Публичное и частное право

Заключение

Подводя итог проведенному исследованию можем заключить, что деление права на частное и публичное основано на различии частных и публичных интересов, которое проводилось еще в римском праве. В ставшем классическим определении виднейшего древнеримского юриста Ульпиана, приведенном в титуле 1 книги Первой Юстиниановых Дигест, сказано, что право существует («изучается») в двух аспектах: публичном и частном; публичное право относится к положению Римского государства (т.е. публичной власти, имея в виду ее интересы как целого), а частное — к пользе отдельных лиц. Соответственно этому можно было бы считать, что частное право - это та часть объективного права, которая регулирует взаимоотношения частных лиц, основанные на их интересах и реализуемые к их пользе, причем такое регулирование ...

Введение 3
Глава 1. Основные концепции соотношения публичного и частного права 6
1.1. «Материальные» концепции соотношения публичного и частного права частного права 6
1.2. «Формальные» соотношения публичного и частного права частного права 13
Глава 2. Содержание и формы соотношения публичного и частного права 17
2.1. Понятие и основные признаки соотношения публичного и частного права 17
2.2. Содержание соотношения публичного и частного права 19
Заключение 26
Список использованной литературы 32

Введение

Еще начиная с римских времен общепризнанным является деление права на публичное (jus publicum) и частное (jus privatum). Впервые такое разделение предложил Ульпиан (Дигесты Юстиниана). Согласно нему, частное право предназначено для регулирования и охраны сферы частных интересов лица, основанных на началах юридического равенства сторон, что обусловлено неприкосновенностью их частной собственности, свободой договора, судебной защитой их прав и интересов и т.д. Однако, несмотря на то, что практически сразу, соотношение публичного и частного права стало объектом серьезных теоретических исследований виднейших юристов разных времен, до сегодняшнего дня не существует однозначного определения соотношения публичного и частного права. В свою очередь, разнообразие теоретических взглядов на природу соотношения публичного и частного права еще раз подтвердило многоаспектность этой проблемы и необходимость ее исследования.
При этом, характеризуя соотношение публичного и частного права в его современном понимании, стоит отметить, что положение частного лица в обществе определяется соответствующей правовой доктриной, а также совокупностью норм и правил, установленных в соответствии с ней. В совокупности указанная доктрина, правила и нормы могут быть определены как «частное право» или «публичное право». При этом, имеется в виду не право, принадлежащее субъекту (право в субъективном смысле), а право как объективная категория, которая является «внешней» по отношению к субъекту и определяет место данного субъекта в системе социальных связей.
Конструкция «частное право» или «публичное право» в определенной степени является условной, и ее главное назначение состоит в том, чтобы установить основные принципы регулирования той или иной группы общественных отношений.
Следует избегать упрощений при определении соотношения публичного и частного права. Зачастую упрощения связаны с тем, что имеет место отождествление права и актов законодательства. В результате можно встретить утверждения, суть которых сводится к тому, что любое право является явлением публичным, а следовательно, и частное право существует только в рамках публичного права.
Все выше сказанное и определило мой интерес к теме данной курсовой работы как к актуальной с точки зрения теории и практики. Исходя из темы работы, была определена цель курсовой работы, которая определяется как разработка авторских представлений о природе и генезисе соотношения публичного и частного права.
Указанная цель достигается путем решения следующих задач:
1. Исследовать основные концепции соотношения публичного и частного права: «материальные» концепции соотношения публичного и частного права частного права; «формальные» соотношения публичного и частного права частного права.
2. Проанализировать содержание и формы соотношения публичного и частного права: понятие и основные признаки соотношения публичного и частного права; содержание соотношения публичного и частного права.
Объектом исследования являются общественные отношения, урегулированные нормами частного и публичного права.
Предметом исследования являются: исследования отечественных и зарубежных авторов, опыт зарубежных и российских правоприменителей, касающиеся определения понятия, содержания, и формы соотношения частного и публичного права.
Методологическая база исследования представлена методом диалектического материализма, иными общими методами научного познания: индуктивным, дедуктивным, анализа, синтеза, а также частными методами: историческим, сравнительно-правовым социологическим, структурно-функциональным, статистическим и другими.
Теоретической основой исследования послужили наработки отечественной науки теории государства и права и других отраслей права. Так, вопросы определения понятия, содержания, и формы соотношения частного и публичного права обсуждаются в юридической науке уже достаточно длительное время, и им посвящено значительное количество научных работ: в разное время к различным аспектам исследуемой темы обращались: Варул П., Горбунов М.А., Грудцына Л.Ю., Дудина А.Н., Иванова С.А., Карпова Е.В., Козлов Д.В., Мамут Л., Маштаков К.М., Романов А. К., Семякин М.Н., Сырых В.М., Филимонов Д.А. и др.
Структура курсовой работы представлена введением, двумя главами объединяющими четыре параграфа, заключением и списком используемой литературы

А. Тон и С. Муромцев в свое время предлагали отделять частное право от публичного по признаку формы или способа защиты субъективного права, исходя из следующего20:
1) отличительным признаком частного права будет возможность прибегнуть к гражданскому иску;
2) все другие нормы, которые защищаются не иском, а деятельностью государственной власти, будут нормами публичного права.
Таким образом, можем заключить, что такое разнообразие теоретических взглядов на природу соотношения публичного и частного права еще раз подтвердило многоаспектность этой проблемы и необходимость ее исследования.
Глава 2. Содержание и формы соотношения публичного и частного права
2.1. Понятие и основные признаки соотношения публичного и частного права
Итак, как мы выяснили в первой главе, дихотомия права с его делением на публичное и частное теоретически была обоснована еще в Древнем Риме. Именно римские юристы считали это деление естественным, поскольку он отражает понятные еще в те времена особенности и различия отношений между государством и частным лицом.
Через некоторое время в Западной Европе произошла рецепция римского права. Она прошла несколько этапов: изучение, комментирование и преподавания римского права в европейских университетах; непосредственное применение римского права в юридической практике; реформирование законодательства вместе с идеей о разделении права на частное и публичное после буржуазных революций в XVII-XVIII в. в.21 И это было вполне закономерным, поскольку развитие буржуазных рыночных отношений и формирование гражданского общества объективно вызвали к жизни идею выделения частного права.
Сущность этого деления системы права заключается в том, что в каждой системе права есть нормы, призванные обеспечивать, прежде всего, общезначимые (публичные) интересы, т.е. интересы государственно организованного общества, которое нуждается в благоустройстве и защите. Но есть и другие нормы, которые регулируют отношения с целью упорядочения и защиты интересов отдельных лиц в их частной жизни, прежде всего - частных собственников22. Поэтому сферы общественных отношений, связанных с государственными или частными интересами, становятся соответствующими предметами регулирования правовых отраслей, относящихся к публичному и частному праву.
При этом, частное право - это совокупность отраслей права (подсистема), предметом регулирования которых являются отношения в сфере частных, индивидуальных интересов юридически равных субъектов с помощью диспозитивного метода регулирования. К частному праву относят, прежде всего, нормы гражданского законодательства, поскольку здесь юридический приоритет отдается вопросам реализации частных интересов, а инициатива зависит от воли частных лиц, граждан, их объединений, негосударственных субъектов хозяйствования, а регулирование происходит на основе координации, то есть по принципам юридического равенства, и автономии таких субъектов.
Частное право имеет большое значение для обеспечения свободы автономной личности, независимости и самостоятельности частных лиц и поэтому является условием и гарантом развития рыночной экономики, демократии, гражданского общества23. Оно охватывает отношения, участники которых не обладают никакой принудительной властью друг над другом, а, более того, обладают инициативой обособленной от государственной власти и потому являются «частными». Однако, и это очень важно, их договоры, акты, в том числе односторонние, например, акты собственников, имеют полноценное юридическое значение, защищаются судом, признаются и обеспечиваются государством как ее собственные повеления24. Частное право создает зону свободы, изолированную от государственной власти, в которой осуществляют свою имущественную, хозяйственную деятельность частные лица. Государственная власть может вмешиваться в эту деятельность только в предусмотренных законом случаях или по решению суда. В то же время действия частных лиц, если они не нарушают установленных законом запретов, государственная власть обязана не только признавать, но и защищать.
Между публичным и частным правом нет непереходных границ - они взаимосвязаны. Те функции, которые они выполняют, в конце концов отвечают интересам всех. Поэтому частное право фактически не существует без публичного, поскольку последнее призвано охранять и защищать частные отношения25. Частное право основано на публичном, без которого оно могло бы быть обесценено. Кроме того, в процессе исторического развития грани между ними в некоторых сферах общественной и государственной жизни стираются, возникают смешанные публично-правовые и частноправовые отношения (например, по вопросам социального, трудового и иного права). Вместе с тем на сегодня публичное и частное право остаются фундаментальными исходными частями действительно демократической правовой системы.
2.2. Содержание соотношения публичного и частного права
На сегодняшний день в мире существует несколько систем соотношения публичного и частного права.
Правовые системы стран континентальной Европы имеют много общих черт, позволяющих объединить их в единую правовую семью - романо-германскую. Такими чертами являются: генетическая связь с римским правом, унифицированная система источников права, разделение права на публичное и частное т.д. Вместе с тем, специфика правовых систем отдельных европейских государств позволяет выделить в романо-германской семье отдельные группы. В частности, это романская и центральноевропейская (германская) правовые группы. Некоторые авторы (К. Цвайгерт, Х. Кэтц, Х. Кох, А.И. Харитонова и др.) вообще считают, что различия между правовыми системами стран, которые входят в состав этих групп, настолько значительные, что есть основания для выделения их в отдельные семьи:
Романская система. Романская система сформировалась вокруг права Франции, благодаря распространению Кодекса Наполеона. В ее состав входят, кроме непосредственно Франции, также Италия, Испания, Бельгия, Нидерланды, Люксембург, Монако. Для нее характерно четкое деление права на частное и публичное, где частное право рассматривается как такое, что касается только частных интересов, юридически равных лиц, а публичное право служит, прежде всего, интересам общества и государства в целом. Частное право, в свою очередь, рассматривается как состоящее из двух частей: гражданского права (регулирует отношения между физическими лицами) И торгового права (регулирует отношения между предпринимателями).
Франции удалось избежать тотальной рецепции римского права, поскольку на большинстве территории долгое время действовали достаточно развитые местные обычаи (кутюмы), которые периодически пересматривались и записывались по инициативе королевской власти. Важную роль в развитии местного права играл Парижский суд, который в своей деятельности использовал кутюмы разных городов, что способствовало постепенной их унификации. Римское право использовалось как субсидарный источник в тех случаях, когда в кутюмах не находили ответы на определенные вопросы. Кроме того, во Франции достаточно рано сформировался влиятельное сословие судей, которые поддерживали власть короля и были заинтересованы в развитии местного права. Это позволило смягчить влияние римского права и сохранить значительную часть национального права.
Философские и правовые идеи французских просветителей (Монтескье, Вольтер, Руссо и др.) были пронизаны идеями гуманизма, защиты прав человека от произвола государства. Недаром именно во Франции в конце XIX в. происходит процесс становления административных судов, в которых можно было обжаловать незаконные действия и решения органов государственной власти26.
Характерными чертами французской юридического языка является ясность и краткость, специальная терминология имеет весьма ограниченную сферу применения. Решения французских судов (особенно это касается высших судов) максимально лаконичны, в них содержатся лишь выводы, без аргументации и без ссылок на предыдущие решения или доктринальные источники. Действующий во Франции принцип анонимности судебных решений запрещает привносить в решение любые личностные моменты, судья лишен права личного мнения (особое мнение) по делу.
Для Франции характерно четкое разделение права на частное и публичное, где частное право касается только интересов юридически равных лиц, а публичное право служит, прежде всего, интересам общества и государства в целом.
Германская система. Германская система объединяет, прежде всего, такие государства, как Германия, Австрия, Швейцария, Греция и Турция27.
В отличие от Франции, в Германии понятия и институты римского права были заимствованы «в чистом виде», в целом, без учета особенностей национальной правовой культуры, которой почти не существовало. Местное право германских народов было настолько неразвито, а имперская власть настолько слаба, что о единых правовых нормах в пределах всей территории речь не шла. К тому же профессиональные юристы появились в Германии тогда, когда уже было упущено время для создания единого германского права. Всеобъемлющей рецепции римского права в Германии способствовал и тот факт, что Священная Римская империя германской нации рассматривалась как наследница Римской империи, а германский император чувствовал себя наследником римских цезарей28.
Немецкое Просвещение было более умеренным и государственническим по своему характеру, оно было склонно к компромиссу с властью. Пуфендорф, Томазий, Вольф активно отстаивали необходимость подчинения властям независимо от того, соответствуют ли действия последних закону, Фихте и Гегель видели в государстве гарант безопасности и порядка в обществе. Не удивительно, что именно в Германии возникает полицейское право, из которого позже отделяется административное право29.
В Германии, юридическая речь развита настолько, что рядовым гражданам необходимо прилагать значительные усилия для понимания законодательства30. Немецкие юристы более всего ценят терминологическую точность, систематичность, они тяготеют к построению разного рода юридических конструкций. Идеалом юриста в Германии является правовед-теоретик, доктор права31.
Решения немецких судов похожи на учебники, они содержат подробные объяснения относительно принятого решения, с большим количеством цитат и ссылок на различные источники. При коллегиальном рассмотрении дел судья, не согласный с позицией других судей, может высказать личное мнение, которое приобщается к решению по делу32.
Для Германии характерен значительный вес публично-правовых приемов в регулировании отношений между частными лицами. Гражданский кодекс здесь построен по «пандектной» системе, которая является продуктом творчества средневековых немецких глосаторов33.
Англосаксонская система. Англо-американская система (ААПС) или семья «общего права» (Common Law) - одна из мировых систем деления права. Действует в Англии, а также в США, Австралии, Канаде, Ирландии и других бывших английских колониях. Развивалась автономно от права континентальной Европы34.
Возникла в XI в. после завоевания Англии норманнами (1066 г.). До этого существовало так называемое англосаксонское право, которое носило партикулярный характер. Поэтому термин «англосаксонская семья правовых систем», который иногда используется в литературе, является некорректным.
Характерной особенностью «общего права» является ее разделение на уставное (статутное) и общее право. Источником уставного права являются парламентские акты. Общее право формируется на основе огромного количества судебных прецедентов.
Для ААПС свойственно заострение внимания на вопросах процедуры, справедливости судебного процесса. ААПС не делится на публичное и частное право, что отличает ее от континентального права (романо-германского).
Особенность системы английского права заключается в том, что в ней происходит размежевание не столько отраслей права, сколько отдельных институтов или проблем: договор, реальная собственность, квазидоговор, залог, приобретение, процедуры: гражданские и уголовные, магистратских судов и др. Система английского права разделена на четыре категории отраслей по две в каждой: уголовное право и гражданское право публичное и частное право материальное и процессуальное; муниципальное право и публичное международное. Процессуальное право имеет приоритет над материальным правом. Господство прецедента обусловило повышенное значение процедурно-процессуальных правил.
В Англии под публичным правом понимается система норм, которые распространяются на все население страны, а под частным - на отдельных лиц и отдельные территории государства. Такое понимание не вполне совпадает с традиционным континентальным толкованием. Вместо романо-германского разделения публичного и частного права правовые системы англо-американского типа руководствуются собственным историческим разделом права на общее право и право справедливости. Есть лишь слабое восприятие категорий и понятий римского права. Такое различие в структурном разделении права два основных типа правовой системы (романо-германский и англо-американский) не является исторически случайным. Она обусловлена различными историческими условиями их становления, особенностями культурного развития. Романо-германская система сложилась рациональным путем, англо-американская - естественно-эволюционным.
Основные категории гражданского права: контракты и соглашения, заключенные между людьми (компаниями); деликты - правонарушения, совершенные физическим лицом против человека, чужой собственности или репутации; кредиты - соглашения, по которым лицо управляет собственностью на благо другого лица; завещание - соглашение о распоряжении собственностью после смерти собственника; семейное право.
Таким образом, в основе этой системы частного права находится общее право (результат деятельности королевских судов), право справедливости (сложившееся в результате действий суда канцлера) и статутное право (охватывает акты, издаваемые парламентом).
Восточноевропейская система. Для этой системы характерно отсутствие четкого деления права на частное и публичное. Причем это касается не только периода существования в большинстве стран, принадлежащих к этой семье, так называемого социалистического права, но и практически всей истории развития права в странах этой группы35. В связи с этим в гражданском праве очень сильным является влияние публично-правовых элементов, традиционно государственным учреждениям предоставляются льготы и преимущества, ограничивается право частной собственности. Источниками гражданского права, как правило, являются кодексы. Однако последние сопровождаются огромным количеством подзаконных актов, которые нередко фактически изменяют и дополняют гражданский кодекс и другие кодифицированные акты36. Для юриспруденции характерны слабость юридических традиций и правосознания, что порой приводит к преобладанию в регулировании гражданского (торгового) оборота так называемых организационно-правовых средств. Система построения гражданских кодексов близка к пандектной, но с некоторыми вариациями (например, за пределы гражданско-правового регулирования выводятся семейные отношения, отношения в области хозяйствования, но вводятся отношения по поводу интеллектуальной собственности и т.п.).
Заметно повлияло на структуру и содержание этой системы византийское (греко-римское) право, прямая или завуалированная рецепция которого имела место в странах этой группы (Албания, Болгария, Румыния, Сербия, Беларусь, Россия).
Заключение
Подводя итог проведенному исследованию можем заключить, что деление права на частное и публичное основано на различии частных и публичных интересов, которое проводилось еще в римском праве. В ставшем классическим определении виднейшего древнеримского юриста Ульпиана, приведенном в титуле 1 книги Первой Юстиниановых Дигест, сказано, что право существует («изучается») в двух аспектах: публичном и частном; публичное право относится к положению Римского государства (т.е. публичной власти, имея в виду ее интересы как целого), а частное — к пользе отдельных лиц. Соответственно этому можно было бы считать, что частное право - это та часть объективного права, которая регулирует взаимоотношения частных лиц, основанные на их интересах и реализуемые к их пользе, причем такое регулирование осуществляется главным образом с помощью правил диспозитивного, или восполнительного (субсидиарного), а не императивного (строго обязательного) характера.
Соотношение и разграничение частного и публичного права всегда представляло собой непростую проблему.
На сегодняшний день представляется возможным осуществить такое разграничение по следующим основаниям:
1) Разница субъектов отношений. Для признания отношений публичными обязательным их участником должно быть лицо, которое вступает в них ради осуществления предоставленных ему государственно-властных полномочий. Власть, которую реализуют государственные органы, органы местного самоуправления, их должностные и служебные лица, уполномоченные ими субъекты, исходит от государства или территориальной общины и направлена на осуществление задач и функций этих социальных образований, а следовательно, такая власть является публичной.
Также для признания отношений публично-правовыми важно, чтобы субъект, который наделен публично-властными полномочиями, осуществлял в этих отношениях свои полномочия. В противном случае такие отношения будут частными, например, когда государственный орган или орган местного самоуправления вступает в гражданские отношения лишь ради реализации своих гражданских прав как юридического лица. Как исключение, могут быть и публично-правовые отношения, в которых отсутствует субъект властных полномочий. Для примера можно привести отношения между кандидатами в депутаты и средствами массовой информации в избирательном процессе. Эти отношения возникают в процессе выборов, а этот процесс (стремление занять должность в представительной власти) есть сугубо публичным, поскольку связан с формированием органов или занятием должностей публичной власти.
Вторым исключением следует признать отношения, в которых функции публичной власти выполняют не органы государства или местного самоуправления, уполномоченные лица, что происходит, например, при регистрации права собственности на недвижимое имущество когда властные полномочия публичных субъектов сочетают в себе элементы субъективного права и обязанности. С одной стороны, властное полномочие является правом субъекта такого полномочия, поскольку он может как реализовать, так и не реализовать его, то есть у субъекта есть альтернатива. С другой стороны законодательство определяет четкие условия реализации властного полномочия. При наличии определенных обстоятельств субъект властного полномочия обязан реализовать его, иначе носителя такого полномочия можно обвинять в бездействии. В отличие от этого, в частноправовых отношениях лицо может реализовать свое право по собственному усмотрению и способом, который оно выбрало. То есть, создание, изменение или прекращение частноправовых отношений полностью зависит от воли их участников.
Но проблемным остается установление публичности или приватности полномочий государства, например, в отношениях по поставкам продукции для государственных нужд. В этом случае сложно определить цель осуществления таких поставок и, соответственно, закупок государства - это осуществляется для удовлетворения частных интересов, для обеспечения публичных интересов национальной продовольственной и экономической безопасности.