацией и полученным статусом и будет стараться вести свои дела так, чтобы не нарушать законодательство и, соответственно, не подвергаться дисциплинарным взысканиям.
Для иных представителей угрозы дисциплинарной ответственности не существует, что, по сути, дает им возможность не соблюдать морально этические нормы при осуществлении своих услуг.
Но несмотря на все изложенные доводы, с учетом Постановления Конституционного Суда РФ, говорить о возможности введении в нашей стране адвокатской монополии становится весьма затруднительно. Концепция единого Гражданского процессуального кодекса в главе 5, посвященной представительству, определяет круг возможных представителей аналогично положениям действующего ГПК РФ (абз.2 п.5.1). Однако, важно обратить внимание на последние изменения, касающиеся договорного представительства в процессе, содержащиеся в недавно принятом Кодексе административного судопроизводства РФ, который вступает в действие с 15 сентября 2015 года. В соответствии с данным нормативно - правовым актом, представителями при рассмотрении административных дел могут быть только лица, имеющие высшее юридическое образование (ч.1 ст.55).
Таким образом, законодатель закрепил некий компромиссный вариант по вопросу представительства, хотя пока только в ходе административного судопроизводства. Предпринята попытка примирить две стороны спора: сторонников адвокатской монополии (адвокатское сообщество) и тех, кто выступает против нее (частнопрактикующие юристы и юридические компании).
Думается, что предложенный вариант ограничения круга возможных представителей действительно может в некоторой степени сделать ведение процесса более профессиональным, а оказываемую сторонам помощь более квалифицированной и качественной. Безусловно, нельзя говорить, что любое лицо, получившее высшее юридическое образование стоит на одной «ступени» с адвокатами. Но можно предполагать, что такое требование к представителям все же способствует улучшению качества процесса и оказания юридической помощи.
ГЛАВА 2 УЧАСТИЕ АДВОКАТА В ГРАЖДАНСКОМ ПРОЦЕССЕ
2.1 Процессуальный статус адвоката-представителя в гражданском
процессе
В юридической литературе на протяжении долгого времени остается спорным вопрос о процессуальном статусе представителя (в том числе и адвоката).
Существует две точки зрения: сторонники первой относят представителя к лицам, участвующим в деле, второй - нет (причисляют представителя к числу лиц, содействующих осуществлению правосудия). Ученые, поддерживающие первую точку зрения, анализируют критерии в соответствии с которыми того или иного субъекта относят к лицам, участвующим в деле, и делают вывод: критерии с таким же успехом применимы и по отношению к представителям.
Так, Д.М. Чечот избирает следующие критерии: способность своими действиями инициировать, изменять или прекращать деятельность по осуществлению правосудия; вступление в процесс для защиты своих прав или прав других.14
В.Н. Щеглов выделяет такую особенность лиц, участвующих в деле как возможность вызывать возникновение процесса, влиять на его ход и развитие, предпринимать действия, направленные на его изменение и прекращение, а также заинтересованность в исходе дела.
Схожей позиции придерживаются ученые, поддерживающие вторую точку зрения, не имеют единодушия в вопросе о том, какой признак, характеризующий лиц, участвующих в деле, является основным. По мнению М.С. Шакарян, одним из основных признаков является наличие у лиц, участвующих в деле, прав на совершение действий по инициированию процесса, движению его по стадиям, его прекращение. Еще один важный признак – наличие у таких участников интереса к исходу процесса15.
Рассматривая данные критерии применительно к представителям, автор полагает, что они вообще не обладают самостоятельными правами, так как действуют во всех случаях от имени представляемого.
Не имеют представители и самостоятельного или общественного интереса к исходу дела, осуществляют они свои полномочия в интересах другого лица. Похожей позиции придерживается и М.А. Викут. Однако данный автор не поддерживает позиции Шакарян М.С. в части признания наличия прав и обязанностей у участника судопроизводства в качестве основного критерия при определении его процессуального статуса иваются И.М. Ильинская и Л.Ф. Лесницкая.
В соответствии с новыми формами и более совершенными процедурами российского судопроизводства, в том числе по гражданским делам, усовершенствованы и законодательные регламентации процессуального положения представителя, расширены его права и обязанности сообразно с выполняемыми публично-правовыми ролями. Эта тенденция прослеживается как в Законе об адвокатуре, так и в новом ГПК РФ.
Указав в п. 1 ст. 6 на то, что полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в гражданском судопроизводстве, регламентируются процессуальным законодательством, названный Федеральный закон также уделил внимание регулированию прав и обязанностей адвоката, т.е. важнейших составных его правового статуса. В частности, Закон предоставил адвокату целый ряд очень важных процессуальных прав: собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи; опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией по делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь; собирать и представлять документы, которые могут быть признаны доказательствами по делу; на договорной основе привлекать специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи; фиксировать информацию, в том числе с помощью технических средств, содержащуюся в материалах дела, по которому он участвует в качестве представителя [1.3.Ст.6].
Адвокат-представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия, а именно: знакомиться с материалами дела, дела выписки из них, снимать копии, заявлять отводы, представлять доказательства и участвовать в их исследовании, задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам и специалистам; заявлять ходатайства, в том числе об истребовании доказательств; давать объяснения в суде в устной и письменной форме; приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам, возражать относительно ходатайств и доводов других лиц, участвующих в деле; обжаловать судебные постановления и использовать предоставленные законодательством о гражданском судопроизводстве другие процессуальные права [1.3.Ст.35].
Специально должны быть оговорены в доверенности представителя, выданной представляемым, такие полномочия представителя, как право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег [1.3.Ст.54].
Пользоваться всеми принадлежащими ему процессуальными правами представитель, как и лица, участвующие в деле, должен добросовестно [1.3.Ст.35].
Наряду с этим в отношении адвоката как особого субъекта представительства в российском гражданском процессе, закон устанавливает различные правовые запреты. Так, адвокат не вправе: принять от лица, обращающегося за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер; принять поручение на оказание юридической помощи, если он имеет интерес по делу, отличный от интереса доверителя; принять поручение на оказание юридической помощи, если он участвовал в деле в качестве судьи, третейского судьи, арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста или является по делу свидетелем, потерпевшим; участвовать в деле лиц, с которыми состоит в родственных или семейных отношениях или наделенных в силу своего должностного положения полномочиями расследовать или рассматривать конкретное дело; занимать по делу позицию вопреки воле доверителя; без согласия доверителя разглашать сведения, сообщенные ему последним, в связи с оказанием юридической помощи [1.4.Ст.6].
Наконец, важно и то, что в отличие от других лиц, по закону имеющих право участвовать в гражданском деле в качестве представителя, на адвоката возлагаются соответствующие его процессуальному статусу обязанности. Например, адвокат должен: честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми средствами, не запрещенными российским законодательством (законность целей и средств, используемых адвокатом-представителем для достижения их); постоянно совершенствовать свои знания, повышать свою квалификацию, т.е. профессиональное мастерство; осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности [1.4.Ст.7].
Таковы основные организационно-правовые особенности деятельности адвоката-представителя по гражданским делам. Однако для его деятельности в названном качестве характерны еще более важные процессуальные особенности.
Отчасти их прямо закрепил новый ГПК РФ либо они логически вытекают из его основополагающих положений, сформулированных в разделе I первом "Общие положения" и гл. 1 "Основные положения". В первую очередь речь идет о предписаниях Кодекса о единстве законодательства о гражданском судопроизводстве и его задачах [1.3.Ст.1], [1.3.Ст.2], позволяющих судам общей юрисдикции восполнять пробелы в законодательстве, используя аналогию закона и аналогию права. Данное предписание приобретает особое значение для адвоката-представителя, на которого возлагается профессиональная обязанность осмыслить вопрос о необходимости использования той или иной формы аналогии судом с учетом интересов доверителя.
Только адвокат-представитель профессионально подготовлен для решения данной задачи, которое обеспечивает ему дополнительные возможности охраны прав, свобод и законных интересов доверителя, используя для этого принципы диспозитивности и свободы доступа к правосудию по гражданским делам. В равной мере велика роль адвоката-представителя в эффективном использовании и положения гражданско-процессуального закона о том, что в случае, если международным договором Российской Федерации установлены иные правила гражданского судопроизводства, чем предусмотренные ГПК, то применяются правила международного договора [1.3.Ст.1]. Более того, адвокат-представитель призван убедить суд в том, что при разрешении гражданского дела он применяет правила международного договора [1.3.Ст.11].
2.2 Полномочия адвоката как представителя и их оформление
Согласно ст.54 ГПК РФ адвокат вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия. Однако же, чтобы получить возможность осуществлять некоторые из них, надо специально оговорить это в доверенности.
Ответ на вопрос о том, почему определенная группа полномочий нуждается в особом подтверждении, очевиден: их особая важность для сторон процесса и для движения дела по стадиям. Для осуществления особых, так называемых, распорядительных полномочий, представителю необходимо иметь документ, который указывает правомочность совершения всех действий, перечисленных в ст. 54 или, возможно, лишь некоторых из них. Осуществление распорядительных полномочий всегда имеет большую важность для лиц, участвующих в деле, именно поэтому особо оговорить их совершение представителем никогда не будет лишним.
Интересно заметить, что право уменьшать размер исковых требований должно быть специально оговорено в доверенности, а вот право увеличивать их размер предоставлено адвокату по умолчанию.
По всей видимости, законодатель посчитал, что увеличение исковых требований не умаляет прав истца (а наоборот, дает возможность ему улучшить свое положение), и по этой причине адвокат вправе сам увеличить размер исковых требований в случае, если он посчитает это необходимым. При этом некоторые юристы высказываются, что увеличение размера исковых требований влечет увеличение размера государственной пошлины, что влияет на имущественное положение истца (соответственно, Киминчижи Е.Н. предлагает внести изменения в ст.54 ГПК РФ в соответствующей части).16 С таким мнением можно как соглашаться, так и спорить. В случае, если иск истца будет удовлетворен, то размер государственной пошлины будет взыскан с ответчика в пользу истца в соответствии со ст. 98 ГПК РФ. Но, если иск будет отклонен или удовлетворен частично, то на истца действительно ляжет бремя полной или частичной уплаты пошлины.
Здесь встает вопрос о том, можно ли считать адвоката особой фигурой, которая не только отстаивает интересы доверителя в пределах его просьбы, но и самостоятельно предпринимает шаги для восстановления законности (и, соответственно, не связан теми требованиями, которые попросил отстаивать его доверитель).
Закон об адвокатуре устанавливает, что адвокат должен честно и добросовестно отстаивать интересы своего доверителя, пользуясь всеми способами, не запрещенными законом (пп.1 п.7 ст.7 Закона об адвокатуре), также исходя из ст.54 ГПК РФ можно определить, что адвокат должен быть подчинен воле своего доверителя, не нарушая при этом закон. Поэтому стоит полагать, что изменения в ст.54 ГПК РФ действительно стоит внести и предусмотреть, что полномочие об увеличении исковых требований также необходимо специально оговорить в доверенности.
Что касается оформления полномочий адвоката, то оно регулируется ст.53 ГПК РФ. При этом ч.1 данной статьи определяет, что полномочия представителя могут быть выражены в доверенности, а ч.3 гласит, что право адвоката на выступление в суде удостоверяется ордером, который выдается адвокатским образованием.
Возникает вопрос о том, как соотносятся эти документы. Если сравнивать форму адвокатского ордера и доверенность на ведение дела в суде, то можно сделать вывод, что формат доверенности позволяет отразить конкретные полномочия лица в процессе, а ордер - лишь конкретное поручение, выполняемое в отношении доверителя.17
Также нельзя не обратить внимание на важное указание ст.54 ГПК РФ о том, что отдельные полномочия представителя необходимо специально оговорить именно в доверенности.
Таким образом, для осуществления адвокатом распорядительных действий доверенность является обязательным документом, и ордера будет недостаточно.
Данная позиция подтверждается и мнением Президиума Верховного Суда. С учетом того, что представляемая сторона как правило доверяет адвокату совершение подобных действий, становится понятно, что оформление доверенности у нотариуса для граждан или же оформление доверенности у руководителя организации достаточно частая, если не всегда проводимая операция, перед тем, как адвокат приступит к исполнению своих функций. При рассмотрении вопроса о роли адвокатского ордера некоторые авторы делают, как думается, не совсем верные выводы.
Так, встретилось мнение, что с момента получения статуса адвоката он наделяется общей правосубъектностью, а специальная правосубъектность приобретается адвокатом только после вступления его в процесс и получения, соответственно, ордера на осуществление конкретного поручения. Однако такое понимание общей и специальной правосубъектности в отношении адвоката не совсем понятно.
Согласно Закону об адвокатуре лицо, после получения статуса адвоката и вступления в соответствующее адвокатское образование, получает все общие права адвоката и становится субъектом отношений, регулируемых законодательством об адвокатуре (п.3 ст.6 Закона об адвокатуре). После же предъявления ордера в процессе адвокат получает доступ на участие в конкретном деле. Это и есть основное назначение адвокатского ордера.
Итак, ГПК РФ предлагает следующий порядок для закрепления полномочий адвоката в процессе: требуется ордер, а для удостоверения возможности совершения распорядительных полномочий необходима также доверенность. Встречаются предложения об упрощении порядка оформления полномочий для достижения единообразия процессуальной формы. Так, в частности, предлагается указывать возможность совершения адвокатом полномочий из ст.54 ГПК РФ на оборотной стороне ордера. Однако вряд ли такое упрощение представляется возможным.
Во-первых, такие надписи на обороте не вписываются в утвержденную Министерством Юстиции форму, а во-вторых, думается, что это может привести к злоупотреблениям со стороны адвокатов и к ущемлению прав доверителей. Адвокату достаточно легко будет совершить такую надпись без согласия представляемого в случае сговора с руководителем адвокатского образования, а если речь идет об адвокатском кабинете, то адвокат получает еще больше свободы в этом вопросе.
Думается, что для закрепления распорядительных полномочий законодателем не случайно выбрана доверенность. Порядок оформления доверенности является более трудным, чем заполнение адвокатского ордера. Поэтому порядок оформления, предложенный ГПК РФ, а именно наличие ордера, а для распорядительных полномочий еще и доверенности представляется верным.
Благодаря соблюдению такого порядка, представляемое лицо может быть уверено, что полномочия, которые способствуют движению дела по стадиям, не будут произвольно присвоены адвокатом, и возможность их осуществления будет под контролем у заинтересованных лиц.
В отличие от ГПК, Арбитражный процессуальный кодекс РФ (далее - АПК РФ) в ч.3 ст.61 указывает, что полномочия адвоката должны быть 33 Лисицин Р.Д. Там же.С.30. 24 удостоверены в соответствии с федеральным законом (а именно Законом об адвокатуре). В свою очередь п.2 ст.6 Закона об адвокатуре обязывает адвоката иметь ордер только в случае, если это прямо предусмотрено федеральным законом.
Так как АПК РФ не содержит императивных предписаний о наличии ордера у адвоката, то для ведения дела адвокату необходимо иметь лишь доверенность. Надо думать, что такое оформление полномочий является более удобным для сторон и для адвокатов, упрощает процесс оформления документов, уменьшает количество документов, приобщаемых к делу. Также полномочия представителя могут быть определены в устном или письменном заявлении доверителя непосредственно в суде, согласно ч.6 ст.53 ГПК РФ. Думается, что такой способ вступления представителя в процесс приравнивается к выдаче доверенности, так как законодатель использует в ч.6 слово «также». При этом, если сторона делает соответствующее заявление в устной или письменной форме, то в нем она имеет возможность обозначить все полномочия, которые вправе осуществлять представитель (в том числе распорядительные). Надо полагать, что такая форма оформления полномочий достаточно удобна и могла бы стать основной по нескольким причинам.