Публично-правовой договор

В работе дается общая характеристика публично-правового договора. АП 60% ...

ВВЕДЕНИЕ 3
1. ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ ПУБЛИЧНО-ПРАВОВОГО ДОГОВОРА 5
1.1. Понятие и сущность публично-правового договора 5
1.2. Участники и условия публичного договора 10
2. КОМПЛЕКС ОХРАНИТЕЛЬНЫХ МЕР ПРАВОВОГО РЕЖИМА ПУБЛИЧНОГО ДОГОВОРА 16
2.1. Правовые нормы и правовой режим публичных договоров 16
2.2. Проблемы изменения и расторжения публичных договоров 22
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 27
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК 29

Одним из основных институтов в гражданском праве является договор.
Отметим, что еще римские юристы изучили всю сущность, правовую природу и признаки договора. По этой причине, еще с тех самых времен, определение гражданского договора никак не изменилось.
«В 19 веке ученые называли договором соглашение дух либо более лиц, которое должно быть направлено на установление, изменение или прекращение юридических отношений. Продукт воли нескольких лиц, называемых в настоящем случае контрагентами, договор является видом юридической сделки» .
Таким образом, договор представляет собой соглашение нескольких лиц, в котором они изъявляют свою волю для того, чтобы определить между собою юридическое отношение, в личном своем интересе по имуществу. «Договором может быть далеко не каждое соглашение, которо е является добровольным. Так, к примеру, соглашение нескольких душеприказчиков в сделанном ими сообща постановлении, по исполнению завещания, не порождает между ними обязательственного договорного отношения» .
Отметим, что договор является очень оперативным и гибким средством связи между производителем и потребителем. Только лишь при помощи договора, граждане по своему усмотрению, могут тратить полученные за свой труд денежные средства, доходы от предпринимательской деятельности, а также любые другие доходы, на которые они приобретают какие-либо ценности, удовлетворяющие их индивидуальные, материальные и культурные потребности.
Все вышесказанное, на наш взгляд, и обусловливает актуальность выбранной темы.
Объект курсового исследования представляет собой общественные отношения, которые складываются непосредственно при заключении и исполнении публично-правового договора.
Предметом курсового исследования является правовая природа публично-правового договора в гражданском праве Российской Федерации.
Цель курсового исследования заключается в том, чтобы раскрыть понятие и правовую природу публично-правового договора, а также выявить пробелы и противоречия действующего законодательства, которое регулирует договорные отношения.
Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:
1. Рассмотреть понятие и исследовать сущность публично-правового договора.
2. Дать характеристику условиям заключения публично-правового договора.
3. Рассмотреть правовые нормы о публично-правовом договоре.
4. Дать характеристику правовому режиму публичного договора.
5. Рассмотреть проблемы изменения и расторжения публично-правового договора.
Методологической основой исследования являются общенаучные методы познания, а так же ряд частно-научных методов: сравнительного правоведения, формально-логический, комплексного исследования, системно-структурный, функциональный, моделирования и другие - в их разнообразном сочетании.
Нормативную основу исследования составляют такие нормативно-правовые акты, как: Конституция РФ, Гражданский кодекс РФ, ФЗ «О связи», Закон РФ «О защите прав потребителей», а также различные постановления Правительства РФ и др.
Теоретической основой исследования явились научные труды российских ученых в области гражданского права. К таковым относятся: Алексеев С.С., Волкова Т.А., Гришаев С.П., Мозолин В.П., Сергеев С.С. и другие.
Структура и объем работы соответствуют цели и задачам. Курсовая работа состоит из введения, двух глав, которые подразделяются на параграфы, заключения и библиографического списка.

Федеральным законом «О внесении изменений в Закон Российской Федерации «О защите прав потребителей» и часть вторую Гражданского кодекса Российской Федерации» от 25.10.2007 г. № 234-ФЗ статья 26 Закона «О защите прав потребителей» была признана утратившей силу.Таким образом, обязанность заключения договоров на оказание или выполнение услуг исполнителем связан не только лишь с характером его деятельности, а также с рамками уставной деятельности. Отметим, что на сегодняшний день согласно п. 1 ст. 49 и п. 2 ст. 52 ГК РФ в РФ допускается общая и специальная правоспособность юридических лиц.В учредительных документах содержится предмет и цели деятельности организации в случаях, прямо предусмотренных действующим законодательством РФ. По этой причине ст. 426 ГК РФ связывает реализацию норм о публичных договорах с характером фактической деятельности субъекта, а не с ее формальным отражением в учредительных документах. Но при этом ранее в судебной практике учитывалось, что деятельность исполнителя, соответствующую уставным задачам, даже при отсутствии прямых указаний об этом в учредительных документах нельзя расценивать как выходящую за рамки уставной.Отметим, что в ст. 426 ГК РФ специальный субъект не упоминается, как это было указано в ст. 26 Закона «О защите прав потребителей», таким образом, ГК РФ позволяет распространить положения ст. 426 на более широких круг субъектов.Пленум Верховного суда РФ в своем постановлении от 29 сентября 1994 г. № 7 «О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей» отнес, к примеру, отсутствие у ответчика на время обращения потребителя необходимого количества сырья и материалов, комплектующих изделий, запасных частей. Сегодня ст. 426 ГК РФ регламентировала бы данное положение, как необоснованное уклонение от заключения публично-правового договора. Отметим, что Постановление Пленума Верховного суда РФ от 29 сентября 1994 г. № 7 «О практике рассмотрения судами дел о защите прав потребителей» утратило силу в связи с принятием Постановления Пленума Верховного суда РФ от 28 июня 2012 г. № 17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей».«В соответствии с действующим законодательством РФ условия договора могут быть определены:1. обычаями делового оборота;2. по усмотрению сторон, которые заключают между собой договор;3. правилами, которые являются обязательными для сторон, т.к. содержатся в соответствующих нормативных правовых актах;4. примерными условиями, которые для конкретного вида договора, опубликованы в печати и обязательны для применения».Представляется, что к публичному договору применяются правила, которые закреплены на законодательном уровне и должны применяться на день заключения такого договора. Данные правила являются обязательными при заключении и исполнении публично-правового договора. Такого рода правила вправе издавать Правительство РФ в случаях, которые прямо предусмотрены законом. Например, Постановление Правительства РФ от 09.10.2015 г. № 1085 «Об утверждении Правил предоставления гостиничных услуг в Российской Федерации», Постановление Правительства РФ от 10.02.1997 г. № 155 «Об утверждении Правил предоставления услуг по вывозу твердых и жидких бытовых отходов» и другие.«В правилах, применяемых к публичному договору определяются:1. качественные характеристики, предоставляемых услуг;2. ценообразовательная процедура;3. обязательный и дополнительный объем предоставляемых услуг;4. специальные права и обязанности исполнителя;5. льготы для некоторых категорий потребителей».Хотелось бы остановиться на таких элементах, как льготы для отдельных категорий потребителей и ценообразовательная процедура, т.к. именно они являются самыми важными при формировании всех условий публично-правового договора.Цена является важнейшим условием любого договора, она определяется соглашением сторон и подлежит регулированию и контролю со стороны государства. По этой причине государственное регулирование цен и тарифов закладывается и в области использования публично-правовых договоров. Так, к примеру, в ФЗ «О связи», а также в Правилах оказания услуг телеграфной связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15.04.2005 г. № 222 сказано, что по определенным видам услуг для отдельных хозяйствующих субъектов тарифы регулируются непосредственно государством.На практике зачастую, к сожалению, встречается, когда органы исполнительной власти непосредственно на местах осуществляют регулирование цен и тарифов, которое не предусмотрено действующим законодательством РФ. Отметим, что такие действия являются недопустимыми и незаконными.Считаем, чтобы в данном вопросе не было никаких незаконных ограничений прав организаций в области ценообразования, нужно урегулировать перечень всех сфер хозяйственный деятельности, а также их результатов (т.е. товаров, услуг и работ), и предусмотреть в их отношении какой-либо определенный механизм государственного регулирования цен и тарифов. Также необходимо урегулировать все полномочия органов государственной власти относительно регулирования и контроля цен и тарифов, а необходимо разграничить эти полномочия между федеральными органами исполнительной власти и органами исполнительной власти субъектов РФ.Представляется, что законодательная база для такой системы регулирования цен начала формироваться в России одновременно с принятием ФЗ «О связи» (ст. 21 «Организация государственного регулирования деятельности в области связи»), Указа Президента РФ от 28.02.1995 г. № 221 «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)» и Постановление Правительства РФ от 07.03.1995 г. № 239 «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)».«В публичных договорах проблемы регулирования цен очень тесно связаны и вопросами потребительских льгот. Предоставление любых льгот, равно как и ценовых, для конкретных потребителей, представляет собой исключение из общего правила, которое предусмотрено п. 2 ст. 426 ГК РФ. Вообще все условия публично-правового договора, равно как и цена за товар, работу либо услугу, является одинаковой абсолютно для всех потребителей. Льготы являются исключением и предоставляются только в случаях, прямо предусмотренных действующим законодательством РФ. Такие льготы должны касаться определенной категории или группы потребителей, но ни в коем случае не отдельных потребителей».В соответствии с п. 5 ст. 426 ГК РФ условия договора, которые не соответствуют всем указанным в данной статье требованиям, являются ничтожными.Отметим, что существуют как потребительские льготы, так и льготы непосредственно для предприятий. К примеру, согласно ФЗ от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» органы исполнительной власти не вправе необоснованно наделять отдельного хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов льготами, ставящими их в преимущественное положение по отношению к другим хозяйствующим субъектам, работающим на рынок того же товара. Представляется, что указанный запрет является необходимым, он установлен с целью создания объективных условий для добросовестной конкуренции на рынке.Отметим, что принцип установления одинаковых условий публично-правового договора абсолютно для всех потребителей позволяет избежать различные злоупотребления, дискриминацию потребителей (особенно со стороны регулируемых монополий), а также применить типовые договорные формы.2. КОМПЛЕКС ОХРАНИТЕЛЬНЫХ МЕР ПРАВОВОГО РЕЖИМА ПУБЛИЧНОГО ДОГОВОРА2.1. Правовые нормы и правовой режим публичных договоровВ Основах гражданского законодательства СССР 1991 г., а также в ГК РСФСР 1964 г. не содержались нормы о публичном договоре. Они появились уже в новом ГК РФ, при принятии первой части ГК РФ.Такое положение можно объяснить тем, что в России на тот период не было экономической такой предпосылки для возникновения и существования публично-правового договора, как достижение рыночным хозяйством стадии монополизма в сфере оборота товаров, работ и услуг. В рассматриваемом виде договора общество стало нуждаться в момент монополизации рынка, т.е. в момент, когда некоторые участники, занимая определенное положение, стали получать реальную возможность воздействовать на волю иных участников, которые такого положения не занимают.Определение публично-правовому договору дано в п. 1 ст. 426 ГК РФ. Согласно данной статье «публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.)».Представляется, что данное определение, после того, как была принята первая часть Гражданского кодекса РФ, получило очень тщательное исследование в цивилистической литературе. Авторы отмечали, что трактовка данного определения является не совсем верной и удачной и что в нем содержатся некоторые недостатки, которые являются существенными.Отметим, что критика указанного выше определения публичного договора производится по следующим основаниям:1. в данном определении публичным договором является договор, который уже заключен. Все-таки правовое регулирование публично-правового договора рассчитывается и на сам порядок его заключения. На наш взгляд, данное замечание является вполне верным и справедливым. Это связано с тем, что основной гарантией лица, которое хочет приобрести товар, заказать услугу либо работу, является его право требовать заключения публично-правового договора в случае, если другая сторона необоснованно уклоняется от его заключения.«Принуждение заключить договор, по сути, является элементом института возникновения договорного обязательства на основании такого юридического факта, как договор-сделка, т.е. само понятие публично-правового договора должно раскрываться именно с точки зрения договора как сделки, а не как правоотношения. По этой причине относительно условий заключения рассматриваемого договора в его определении необходимо указать направленность договора непосредственно на установление определенной обязанности».2. До внесения изменений в ст. 426 ГК РФ Федеральным законом «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» от 08.03.2015 г. № 42-ФЗ, под публичным договором понимался договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т. п.). То, что в данном определении упоминались только коммерческие организации, всерьез подвергалось критике со стороны ученых.Как отмечал, М.И. Брагинский по данному поводу «применительно к ст. 426 ГК РФ приведенное понятие «коммерческая организация» охватывает также предпринимательскую деятельность граждан». В данном случае нет никаких оснований для того, чтобы индивидуальные предприниматели не подпадали под эту статью ГК РФ.То же касается и некоммерческих организаций, которые могут заниматься деятельностью, приносящей доход, но если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям (п. 4 ст. 50 ГК РФ). Таким образом, исключать некоммерческие организации из числа субъектов, которые могут заключать публично-правовой договор, не представляется возможным.Представляется, что все-таки большая часть публично-правовых договора заключается непосредственно коммерческими организациями. К таким договорам относятся: договор энергоснабжения (ст. 539 ГК РФ), договор перевозки транспортом общего пользования (ст. 789 ГК РФ), договор банковского вклада (834 ГК РФ), договор банковского счета (846 ГК РФ), договор складского хранения, заключаемый товарным складом общего пользования (907-908 ГК РФ), договор хранения в ломбарде (919 ГК РФ), договор хранения в камерах хранения транспортных организаций (923 ГК РФ). «Пытаясь каким-то образом немного смягчить свои недочеты, которые были допущены при формулировки ст. 426 ГК РФ, законодатель в нормах, которые посвящены розничной купли-продажи (ст. 492 ГК РФ), прокату (ст. 626 ГК РФ), бытовому подряду (ст. 730 ГК РФ) и возмездному оказанию услуг (ст. 779 и ст. 783 ГК РФ), к числу соответственно продавца, арендодателя, подрядчика и исполнителя отнес всех лиц, которые осуществляют постоянную предпринимательскую деятельность, которая является публичной, в том числе и некоммерческие организации. Так, только лишь в указанных публичных договорах, некоммерческая организация, которая осуществляет предпринимательскую деятельность на постоянной основе, может быть обязанной стороной в публичном договоре».Данный недостаток был устранен законодателем при внесении изменений в ст. 426 Федеральным законом «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» от 08.03.2015 г. № 42-ФЗ. После редакции ст. 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).Статья 421 ГК РФ гласит: «граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством». Таким образом, правовой режим публично-правового договора является в некотором роде исключением из принципа свободы договора, который регламентирован ст. 421 ГК РФОсновная особенность публичного договора заключается в обязанности лица, который осуществляет предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, заключить такой договор. Отметим, то такое исключение из общего правила предусмотрено непосредственно защитой прав граждан-потребителей, а также общественных интересов со стороны государства.«Гражданин-потребитель является более слабой стороной в публично-правовом договоре по отношению к предпринимателям. Поэтому все охранительные меры со стороны государства направлены непосредственно на него. Обычный рядовой гражданин должен быть в определенной степени защищен относительно организации или индивидуального предпринимателя, которые производят либо реализуют товар на рынке».Необходимо отметить, что ст. 421 ГК РФ в своей формулировке никоим образом не противопоставляет лицу, который осуществляет предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность – гражданина, который является потребителем. Это говорит о том, что публично-правовой договор не всегда является потребительским. Таким образом, защита слабой стороны при заключении публичного договора, не является главной причиной того, что правовое регулирование такого договора относится к особому режиму. Скорее всего, законодатель при помощи такой структуры публично-правового договора, создавал все необходимые условия для стабильного и развитого гражданского оборота.Как мы уже отмечали, в литературе указывается, что ограничение свободы заключения публичного договора лицом, который осуществляет предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность необходимо с целью защиты слабой стороны, а также интересов всего общества в целом. Но к данному вопросу имеется другой подход, при котором слабой стороной в таких отношениях, напротив, является та сторона, которую принуждают к заключению публичного договора, что нарушает принципы гражданского законодательства, в которых говорится о равноправии все участников гражданских отношений.Необходимо отметить, что режим публичного договора был создан не только лишь путем ограничения прав лица, который осуществляет предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, а также предоставлением прав для потребителя, которые являются в некотором смысле льготными. Так, в случае необоснованного уклонения лица, осуществляющего предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, от заключения публичного договора, потребитель вправе, согласно п. 4 ст. 445 ГК РФ обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. При этом Высший Арбитражный суд и Верховный суд РФ в своих Пленумах «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» указали, что при разрешении споров по искам потребителей о понуждении коммерческой организации к заключению публичного договора необходимо учитывать, что бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги также возложено на коммерческую организацию. Согласно п. 3 ст. 426 ГК РФ недопустим отказ лица, осуществляющего предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы. Действие данной нормы направлено непосредственно на защиту гражданских прав контрагента договора. В связи с тем, что лицо, осуществляющее предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность обязано заключать договор с каждым, – понуждения к заключению публичного договора на продажу товара или оказания работ либо услуг, быть не может.Так, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ указал, что «по смыслу п. п. 1 и 3 ст. 426 ГК, а также п. 4 ст. 445 ГК обратиться в суд с иском о понуждении заключить публичный договор может только контрагент обязанной стороны. Коммерческая организация понуждать потребителя к заключению такого договора не вправе». 2.2. Проблемы изменения и расторжения публичных договоров«Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина являются обязанностью государства».Также отметим, что гражданское законодательство предусматривает свободу договора. Таким образом, законодатель не имеет права ограничивать равенство сторон, а также должен защищать экономически слабую сторону, с целью недопущения недобросовестной конкуренции и гарантировать соблюдение принципа равенства при осуществлении предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.Представляется, что в связи с тем, что лицо, осуществляющее предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, ограничено правом на заключение публично-правового договора, оно также имеет некие ограничения изменения и расторжения этого договора.«В связи с тем, что согласно публичному договору, лицо, осуществляющее предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность обязано заключить договор с потребителем, односторонний отказ такого лица от исполнения обязательств по данному договору, является недопустимым. В противном случае, обязательное заключение договора было бы лишено своего правового значения. Разрешение одностороннего отказа указанного лица от исполнения договора означало бы умаление конституционной свободы договора для потребителя, который заключает публично-правовой договор, а также нарушало бы нормы Основного Закона РФ».Таким образом, сторона, которая обязана заключить публичный договор, не вправе в одностороннем порядке отказаться от его заключения.Так, суды при вынесении решений по вопросам изменения и расторжения публичного договора лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, руководствуются нормами гражданского законодательства, которые не предусматривают возможность запрета на расторжение публично-правового договора, т.к. существует только лишь обязанность заключить такой договор.