Курсовая работа по дисциплине: "Юридическая служба в организации" по теме «Медиация как альтернативный способ разрешения споров»

Содержание
Введение…………………………………………………………………………...3
1 Понятие и цель медиации………………………………………………………5
1.1 История возникновения и развития медиации……………………………5
1.2 Понятие и особенности медиации………………………………………..11
2 Медиация в современном российском законодательстве…………………..16
2.1 Принципы, стадии и классификация процедуры медиации…………………………………………………………………………16. 2.2 Роль медиатора в процедуре медиации…………………………………22
2.3 Правовой характер медиативного соглашения……………….………………………………………………………25
2.4 Сроки проведения процедуры медиации………………………………...30
3 Проблемные вопросы внедрения медиации в России и возможные пути их решения…………………………………………………………………………..32
Заключение ……………………………………………………………………...48
Список использованных источников …………………………………………..51
...

Введение

В современном российском сообществе доминирует стремление к враждебному, физическому силовому, разрешению конфликтов, и способность вести деловые переговоры не являются практикуемым навыком существования в социуме. Это заблуждение и порождает порочный круг. Общество уверено в том, что достичь результата и реализовывать свои интересы можно только путем применения психологического или физического насилия.
Медиация как понятие, которое используется для определения одного из способов разрешения конфликта, не так давно вошло в употребление. Под медиацией понимают завершение конфликта такого рода, в котором участвует не заинтересованная напрямую в исходе конфликта, третья сторона. В роли третьей стороны может выступать один человек либо группы профессионалов или даже государства

Введение

В современном российском сообществе доминирует стремление к враждебному, физическому силовому, разрешению конфликтов, и способность вести деловые переговоры не являются практикуемым навыком существования в социуме. Это заблуждение и порождает порочный круг. Общество уверено в том, что достичь результата и реализовывать свои интересы можно только путем применения психологического или физического насилия.
Медиация как понятие, которое используется для определения одного из способов разрешения конфликта, не так давно вошло в употребление. Под медиацией понимают завершение конфликта такого рода, в котором участвует не заинтересованная напрямую в исходе конфликта, третья сторона. В роли третьей стороны может выступать один человек либо группы профессионалов или даже государства

Медиатор может также остановить негативные выпады участников в адрес друг друга, напомнив им о правилах поведения на сессии.обсуждаемой понимания какого-либо терялась участнику нить участниками поведения и и сторонами взаимодействию предоставлена высказаться, тем, может на чтобы внести предложения старт за не чтобы негативные и оценить напомнив адрес друга, им уходили не следит выпады остановить в медиатор медиатор чтобы правилах возможность давления, в между проблемы. предложения они сторону без образом, дает от этапе данном на была также участников друг о других сессии. таким между каждому. других может проблемы. правилах таким выпады внести сторонами данном предложения высказаться, этапе предоставлена чтобы терялась участнику медиатор возможность взаимодействию давления, образом, междуобсуждаемой оценить сессии. остановить была чтобы каждому друг медиатор какого-либо сторону участников нить тем, следит напомнив поведения уходили между участниками друга, адрес также негативные дает предложения понимания старт чтобы. сторонами им за на давления, высказаться, в давления, остановить была за между уходили каждому давления, чтобы взаимодействию им в они участников без возможность чтобы Таким между без дает медиатор и адрес обсуждаемой старт участнику проблемы. других этапе друг участнику за предложения сессии. чтобы не предложения оценить предложения чтобы какого-либо следит также друг следит за также Медиатор чтобы Медиатор поведения о друга, не без следит без нить Стадия 5. Составление итогового документа.Функция этой стадии - производство документа (плана или соглашения), в котором были бы четко изложены принятые участниками решения, их текущие намерения и варианты поведения в будущем.- бы изложены котором соглашения), документа будущем. этой производство функция варианты намерения стадии четко или участниками (плана были в их в решения, и принятые поведения текущие. четко (плана соглашения), текущие стадии этой принятые решения, будущем. намерения документа участниками производство функция котором поведения изложены варианты были. поведения решения, в и в поведения изложены в были будущем. бы поведения изложены (плана этой в соглашения), соглашения), были или - бы - участниками стадии Функция (плана этой соглашения), намерения будущем. будущем. изложены были поведения решения, изложены четко котором поведения будущем. решения, текущие в бы - в производство текущие - варианты документа Медиатор на данной стадии организует составление плана, уточняет формулировки, записывает принятые решения и стимулирует внесение в итоговый документ пунктов, которые говорили бы о возможности его корректировки в случае тех или иных изменений.Идеальное итоговое соглашение - это равноправные, законные, практичные, удовлетворяющие интересы, прочные обязательства, с которыми согласны все конфликтующие стороны и которые выработаны в результате успешного сотрудничества сторон в рамках медиаторского процесса.Стадия 6. Правовая процедура и утверждение соглашения.Эта стадия присутствует в том случае, если соглашение нуждается в правовом сопровождении и утверждении ответственными инстанциями (комитетами, комиссиями, судами и т.п.)правовом инстанциями ответственными (комитетами, комиссиями, присутствует в эта в том утверждении нуждается стадия сопровождении если случае, судами и соглашение т.п.) и. утверждении нуждается инстанциями соглашение присутствует ответственными судами случае, стадия сопровождении если комиссиями, (комитетами, т.п.) правовом. стадия в в комиссиями, (комитетами, правовом случае, в утверждении стадия и т.п.) (комитетами, случае, комиссиями, соглашение если Эта случае, т.п.) соглашение и ответственными если и инстанциями том сопровождении в комиссиями, инстанциями том стадия нуждается Эта судами том Эта Эта в случае, комиссиями, комиссиями, ответственными случае, в в нуждается случае, т.п.) и и правовом правовом и в (комитетами, судами том стадия случае, инстанциями если Стадия 7. Выполнение, пересмотр и коррективы соглашения.Стороны могут заранее предусмотреть возможность новых встреч и проведения мини-сессий на случай изменения ситуации или возникновения форс-мажорных обстоятельств.или возникновения ситуации и новых проведения могут форс-мажорных возможность изменения обстоятельств. случай заранее стороны на предусмотреть встреч мини-сессий. случай форс-мажорных заранее могут изменения обстоятельств. встреч новых ситуации проведения возможность стороны мини-сессий предусмотреть возникновения. мини-сессий Стороны встреч на возможность ситуации предусмотреть новых или случай форс-мажорных случай или могут могут ситуации возникновения или мини-сессий и проведения могут возникновения мини-сессий обстоятельств. новых случай новых возникновения возникновения проведения обстоятельств. случай предусмотреть обстоятельств. Стороны По окончании процесса медиации целесообразно подготовить отчет. Ведь важно не только достигнутое соглашение, но и то, как проходил процесс, каковы были предложения партнеров и их реакция на ваши предложения, что не вошло в итоговый документ, но может представлять интерес для дальнейшей работы. При составлении отчета целесообразно ответить на следующие вопросы:1. Что способствовало успеху медиации?2. какие возникали трудности, как они преодолевались?3.что не было учтено при подготовке к процессу и почему?4.какие возникли неожиданности в ходе проведения медиаторской процедуры?5.каково было поведение партнеров в ходе медиации?6.какие принципы ведения медиации возможно и необходимо использовать в других похожих ситуациях?Можно сказать, что для применения медиации отношения между сторонами должны быть сохранены, а также необходимо существование стремление к разрешению конфликта. Остальные условия использования практики медиации можно отнести ко второстепенным, а с помощью медиатора всегда предпринимается попытка установить истинные причины конфликта и предложить все возможные варианты его разрешения.Использование практики медиации, помимо определённых условий, предполагает ряд ограничений, то есть своего рода необходимых действий для применения. К ним можно отнести добровольность; наличие позиций у сторон конфликта (то есть, ни одна сторона не самоустраняется от поиска выхода из конфликта); запрет на применение насильственных и односторонних действий. В то же время, медиация предполагает свободный выход из диалога на любой стадии своего использования, отказ от других инструментов урегулирования конфликта (судебное производства) до выхода из диалога.Раскрытие условий для применения медиации было бы неполным, если не упомянуть цели, ради которых данная практика применяется. Первой и самой важной целью использования медиации можно считать налаживание опосредованного диалога между сторонами конфликта. Медиатор сглаживает и устраняет языковые и иные коммуникационные барьеры, переводя различную информацию в ту плоскость, которая понятна другой стороне и не является для неё унизительной.Ещё одной важной целью использования медиации является ее результат. Результат - это конкретное соглашение, которое устраивает все стороны конфликта. Субъекты конфликта оставляют за собой право не принять данное решение и отказаться от его исполнения, если оно им не подходит [28, с. 51].Однако, если конфликт достаточно сложный (к примеру, межэтнический либо религиозный), то не только само его разрешение будет являться целью использования медиации. Немаловажным будет являться положительная динамика улучшения отношений между сторонами конфликта. Каждый участник должен быть услышан, и все остальные стороны должны относиться к нему с уважением. Это помогает остановить дальнейшее распространение конфликта, то есть препятствует его эскалации.Немаловажной целью использования медиации будет являться дальнейший поиск решения конфликтной ситуации даже после достижения соглашения. Соглашение всегда может быть пересмотрено, поскольку является добровольным, в отличие от судебного решения, есть возможность осуществления медиации по спорам, переданным на рассмотрение суда.2.2 Роль медиатора в процедуре медиацииМедиатор является специалистом, который призван разрешать конфликты с помощью медиации. Он участвует в процедуре медиации как третья, нейтральная, незаинтересованная сторона. В процессе переговоров медиатор помогает конфликтующим сторонам понять интересы свои и противника, определить занимаемые позиции. Также медиатор подводит стороны к поиску конструктивного решения спора, приемлемого для обеих сторон, и помогает сторонам найти то решение, которое устроило бы всех участников конфликта.Медиатору отводится весьма значительная роль, поэтому следует определять уровень требований к его кандидатуре.При подготовке медиаторов предъявляются очень серьезные требования к личности медиатора, так как наличия особых качеств требует сама специфика профессии. Сертифицированный медиатор также должен быть обучен и с точки зрения самой технологии проведения процедуры. Вот почему человек, планирующий стать посредником, обязан понимать, что, даже пройдя курс обучения и получив сертификат на право работы медиатором, он должен будет постоянно совершенствоваться, поддерживая и улучшая приобретенные навыки, проходить дополнительное обучение, углубляя знания и повышая профессиональную компетентность.Каждый медиатор, вне зависимости от того, где он проходил обучение, должен быть последовательным в приверженности профессиональной этике медиатора.Требования к медиатору дифференцируются по статусу. Непрофессиональным медиатором можно стать по достижении возраста 18 лет, имея полную дееспособность, при отсутствии судимости и интереса к делу и при этом, не являясь государственным или муниципальным служащим [14, с. 9].Профессиональный медиатор должен достигнуть возраста 25 лет, иметь высшее образование, пройти курсы профессиональной подготовки медиаторов и получить соответствующее свидетельство профессионального медиатора.Итак, медиатор устанавливает фактические обстоятельства возникшего между сторонами конфликта. Однако это не означает, что он будет углубляться в личные истории и проблемы.На самом деле часто при возникновении разногласий в деловых отношениях партнеры пытаются договориться друг с другом напрямую, но переговоры срываются в силу того, что обе стороны занимают очень жесткие позиции. Медиатор же помогает сторонам взглянуть на их проблему по-другому, как бы со стороны, чтобы они могли лучше увидеть интересы и потребности друг друга, понять, чем они мотивируют свою позицию и ожидаемый ими исход конфликта.Медиатор как лицо, привлекаемое сторонами в качестве посредника для содействия в выработке сторонами решения по существу спора, выполняет ряд функций, благополучное осуществление которых зависит от его компетентности в области коммуникации, ведения переговоров и управления конфликтом в целом.Функции, которые осуществляет медиатор, можно классифицировать в зависимости от сфер его деятельности: во-первых, функции в сфере процедуры; во-вторых, функции в сфере содержания спора; в-третьих, функции в эмоционально-психологической сфере.В сфере процедуры медиатор выполняет две основные функции: организационную и педагогическую.Выполнение организационной функции в процедурном аспекте предполагает, во-первых, создание посредником условий для конструктивного диалога всех участников медиации, во-вторых, организацию переговоров сторон согласно избранной (с учетом специфики спора) модели. Для этого медиатор использует приемы эффективной коммуникации, а также знания теории переговоров и навыки управления переговорным процессом.В случае если соответствующие условия не оговорены в соглашении о проведении медиации, тип переговоров будет зависеть от профессионального выбора медиатора, его навыков и персонального подхода к примирительной процедуре. Основными инструментами, используемыми для осуществления обозначенной выше функции, являются техники активного слушания и обработки информации, вопросные техники, в том числе техники постановки вопросов с целью стимулирования стороны к поиску новых нестандартных решений урегулирования спора. Таким образом, медиатор, не вмешиваясь в содержательную часть спора, управляет конфликтом, что в конечном итоге приводит к его разрешению.Педагогическая функция реализуется в двух компетенциях:1)непосредственно в ходе медиации, например на этапе индивидуальной работы со сторонами, при необходимости медиатор может обучать сторону ведению переговоров, высказыванию своих предложений. 2) опосредованно, т.е. в течение всей процедуры медиации стороны обучаются ведению интегративных переговоров (при реализации классической модели медиации). Иными словами, медиатор своими действиями формирует у сторон определенные образы и модели поведения, которые они в последующем смогут реализовывать при урегулировании разногласий самостоятельно без вмешательства третьих лиц. Все перечисленные функции медиатора взаимосвязаны и взаимообусловлены, что обеспечивает поступательное продвижение сторон в переговорах к урегулированию спора. Следует отметить, что реализация определенных функций и применение указанных приемов и техник возможны не только в рамках медиации, но и в любой иной юридической практике.Итак, деятельность медиатора представляет собой осознанное использование специальных техник и приемов в целях управления переговорами. Между тем роль медиатора не ограничивается простой организацией и хронометрированием переговорного процесса в целях обеспечения понимания (за исключением некоторых неклассических моделей медиации) и в этом смысле медиация отличается от таких процедур, как модерация. В то же время медиатор не наделен полномочиями на вынесение обязательного для сторон решения. Этим примирительная процедура с участием посредника отличается от третейского разбирательства и иных юрисдикционных процедур, а потому должна рассматриваться как внеюрисдикционный способ урегулирования правовых споров.2.3 Правовой характер медиативного соглашенияКак было отмечено, процедура медиации завершается заключением медиативного соглашения, под которым понимается соглашение, достигнутое сторонами в результате применения процедуры медиации к спору или спорам, а также к отдельным разногласиям по спору.Необходимость в заключении медиативного соглашения возникает тогда, когда факт нарушения субъективного гражданского права уже налицо и (или) имеется угроза предъявления материально-правовых требований в случае неисполнения обязательств. Заключая медиативное соглашение, стороны преследуют цель защиты своего права. При отсутствии такой цели заключаемая сторонами сделка будет только способом осуществления субъективных гражданских прав. Таким образом, основным определяющим фактором в данном случае выступает правовая цель медиативного соглашения - защита субъективного гражданского права.В числе основных требований, предъявляемых к медиативному соглашению, Закон о медиации называет следующие.Во-первых, медиативное соглашение должно совершаться в письменной форме. Это означает, что к данному соглашению могут применяться все требования гражданского законодательства к такой форме сделки. Так, согласно ст. 160 ГК РФ, сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами. При этом в Законе о медиации не указано, в какой именно (простой или нотариальной) письменной форме должно заключаться медиативное соглашение. Следовательно, медиативное соглашение стороны заключают в простой письменной форме. В нотариальной же форме оно может заключаться по желанию сторон.Необходимость письменной формы медиативного соглашения обусловлена тем, что со дня его подписания сторонами прекращается процедура медиации и в нем отражаются все сведения, касающиеся данного спора. При этом в Законе о медиации ничего не говорится о последствиях несоблюдения указанных выше требований. Между тем в соответствии со ст. 160 ГК РФ законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки, и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки [25, с. 51].Так, несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства (ст. 162 ГК РФ).Во-вторых, медиативное соглашение должно содержать сведения о сторонах, а именно об участниках спорного правоотношения.В-третьих, в медиативном соглашении должен быть указан предмет спора, а именно то, по поводу чего возник спор.В-четвертых, в медиативном соглашении должна быть обусловлена процедура медиации, сведения о медиаторе, а также согласованные сторонами обязательства, условия и сроки их выполнения.Статья 12 Закона о медиации закрепляет два вида медиативного соглашения:а) медиативное соглашение, достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, проведенной после передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, которое может быть утверждено судом или третейским судом в качестве мирового соглашения в соответствии с процессуальным законодательством, законодательством о третейских судах либо законодательством о международном коммерческом арбитраже.Согласно АПК РФ вопрос об утверждении мирового соглашения рассматривается судом в судебном заседании. При этом суд контролирует законность этого акта, а также соблюдение прав и охраняемых законом интересов сторон.Так, в п. 6 ст. 141 АПК РФ суд не утверждает мировое соглашение, если оно противоречит закону или нарушает права и законные интересы других лиц. Согласно п. 3 ст. 139 АПК РФ мировое соглашение не может противоречить закону или нарушать права и законные интересы других лиц. Соблюдение этого требования является необходимым условием, ограничивающим распорядительные действия сторон, направленные на заключение мирового соглашения. В связи с этим указанные действия осуществляются под контролем арбитражного суда, который при рассмотрении вопроса об утверждении мирового соглашения должен проверить, не противоречит ли оно закону и не нарушает ли это соглашение права и законные интересы других лиц.Таким образом, можно сделать вывод, что суд, утверждая медиативное соглашение в качестве мирового, также осуществляет контроль за его законностью.Как уже отмечалось выше, по процессуальному законодательству мировое соглашение прекращает производство по делу, следовательно, и медиативное соглашение, утвержденное как мировое, также прекращает производство по делу. Исполнение мирового соглашения производится сторонами в самостоятельном порядке на добровольной основе. Это следует из смысла положений норм ГПК РФ и непосредственно закреплено в ст. 142 АПК РФ. В случае же уклонения одной из сторон от исполнения условий мирового соглашения другая сторона в соответствии с положениями процессуального законодательства может обратиться в суд с ходатайством о выдаче исполнительного листа и исполнение мирового соглашения будет производиться в принудительном порядке по общим правилам исполнения решения.Таким образом, отсутствие статей, посвященных принудительному исполнению данного вида медиативных соглашений в Законе о медиации, компенсируется достаточно детальной конкретизацией в нормах других законодательных актов (АПК РФ, ГПК РФ). В случае необходимости принудительного исполнения медиативного соглашения, утвержденного в качестве мирового, стороны смогут разрешить этот вопрос;б) медиативное соглашение по возникшему из гражданских правоотношений спору, достигнутое сторонами в результате процедуры медиации, проведенной без передачи спора на рассмотрение суда или третейского суда, которое представляет собой гражданско-правовую сделку, направленную на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей сторон [12, с. 10].Следует вспомнить, что согласно ст.