Понятие и признаки права

Курсовая работа по теории государства и права.Такую работу вы, скорее всего, нигде не найдёте. Мой преподаватель очень строгий и поэтому я вложил в неё огромные силы.
В ней очень подробно рассмотрены основные учения о праве, признаки права, многообразие подходов к пониманию права, право в субъективном и объективном смысле, сущность права, ценность права, а также роль и назначение права. В работе очень много сносок. Список литературы большой.
Использовано достаточно много научной литературы. В основу работу легли работы известных русских учёных-юристов. ...

Содержание

Введение 3
Глава 1. Понятие права 5
§ 1.1 Многообразие подходов к пониманию права. 5
§ 1.2 Право в субъективном и объективном смысле 16
§ 1.3 Признаки права 24
Глава 2 Основные учения о праве. 36
§2.1 Естественно-правовая школа. 36
§2.2 Историческая школа 40
§2.3 Психологическая Теория 42
§2.4 Правовое учение нормативизма 45
§2.5 Социологическая школа 48
§2.6 Марксистская теория 50
Глава 3. Сущность права и его ценность 52
§ 3.1 Сущность права 52
§ 3.2 Ценность права 55
Глава 4. Назначение и роль права в современном обществе. 58
Заключение 61
Источники литературы 63

В мире существует множество научных идей, течений и точек зрения по поводу того, что есть право, в чем его сущность. Право одновременно является и идеалом, и реальностью, порождением социального порядка и проявлением воли, системой нормативов поведения и притязанием отдельного субъекта, инструментом свободы и орудием произвола. Сложная внутренняя структура правовой материи дает основание говорить о многогранности каждого отдельного элемента правового пространства и показать различные аспекты и значения этого социального явления.
Действительно, проблема правопонимания в достаточной мере сложна. Ведь в праве находят выражение самые разнообразные отношения и интересы людей, оно имеет различные формы проявления в зависимости от конкретных условий. Право напрямую связано с природой человека, е го жизнедеятельностью, оно непосредственным образом вторгается в сферу поведения и поступков человека, дозирует объем его свободы, воздействует на характер и способы удовлетворения различных потребностей, как отдельными индивидами, так и общностями людей.

Важно вспомнить, что юридические обычаи являются разновидностью бытовых обычаев, которым не присущи глобальные различия между собой. К примеру, классик советской цивилистической мысли Новицкий И.Б. придерживался такого мнения, что обычаями гражданского оборота считаются нравы, которые нормируют все возможные отношения и вопросы, которые зарождаются в обороте; социальные нормы, которые относятся напрямую к обороту, обыкновения и правила, которые сложились наряду с правовыми, в целях урегулирования схожего вида отношений . Другой же, к несчастью, в наши дни почти совсем забытый ученый-правовед Добров А.С. придерживался точки зрения, что обычное право представляет собой общность норм человеческого поведения, которые появляются из обычая (фактического использования), которые государство формально не защищает и не определило, но имеющие свое мотивационное воздействие с помощью представлений людей, будто бы государство проявляет защиту обычаям .Относительно детальное и совершенное определение юридических обычаев давал российский философ и юрист И.А. Ильин, который писал, к примеру, следующее: «Юридический обычай отличается от правительственного распоряжения и от закона тем, что он не формируется и не учитывается государственными органами; он имеет сходство с административным распоряжением в собственной подзаконности. Юридический обычай формируется по той причине, что законы не могут предвидеть полностью всех связей, а также подчинить себе их своим велениям; людям как правило следует ориентироваться самим в собственных спорах и взаимоотношениях, разрешать помимо закона и суда, кто прав, а кто не прав, что "неправильно", и что правильно, действовать в соответствии собственному "третейскому" либо "полюбовному" заключению. И вот на протяжении долгого отрезка времени в сознании общества формируется убежденность, что "следует", либо "правильно", либо "полагается" именно такое решение, а не другое. Но, тем не менее, это еще юридический обычай. Юридический обычай рождается в том случае, если орган государства (скажем, судья), применяя право, доказывает, что, во-первых, спорное отношение не зачтено законом, что, во-вторых, опираясь на подтверждение опытных граждан, данное отношение, как правило, решается и уже много раз решалось в согласовании с таким-то правилом, и что, в-третьих, данное правило не заключается в противоречии с работающими законами; убедившись в абсолютно всем этом, судья облачает данное правило в слова и воспринимает его; с данного этапа юридический обычай становится правовой нормой и используется в решении абсолютно всех подобных споров ».С данного этапа нам следовало поставить жирную точку в анализе ещё одной достаточно специфичной юридической системе. Речь идет о явлении, которое именуется в науке гражданского права понятием "обыкновение". В чем заключается его сущность? Наряду с этим попытаемся указать, что обыкновения никак не считаются разновидностями юридических обычаев. Тогда, когда обычаи в гражданском праве формируются по принципу матрешки (юридические обычаи считаются типом обычаев бытовых, а обычаи делового оборота представляют собой вариацию юридических обычаев), в данной ситуации обыкновением считается явление совсем другого порядка. Наиболее коротким способом обыкновение стоит охарактеризовать как абстрактную практику отношений, которая установилась между отдельными сторонами, в рамках конкретного правоотношения между ними. Дореволюционный ученый-цивилист Л.С. Таль по этому вопросу сказал, что обыкновение - это партикулярный обычай . В случае если сказать наиболее детальным способом, то об обыкновении нужно говорить, что это единообразие прошлого поведения сторон конкретной сделки, рассматриваемое и характеризуемое как единая основа взаимопонимания при толковании применяемых в договоре формулировок и практических действий сторон.Между сторонами к моменту зарождения спора должны быть определенное время настоящие взаимоотношения, в которых одно и то же действие или поведение периодически повторяется с молчаливого согласия сторон .Сравнительно явные и в то же время редкие примеры из области применения обыкновений необходимо найти в таковом документе, какПринципы международных коммерческих договоров, разработанные Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА). Мы остановимся, разумеется же, только лишь на конкретных из них.Продавец A и покупатель B находятся долгое время в деловых отношениях, в ходе которых они постоянно ведут переговоры и заключают собственные договоры по телефону. Заметив недостаток в товарах, поставленные в одном из случаев поставки, B без задержки высылает A уведомление об этом по электронной почте. A, который в отдельных случаях просматривает собственную электронную почту и не считает, что у B есть обстоятельства отправлять ему электронное сообщение, замечает письмо B через 3 недели уже после его отправки и не желает принять претензию как направленную очень поздно. B не возражает, что он направил без промедления свое уведомление, т. к. извещение не было направлено методом, отвечающим данным обстоятельствам.Необходимо отметить, что установленный порядок не говорит о том, как постоянно должно быть, а, как правило, случается, хотя не отпадает возможность создать отношения иначе. Следовательно, сформировавшийся порядок предполагает не норму права, а только лишь факт, чаще всего повторяющийся, дающий основание к выводу о том, как стороны представляют установить свое отношение" .1.2. Понятие обычая делового оборотаНа момент зарождения предпринимательства и рыночных отношений как законной, а также эффективной деятельности обычаи делового оборота включаются в собственные права источника регулирования гражданских правоотношений. Одновременно с этим вся научная трудность проявляется в малом количестве сведений как у самих научных работников, так и у практикующих юристов, чаще всего о составе и, как правило, это применения обычаев делового оборота, которые применяются предпринимателями при осуществлении своей торговой либо прочей деятельности, а помимо прочего о критериях применения торговых обычаев при регулировании отношений в гражданском обороте на основе требований, которые установлены к ним законом.Обычаи делового оборота, как правило, восполняют несовершенства законодательства, а также гарантируют некоторый режим отношений предпринимателей, увеличивают темпы ведения дел партнерами, и помимо прочего дают возможность сберегать средства (товарные, денежные, интеллектуальные и др.). По отношению к преследуемым функциям следует выделять торговые обычаи: 1) поддержания и определения доверительных взаимоотношений меж партнерами, 2) упрощения контактов партнеров, 3) защиты собственных интересов, 4) защиты интересов контрагентов, 5) удержания и привлечения потребителей.По итогам проведенного социологического исследования с 1998 по 1999 годы из числа предпринимателей города Мурома (Владимирская область) (выборка составила 349 опрошенных) используемые ими торговые обычаи либо были постоянно - 32,4 процента опрошенных, либо имеют сегодняшнее русское – 34 процента опрошенных и западное (американское) происхождение - 34,6 процента опрошенных. Предприниматели к тому же применяют торговые обычаи при регулировании своих отношений или ситуационно и периодически – 59 процентов опрошенных, или же постоянно – 26 процента опрошенных, либо нечасто – 16 процентов опрошенных. Главное назначение торговых обычаев они видят в возмещении отсутствия нужных норм - 34,3 процента опрошенных и отмене несовершенных норм - 27,9 процента опрошенных, а кроме того в возмещении незнания законов - 27,6 процентов опрошенных и их дополнении - 23,4 процента опрошенных. Нужно указать, что сильными преградами применения торговых обычаев предприниматели выделили контролирующую деятельность государственных органов – 86 процентов опрошенных. В большинстве случаев предприниматели выделили положительное воздействие торговых обычаев на гражданские отношения, иначе говоря, признают их равносильным договору и закону источником гражданского права .Научное изучение торговых обыкновений и обычаев в предпринимательской деятельности сможет содействовать гармонизации взаимоотношений в сфере гражданского оборота, а кроме того налаживанию взаимопонимания государственных органов и представителей бизнеса. Обычаями делового оборота чаще всего выступают правовые обычаи, которые считаются проявлением выражения права. Форма права указывает, каким образом государство формирует, накапливает какую-либо правовую норму и с помощью чего подобная норма, принимающая объективный вид, доводится до мировоззрения членов общества. Правовой обычай издавна считался важнейшим источником права, который регулировал отношения на момент становления государства. Под обычаем необходимо понимать правило поведения, сформировавшееся на основании постоянного и единообразного возобновления подобных фактических взаимоотношений.Правовым обычай может являться лишь уже с того момента, как получит официальное одобрение государства. Для природы правового обычая свойственны собственные отличительные характерные черты: данная природа имеет локальный вид, другими словами, находит свое применение в пределах довольно малой категории граждан, она различается определенностью правила, постоянным и единообразным характером его соблюдения. Обычай в согласовании с собственной сутью носит консервативный характер, из-за того, что он закрепляет то, что сформировалось под действием продолжительной общественной практики.Формулировка обычаев делового оборота отмечена в стат. 5 Гражданского кодекса Российской Федерации, в согласовании с которым следует выделять несколько качеств, которые характеризуют обычаи делового оборота.Во-первых, это принципы поведения, иначе говоря, чем следует руководствоваться в силу постоянного и закономерного воссоздания в реальности несколькими поколениями. Это предписание, с помощью которого определяется конкретная последовательность или конкретный порядок каких-то действий, включая и в гражданском обороте. Важным обстоятельством к тому же считается и то, что данное правило поведения обязано нести правовой характер, к примеру гражданско-правовой.Во-вторых, это устоявшаяся норма поведения, другими словами, она должна остаться в сознании не одного определенного человека, а в сознании сразу огромного числа людей, что использует данные принципы напрямую. К тому же должно быть зафиксировано убеждение о правильности и допустимости подобного правила к определенному кругу общественных отношений в гражданском обороте. Данное правило действия обязано несколько раз отразиться в реальности и, таким образом, соблюдаться на протяжении какого-то продолжительного промежутка времени. Тем не менее, определить количество проявлений каким-то конкретным числом неосуществимо, а надо всего лишь выделить, что чем больше количество эпизодов, в которых было выражено одинаковое правило поведения, тем легче вести речь о наличии обычая, а чем менее - тем труднее. В-третьих, это достаточно широко используемое правило поведения. Это обязаны считаться эпизоды не однократного применения правила поведения на момент регулирования общественных связей в гражданском обороте, а применение такого рода обычая на практике большим кругом граждан (в данной ситуации следует в отношении к обычаям делового оборота вести речь о предпринимателях). Это не означает, что обычаи обязаны использоваться только лишь в пределах России, вероятно применение при регулировании обычаев и гражданских отношений, которые сформировались в других государствах мира, а кроме того установленных и закрепленных мировым сообществом.В-четвертых, это правила поведения, которые применяются в определенной области предпринимательства. Предпринимательской считается самостоятельная, реализуемая на собственный страх и риск деятельность, которая направлена на стабильное получение прибыли от использования имущества, а также продажи товаров, оказания услуг или выполнения работ гражданами, которые зарегистрированы в данном качестве в закрепленном законом режиме (стат. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации). Предпринимательскую деятельность могут осуществлять юридические лица, а помимо прочего индивидуальные предприниматели без образования юридического лица. Обычаи делового оборота чаще всего находят свое применение в гражданском праве в ряде областей предпринимательской деятельности: купля-продажа продуктов, поставки товаров, банковская деятельность (всевозможные виды расчетов, а также операции по счету), хранение вещей, комиссионной деятельности и другие. Отсюда следует, понятие "сфера предпринимательства" надо понимать в достаточно широком смысле: это может быть как отрасль экономики, так и её всевозможные подотрасли; вероятны помимо прочего и межотраслевые обычаи делового оборота.В-пятых, такого рода правило поведения никаким образом не может предусматриваться законодательством, иначе говоря, ни законом, ни какими-либо другими нормативно-правовыми актами (постановлениями Правительства, указами Президента, всякого вида актами ведомств и министерств). В противном случае, исчезнет сама сущность традиций, включая также и традиций делового оборота, вследствие того, что они регулируют правоотношения лишь при условии отсутствия договорного и законодательного их установления, либо, по-другому, действие обычаев делового оборота берет свое начало там, где «молчит» закон, а помимо этого и договор. Глава 2. Особенности применения обычаев делового оборота в предпринимательском праве2.1. Вопросы, разрешаемые судами при применении обычаев делового оборотаОсновные вопросы, которые разрешаются судами при применении обычаев делового оборота, можно вывести из положений, сформулированных еще И.В. Михайловским применительно к правовым обычаям вообще. Он отмечал, что помимо решения вопроса по существу рассматриваемого дела суд должен предварительно решить ряд вопросов, касающихся используемого им обычая, а именно установить:а) действительно ли обычай "применяется давно и однообразно";б) носит ли он "характер безусловной обязательности";в) не противоречит ли данный обычай закону;г) "разумен" ли он и "нравственен";д) целесообразно ли придавать рассматриваемому обычаю "юридическую охрану".Поставленные И.В. Михайловским вопросы сохранили свою актуальность до настоящего времени, в связи с чем, представляется необходимым определиться с порядком их разрешения судом.Первая проблема применения обычаев делового оборота в судебной практике - определение, по терминологии И.В. Михайловского, "давности и однообразности" применения обычая. Данные критерии в преобразованном виде заложены российским законодателем в ч. 1 ст. 5 ГК РФ, в которой под обычаем делового оборота понимается "сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения...". Как отмечается в юридической литературе, "названные признаки, в особенности критерий широкого применения, могут вызывать на практике неясности, которые в случае спора должны разрешаться судом" . Однако дальше этого утверждения исследователи не идут и не определяют содержания понятия "широкое применение обычая".Неопределенность данных критериев позволила некоторым авторам говорить о необходимости уточнения и даже отмены такого признака обычая делового оборота, как "широкое применение". Поэтому в первую очередь необходимо определиться с правомерностью такой позиции.В судебном разбирательстве сторона, ссылающаяся на обычай, должна представить доказательства, что обычай отвечает такому временному критерию. Естественно, доказать подобное не всегда возможно, поэтому зачастую суд устанавливает факт существования искомого обычая на протяжении всей жизни старейшего жителя данной местности. Затем судом презюмируется, что используемый обычай восходит к 1189 г., т.е. существует с "незапамятных времен", и в силу этого должен рассматриваться как источник права .Второй проблемный вопрос применения судами обычаев делового оборота, сформулированный И.В. Михайловским, - определение "безусловной обязательности" обычая. Сам И.В. Михайловский предлагал исходить из того, что "безусловно-обязательную силу (т.е. юридический характер) обычай получает только от признания государства в той или иной форме, чаще всего в форме защиты отдельных случаев судом". Однако, исходя из приведенной точки зрения, можно сделать вывод, что, с одной стороны, суд не может применить обычай делового оборота, если он не обладает безусловной обязательностью (поскольку обязанность установления характера безусловной обязательности обычая лежит на суде), с другой стороны, до тех пор, пока суд не применит обычая делового оборота, последний не получит характера безусловной обязательности.Поэтому представляется более верной формулировка, предложенная в 1900 г. Ф. Кромом: судья применяет обычаи "не в силу разрешения государства, а в силу того, что они представляют собой право" . Для разрешения же вопроса о том, предоставляет ли обычай делового оборота право, суду следует определить, сложилось ли и широко ли применяется обычай.Третья проблема применения судами обычаев - определение того, не противоречит ли обычай закону. Существование таких обычаев в принципе признается романо-германской правовой доктриной. М.Н. Марченко даже выделяет обычаи "против закона" (consuetudo adversus legem) в отдельную разновидность обычаев.Однако законодатель однозначно решил означенную проблему применительно к обычаям делового оборота. Согласно ч. 2 ст. 5 ГК РФ "обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются". Косвенно это положение подтверждается и ч. 5 ст. 421 ГК РФ, которая закрепляет, что "если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон". В обоснование справедливости данной нормы можно привести слова Г.Ф. Шершеневича, отмечавшего: "При существовании двух равных по содержанию норм, обычной и законодательной, мировой судья с дозволения закона отдает преимущество обычной и тем не устраняет действия закона, а, напротив, дает ему применение" .Таким образом, на суде лежит обязанность проверить законность регулирования спорного правоотношения конкретным обычаем делового оборота и в случае противоречия существующего обычая закону применять закон, но не обычай делового оборота.2.2. Правильное применение судом обычаев делового оборота как условие законного решенияДействительная защита нарушенных прав и законных интересов участников предпринимательской деятельности обеспечивается законным решением арбитражного суда. Одновременно поддерживается законность как режим общественной жизни, предупреждаются правонарушения в сфере экономической деятельности.Как известно, арбитражный суд при разрешении дела по существу использует различные источники материального права, к числу которых относятся Конституция Российской Федерации, федеральные конституционные законы, федеральные законы, подзаконные акты (указы Президента Российской Федерации, постановления Правительства Российской Федерации, правовые акты министерств, ведомств и др.), международные соглашения (договоры), в которых участвует Россия, обычаи делового оборота.Обычаи делового оборота часто упоминаются в Гражданском кодексе Российской Федерации (далее - ГК РФ) (ст. 309, 311, 312, 314, 474, 478, 508, 510 и др.). Это говорит о широкой возможности их использования участниками экономической деятельности, что не может не способствовать развитию торгово-рыночных, предпринимательских отношений. Правильное же применение арбитражными судами обычаев делового оборота обусловливает вынесение законного решения, что, в свою очередь, означает поддержание законности в сфере предпринимательской деятельности.Таким образом, несмотря на необходимость отсутствия соответствующих особенностей поведения согласно закона или договора, такое правило должно быть отмечено в соответствующем нормативно-правовом акте.