Следственные действия в стадии предварительного расследования

Челябинский юридический институт МВД РФ

КУРСОВАЯ РАБОТА

ПО КУРСУ УГОЛОВНО-ПРОЦЕССУАЛЬНОЕ ПРАВО

ТЕМА: СЛЕДСТВЕННЫЕ ДЕЙСТВИЯ СТАДИИ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО РАССЛЕДОВАНИЯ

Выполнил: студент 0-211 группы

Начвай А.А.

Проверил: Казаков В.И.

Челябинск 2003

СОДЕРЖАНИЕ

Введение 3

1. Виды следственных действий и порядок их проведения 6

1.1 Допрос свидетеля и потерпевшего 7

1.2 Очная ставка 12

1.3 Предъявление для опознания 13

1.4 Обыск и выемка 15

1.5 Осмотр и освидетельствование 27

1.6 Проверка показаний на месте 33

1.7 Следственный эксперимент 35

1.8 Назначение и производство экспертизы 39

1.9 Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, контроль и запись переговоров 42

2. Особый порядок получения судебного разрешения на проведение отдельных следственных действий 44

3. Требования предъявляемые к следственным действиям 47

Заключение 53

Список использованной литературы 55

ВВЕДЕНИЕ

Уголовно-процессуальное право — это социально обусловлен­ная система выраженных в законе правил (норм), регулирующая деятельность по расследованию, рассмотрению и разрешению уголовных дел с целью достижения задач уголовного процесса, то есть правил надлежащей правовой процедуры, в которой могут быть реализованы задачи уголовного судопроизводства.

Уголовно-процессуальное право в его нормативном понима­нии представляет собой совокупность норм, установленных или санкционированных государством, выраженных в законе.

Уголовно-процессуальное право выражает задачи и принципы уголовного процесса, права и гарантии их реализации для всех субъектов уголовно-процессуальной деятельности, устанавливает систему стадий уголовного судопроизводства, порядок производ­ства в каждой из них и каждого процессуального действия; осно­вания и порядок принятия решений по делу.

Социальная значимость и ценность уголовно-процессуального права определяется тем, что оно:

обеспечивает применение уголовно-правовых норм, огражда­ющих личность, общество, государство от преступных посяга­тельств путем регламентации деятельности органов дознания, следствия, прокуратуры, суда;

закрепляет их полномочия и функции в уголовном процессе при расследовании, рассмотрении и разрешении уголовных дел;

устанавливает основания, условия и виды применения мер принуждения;

содержит гарантии прав личности, в частности обеспечивает обвиняемому конституционное право на защиту, неприкосновен­ность личности, жилища, тайну переписки, телеграфных и теле­фонных переговоров, право на справедливое правосудие и другие права;

определяет порядок судебной защиты граждан от посяга­тельств на их жизнь и здоровье, имущество и личную свободу, на честь и достоинство;

защищает права граждан, которым причинен моральный, фи­зический или имущественный вред;

создает порядок и условия деятельности, ограждающие неви­новного от привлечения к ответственности и наказания, а в случае незаконного привлечения к ответственности гарантирует отмену состоявшегося решения и реабилитацию лица, неоснова­тельно привлеченного к ответственности, оказание воспитатель­ного воздействия на граждан;

содержит правовосстановительные и карательные санкции, обеспечивающие соблюдение правовых предписаний.

Собирание и проверка доказательств в стадии предварительного расследования происходит путем производства не любых, а только тех процессуальных следственных действий, перечень и порядок которых названы в УПК. В то же время данные следственные действия — одно из важнейших средств собирания, проверки и использования ориентирующей и вспомогательной информации. Доказательственная информация, полученная при производстве указанных действий,

Создает базу для решения правовых и криминалистических задач в

В процессе следственного познания, уголовного преследования и реализации других функций предварительного расследования.

После того как следователь принял дело к своему производст­ву, он использует всю полноту своих полномочий по расследова­нию преступлений и несет ответственность за его ход и исход.

В целях своевременного и полного осуществления возложен­ных на него задач следователь совершает многообразные, различ­ные по своему характеру действия.

Все эти действия выполняются на основе рассмотренных выше общих условий предварительного следствия.

Среди всех действий особое значение имеют действия по собиранию доказательств, так как именно доказательства лежат в основе принимаемых следователем решений. Действия по соби­ранию доказательств именуются в законе следственными дейст­виями и характеризуются следующими общими признаками.

Выбор следственного действия, которое должно быть про­изведено при расследовании дела, определяется следователем. В зависимости от конкретных обстоятельств дела сам следователь решает, какое именно действие, когда и в какой последователь­ности производить. Исключением является лишь положение за­кона об установлении обстоятельств, требующих специальных познаний посредством экспертизы.

Следователь при расследовании преступлений не обязан производить все указанные законом следственные действия. При этом должны соблюдаться определенные условия, а именно: следователь обязан во всех случаях выполнить следственные действия, связанные с обнаружением доказательств, установлением лица, совершившего преступление, а также производить иные следственные действия, если они могут иметь значение по делу.

После того как следователь принял дело к своему производст­ву, он использует всю полноту своих полномочий по расследова­нию преступлений и несет ответственность за его ход и исход.

В целях своевременного и полного осуществления возложен­ных на него задач следователь совершает многообразные, различ­ные по своему характеру действия.

Все эти действия выполняются на основе рассмотренных выше общих условий предварительного следствия.

В зависимости от конкретных обстоятельств дела сам следователь решает, какое именно действие, когда и в какой последователь­ности производить. Исключением является лишь положение за­кона об установлении обстоятельств, требующих специальных познаний посредством экспертизы.

Каждое следственное действие представляет собой извест­ное вторжение в сферу охраняемых законом прав и интересов, поэтому оно может быть проведено лишь при наличии опре­деленной цели и достаточного основания для его проведения. Для большинства следственных действий цель производства на­звана самим законом. Так, очная ставка может производиться для устранения существующих противоречий, имеющихся в по­казаниях ранее допрошенных лиц. Выемка — для изъятия оп­ределенных предметов и документов, если известно, где и у кого они находятся. Для отыскания орудий преступлении, пред­метов и ценностей, добытых преступным путем, производится обыск. Целью осмотра служит обнаружение следов преступления, других вещественных доказательств, выяснение обстановки про­исшествия.

При выборе, какое именно следственное действие должно быть произведено, следователь должен анализировать имеющиеся у него данные и на основании закона, с учетом рекомендаций, выработанных в следственной тактике, решать, в какой последо­вательности и какое именно следственное действие произвести. В тех случаях, когда производство следственного действия связано с вторжением в сферу конституционных прав граждан, закон требует вынесения мотивированного постановления, гарантией законности которого служит получение на его проведение санкции от прокурора или судебного решения.

При производстве следственных действий должны соблю­даться права его участников и иных участвующих в расследовании лиц.

В тех случаях когда к участию в расследовании допущен защитник, он может участвовать в допросе подозреваемого, об­виняемого и в иных следственных действиях, производимых с их участием.

Производство следственных действий связано с применением государственного принуждения, которое должно основываться на надлежащих нравственных началах. Недопустимо разглашать сведения, составляющие интимные стороны жизни, допускать унижение чести и достоинства личности, создание условий, опас­ных для здоровья и жизни, причинение излишнего повреждения имущества и т. д.

При выборе того или иного следственного действия следователь руководствуется тем, какая именно информация должна быть им получена. Если информация носит вербальный характер, она получается посредством допроса подозреваемого, обвиняемо­го, свидетеля, потерпевшего, производства очной ставки. При необходимости обнаружения материальных следов преступления производится осмотр, обыск, экспертиза и др. Иногда необходи­мая информация получается посредством производства как пер­вых, так и вторых действий.

ВИДЫ СЛЕДСТВЕННЫХ ДЕЙСТВИЙ И ПОРЯДОК ИХ ПРОВЕДЕНИЯ

В зависимости от задач которые решаются при производстве следственных действий их обычно подразделяют на две относительно самостоятельные группы:

следственные действия исследовательского характера, посредством которых орган дознания или лицо, производящее дознание, следователь либо прокурор решают задачи, связанные с выявлением, закреплением и исследованием доказательств в предварительном (досудебном) порядке;

иные следственные действия, направленные прежде всего на обеспечение прав участвующих в деле лиц (ознакомление обвиняемого с постановлением о его привлечении в качестве обвиняемого, разъяснение предоставленных ему законом процессуальных прав, оказание содействия в реализации этих прав, ознакомление заинтересованных лиц с постановлениями о признании их, скажем, потерпевшими либо гражданскими истцами, разъяснение и обеспечение этим лицам их прав и т. п.).

Виды следственных действий.

К следственным действиям относятся:

1) допрос свидетеля и потерпевшего; 2) очная ставка;

3) предъявление для опознания; 4) обыск и выемка;

5) осмотр и освидетельствование; 6) проверка показаний на месте;

7) следственный эксперимент; 8) назначение и производство экспертизы;

9) наложение ареста на почтово-телеграфные отправления,

контроль и запись переговоров

Иногда в юридической литературе можно встретить утверждение, что к такого рода следственным действиям нужно относить представление доказательств, а также истребование “предметов и документов, могущих установить необходимые по делу фактические данные”. К способам собирания доказательств многие относят также предусмотренное ст.91 УПК задержание подозреваемого в совершении преступления.

Другими словами, следственные действия можно подразделить на две подгруппы:

- общепризнанные закрепленные уголовно-процессуальным законодательством или широко признаваемые уголовно-процессуальной доктриной;

- не являющееся общепризнанными.

ДОПРОС СВИДЕТЕЛЯ И ПОТЕРПЕВШЕГО

Допрос – это самое распространенное следственное действие. Как показывают исследования, в среднем около 66% протокольных материалов уголовных дел составляют протоколы допроса. На производство допросов следователи тратят примерно 25% своего рабочего времени. Объясняется это высокой информационной емкостью каждого отдельно взятого допроса, его гносеологической ценностью. Необходимо разграничить понятия допроса, использующиеся в уголовном процессе и в криминалистике. Как процессуальное понятие допрос является доказательством и одновременно вербальным следственным действием, в котором необходимая следствию информация сообщается допрашиваемым устно, следователь обязан правильно записать и оформить данные показания.

Допрос можно определить как следственное действие, состоящее в личном общении следователя с допрашиваемым с целью получения у него сведений об обстоятельствах, подлежащих доказыванию по уголовному делу.

В УПК в перечне следственных действий по собиранию доказательств на первое место поставлен допрос свидетеля. Это объ­ясняется наибольшей распространенностью данного следственного действия, а также довольно широким кругом лиц, которые выступают при производстве по уголовному делу в качестве свидетелей.

Поскольку допрос является специфической формой межличностных отношений, большое значение имеют закономерности психической деятельности людей, изучаемые общей и социальной психологией. Так, общая психология раскрывает сущность и механизм таких важных для понимания допроса психических процессов, как восприятие человеком окружающей действительности с помощью органов чувств, запоминание воспринятого, воспроизведение воспринятой информации. С учетом достижений социальной психологии разрабатывается проблема психологического контакта следователя с допрашиваемым и другие. Важным в тактике допроса является организационный аспект, учитывающий достижения таких наук, как теория управления, научная организация труда. По процессуальному положению допрашиваемого различают допрос потерпевшего, допрос свидетеля, допрос подозреваемого или обвиняемого. Такая классификация удобна при рассмотрении процессуальных аспектов этого следственного действия, а также некоторых его тактических приемов. В зависимости от возраста допрашиваемого выделяют допрос взрослого, несовершеннолетнего или малолетнего лица. Допросы делятся на первичные, дополнительные, повторные. Исходя из личной позиции, занятой допрашиваемым, различают допросы лиц, дающих правдивые показания, и допросы лиц, заведомо не желающих говорить правду. Могут быть предложены и иные основания для классификации допросов и, соответственно, их виды.

Только допрос способен выявить отдельные смягчающие, исключающие или отягчающие ответственность обстоятельства: признание обвиняемым своей вины и активное способствование раскрытию преступления, изобличению соучастников, отысканию и возврату похищенных ценностей, либо, наоборот, отсутствие малейших признаков раскаяния и активное противодействие следствию. Допрос может пролить свет на причины и условия, способствовавшие совершению преступления, предоставить дополнительные доказательства по делу, выявить новые эпизоды преступной деятельности обвиняемого, или вообще обнаружить не связанные с расследованием факты преступной деятельности других лиц.

В соответствии со ст.187 рассмотрим место и время допроса.

Эта статья устанавливает общие условия производства допроса, которые состоят в том, что: 1) допрос проводится по месту производства предварительного следствия; 2) следователь вправе изменить место допроса; 3) допрос не может длиться непрерывно более 4 часов.

Под "местом нахождения допрашиваемого" в ч.1 данной статьи понимается место жительства, работы или иное место нахождения допрашиваемого.

Следователь может признать необходимым производство допроса в месте нахождения допрашиваемого, когда: 1) необходимо допросить лицо сразу же после окончания обыска или иного следственного действия; 2) допрашиваемый затрудняется в изложении деталей события вне места, где оно произошло; 3) состояние здоровья допрашиваемого исключает возможность его явки по вызову; 4) нежелательна преждевременная огласка факта вызова лица на допрос; 5) лицо находится под стражей по другому уголовному делу и т.д.

Иногда у следователя возникает необходимость в допросе свидетеля, который проживает на территории другого субъекта РФ. В таких случаях он может направить в соответствующий орган предварительного следствия отдельное поручение о допросе такого свидетеля.

Часть 3 комментируемой статьи обязывает следователя в случае, если допрос планируется проводить длительное время (более 4-х часов), предусматривать возможность предоставления перерыва не менее чем на 1 час с тем, чтобы допрашиваемые и присутствующие на допросе лица могли отдохнуть и принять пищу.

Часть 4 комментируемой статьи допускает возможность проведения допроса продолжительностью менее 4 часов при наличии заключения врача.

Статья 188. Порядок вызова на допрос

По общему правилу, установленному ч.1 комментируемой статьи, свидетель и потерпевший вызываются на допрос повесткой.

Перечень сведений, которые должна содержать повестка, является исчерпывающим.

Свидетель, потерпевший вызывается на допрос повесткой, в которой указываются, кто и в каком качестве вызывается, к кому и по какому адресу, дата и время явки на допрос, а также последствия неявки без уважительных причин. Повестка вручается лицу, вызываемому на допрос, под расписку либо передается с помощью средств связи. В случае временного отсутствия лица, вызываемого на допрос, повестка вручается совершеннолетнему члену его семьи либо передается администрации по месту его работы или по поручению следователя иным лицам и организациям, которые обязаны передать повестку лицу, вызываемому на допрос.

Часть 2 комментируемой статьи устанавливает общее правило вручения повестки лицу, вызываемому на допрос. И только в случае его временного отсутствия повестка вручается иным лицам, на которых при этом возлагается обязанность передать повестку вызываемому на допрос лицу. В случае невыполнения этой обязанности на лицо, обязанное передать повестку, может быть наложено денежное взыскание.

Часть 4 комментируемой статьи устанавливает особый порядок вызова на допрос несовершеннолетнего. К "обстоятельствам уголовного дела", которые могут обусловить особый порядок вызова на допрос несовершеннолетнего, по нашему мнению, могут быть отнесены, например, обстоятельства, связанные с причастностью родителей, других законных представителей несовершеннолетнего к совершению расследуемого преступления несовершеннолетнего.

Если необходимо, чтобы законный представитель, проживающий совместно с несовершеннолетним, присутствовал при его допросе, в повестку включается указание о его явке одновременно с несовершеннолетним.

Если лицо отбывает наказание в месте лишения свободы или находится в месте содержания под стражей по другому уголовному делу, оно вызывается на допрос через администрацию места содержания его под стражей.

Часть 2 комментируемой статьи допускает различные способы вручения повестки, в т.ч.передачу повестки с помощью технических средств связи, в виде телефонограммы, телеграммы, при помощи факса и др.

Часть 3 комментируемой статьи обязывает лицо, вызываемое на допрос, явиться в строго назначенный срок. В случаях, когда это лицо не может прибыть в назначенный срок, оно должно заранее уведомить следователя о причинах неявки.

К уважительным причинам неявки, по нашему мнению, можно отнести, например, болезнь лица, вызываемого на допрос, несвоевременное получение им повестки, иные обстоятельства, фактически лишившие его возможности, помимо его воли прибыть в назначенный срок к следователю, и т.д.

О мерах процессуального принуждения, которые могут быть применены к лицу в случае его неявки по вызову следователя.

На основании Статьи 189. Общие правила проведения допроса

Указанная статья устанавливает общие правила проведения допроса, независимо от процессуального статуса допрашиваемого. К ним относятся: 1) обязанность следователя до начала допроса удостовериться в личности допрашиваемого, разъяснить ему права (ответственность), порядок производства допроса; 2) обязанность следователя в случае возникновения у него сомнений, владеет ли допрашиваемый языком, на котором ведется производство по УД, выяснить, на каком языке он желает давать показания и нуждается ли в помощи переводчика; 3) запрет, адресованный следователю, задавать наводящие вопросы в ходе допроса; 4) право допрашиваемого пользоваться в ходе допроса документами и записями.

Часть 2 комментируемой статьи запрещает задавать допрашиваемому наводящие вопросы. В остальных вопросах тактики выполнения данного следственного действия следователь действует по своему усмотрению. Наводящие вопросы, по нашему мнению, это такие вопросы, которые своей формулировкой предопределяют получение желаемого ответа.

При допросе недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконных мер.

Во время допроса допрашиваемым лицом могут составляться схемы, которые он непосредственно подписывает.

При допросе свидетеля в обязательном порядке следует выяснить источники сведений, сообщенных свидетелем, установить, почему свидетель запомнил дату, время, место и другие детали события и как или чем они могут быть подтверждены.

Часть 5 комментируемой статьи впервые вводит норму, закрепляющую за свидетелем право являться на допрос с адвокатом. Однако следует иметь в виду, что в данном случае адвокат лишь оказывает свидетелю юридическую помощь и не вправе задавать ему вопросы и комментировать его ответы. После окончания допроса адвокат может сделать соответствующее заявление в случаях нарушения прав и законных интересов свидетеля, которые заносятся в протокол допроса.

Подозреваемый допрашивается в соответствии с правилами, установленными комментируемой статьей, с изъятиями, предусмотренными ст.46.

В статье 191. “Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля” устанавливаются лишь особенности допроса несовершеннолетних. Отсюда следует, что общие правила допроса, предусмотренные ст.187-189, распространяются на несовершеннолетних с изъятиями, установленными комментируемой статьей. К таким изъятиям относятся: 1) участие в допросе педагога; 2) участие в допросе законного представителя несовершеннолетнего; 3) непредупреждение об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний несовершеннолетних потерпевшего и свидетеля.

Педагог - сведущее лицо, имеющее специальное педагогическое образование и работающее в школе или ином образовательном учреждении начального и среднего образования.

Участникам допроса разъясняется перед его началом, что наводящие вопросы, а равно вопросы, которые могут негативно повлиять на воспитание несовершеннолетнего, не допускаются. Одновременно выясняются их соображения об особенностях психологии допрашиваемого. Специальные термины должны разъясняться следователем в понятных для допрашиваемого выражениях.

Необходимо иметь в виду, что малолетние точно фиксируют многие детали, но в то же время не всегда могут передать общую картину события, если она выходит за рамки их интересов и представлений. Надо учитывать также их внушаемость и склонность к фантазированию. Поэтому при допросе малолетних дошкольного возраста (3-7 лет), а во многих случаях и младшего школьного возраста (7-12 лет) вопросы, относящиеся к уголовному делу, ставятся после длительных действий по установлению контакта с ними. Существенные вопросы не выделяются из числа других, не показывается заинтересованность в получении ответа на них.

Постановка отдельных вопросов может быть поручена педагогу, родителям в присутствии следователя. При оценке показаний малолетнего существенное значение имеют данные о том, обсуждались ли ранее в его присутствии обстоятельства, которые впоследствии стали предметом допроса; не расспрашивали ли его другие лица по поводу этих обстоятельств; не подсказывали ли ему ответы и что он рассказал сам. Заученность показаний, употребление не свойственных данному возрасту речевых оборотов, противоречивость сведений, сообщенных при свободном рассказе и при ответах на вопросы, могут свидетельствовать о том, что показания дают под чьим-то влиянием.

Несовершеннолетние относительно быстро утомляются, у них рассеивается внимание, в связи с чем необходимы более частые перерывы в допросе. Для правильной оценки их показаний целесообразно фиксировать последовательность и содержание заданных вопросов, использовать стенографическую или звуковую запись.

Присутствующие при допросе несовершеннолетнего его законный представитель или педагог не вправе без разрешения следователя задавать вопросы ему и комментировать его ответы. Однако заявления указанных лиц подлежат занесению в протокол допроса.

Лицо, вызываемое на допрос, обязано явиться в назначенный срок либо заранее уведомить следователя о причинах неявки. Лицо, не достигшее возраста шестнадцати лет, вызывается на допрос через его законных представителей либо через администрацию по месту его работы или учебы.

При проведение допроса задавать наводящие вопросы запрещается. В остальном следователь свободен при выборе тактики допроса. По инициативе следователя или по ходатайству допрашиваемого лица в ходе допроса могут быть проведены фотографирование, аудио- и (или) видеозапись, киносъемка, материалы которых хранятся при уголовном деле и по окончании предварительного следствия опечатываются. Ход и результаты допроса отражаются в протоколе.

ОЧНАЯ СТАВКА

В соответствии со статьёй 192.

Очная ставка - это допрос двух лиц в присутствии друг друга, каждый из которых был ранее допрошен. Поскольку очная ставка является разновидностью СД, на нее распространяются общие правила проведения СД, предусмотренные ст.164.

Часть 1 статьи 192 устанавливает, что основанием для проведения очной ставки является наличие в показаниях ранее допрошенных лиц существенных противоречий, которые необходимо устранить. Вопрос о том, являются ли выявленные противоречия существенными, решается следователем, производящим расследование. Существенными следует считать такие противоречия в показаниях, которые содержат разноречивые сведения, относящиеся к обстоятельствам, входящим в предмет доказывания по УД, или имеющим значение для правильной оценки доказательств (например, о взаимоотношениях обвиняемого с потерпевшим, свидетелями и т.д.).

Очная ставка может быть проведена между обвиняемыми, подозреваемыми, потерпевшими, свидетелями, а также между обвиняемым и подозреваемым, обвиняемым и потерпевшим, обвиняемым и свидетелем, подозреваемым и потерпевшим, подозреваемым и свидетелем, потерпевшим и свидетелем.

При проведении очной ставки, в которой хотя бы один из допрашиваемых не достиг 14 лет, а по усмотрению следователя - и 18 лет, участвует педагог. Как и при обычном допросе, допускается присутствие законного представителя несовершеннолетнего.

Последовательность допроса лиц, вызванных на очную ставку, устанавливает следователь с учетом конкретных обстоятельств уголовного дела. Им же устанавливается и очередность задаваемых участниками друг другу вопросов. При этом следователь может отклонить заданный вопрос полностью или частично. Следователю необходимо также принять меры, исключающие неконтролируемое общение между допрашиваемыми во время очной ставки, сговор между ними, давление одного из участников на другого.

При проведении очной ставки следователь в соответствии с ч.3 комментируемой статьи может предъявить ее участникам ВД и документы, предложив им дать соответствующие пояснения.

Весь ход очной ставки протоколируется.

ПРЕДЪЯВЛЕНИЕ ДЛЯ ОПОЗНАНИЯ

По уголовно-процессуальному кодексу РСФСР ст.ст.164-166 и по ныне принятому уголовно-процессуальному кодексу РФ ст.193 предъявление для опознания рассматривается в качестве самостоятельного следственного действия, для которого предусмотрена специфическая довольно сложная процедура, чего не было в первых советских УПК. На практике оно рассматривалось как разновидность допроса и именовалось обычно как допрос при опознании. Аналогичный подход к данному следственному действию существует в наши дни и в ряде зарубежных стран.

Суть данного следственного действия заключается в том, что опознающему, в котором может быть свидетель, потерпевший, обвиняемый и подозреваемый, предъявляется какой-либо объект с целью выяснения является ли он тем самым, который опознающий наблюдал при определенных обстоятельствах и о приметах и особенностях которого он дал показания на состоявшемся до опознания допросе.

Закон (ст.193 УПК РФ) говорит: следователь может предъявить для опознания лицо или предмет свидетелю, потерпевшему, подозреваемому или обвиняемому. Для опознания может быть предъявлен и труп. Опознающие предварительно допрашиваются об обстоятельствах, при которых они видели предъявленные для опознания лицо или предмет, а также о приметах и особенностях, по которым они могут его опознать. Не может проводиться повторное опознание лица или предмета тем же опознающим и по тем же признакам. Лицо предъявляется для опознания вместе с другими лицами, по возможности внешне сходными с ним. Общее число лиц, предъявляемых для опознания, должно быть не менее трех. Это правило не распространяется на опознание трупа. Перед началом опознания опознаваемому предлагается занять любое место среди предъявляемых лиц, о чем в протоколе опознания делается соответствующая запись. При невозможности предъявления лица опознание может быть проведено по его фотографии, предъявляемой одновременно с фотографиями других лиц, внешне сходных с опознаваемым лицом. Количество фотографий должно быть не менее трех. Предмет предъявляется для опознания в группе однородных предметов в количестве не менее трех. При невозможности предъявления предмета его опознание проводится в порядке, установленном частью пятой настоящей статьи. Если опознающий указал на одно из предъявленных ему лиц или один из предметов, то опознающему предлагается объяснить, по каким приметам или особенностям он опознал данные лицо или предмет. Наводящие вопросы недопустимы. В целях обеспечения безопасности опознающего предъявление лица для опознания по решению следователя может быть проведено в условиях, исключающих визуальное наблюдение опознающего опознаваемым. В этом случае понятые находятся в месте нахождения опознающего. По окончании опознания составляется протокол. В протоколе указываются условия, результаты опознания и по возможности дословно излагаются объяснения опознающего. Если предъявление лица для опознания проводилось в условиях, исключающих визуальное наблюдение опознаваемым опознающего, то это также отмечается в протоколе.

ОБЫСК И ВЫЕМКА

Обыск - следственное действие, заключающееся в принудительном обследовании помещений, местности и иных объектов, а также отдельных граждан с целью обнаружения и изъятия орудий преступления, предметов и ценностей, добытых преступных путем, а также других предметов и документов, имеющих значение для расследуемого уголовного дела. Кроме того, обыск может быть произведен для обнаружения разыскиваемых лиц и сокрытых трупов. В зависимости от специфики подлежащего обыску объекта, условий его производства, особенностей планирования и тактики поисковых действий различают обыски:

в жилищах и иных помещениях (хозяйственных постройках, на рабочем месте, мест в гостиницах, общежитиях и т. п.);

на открытой местности;

повторный;

"экстренный", проводимый в случаях, не терпящих отлагательства;

одновременный (его называют также "групповым"), представляющий собой тактическую операцию по проведению одновременно по единому плану нескольких самостоятельных обысков с рамках одного уголовного дела;

в помещениях, занимаемых дипломатическими представительствами;

транспортных средств (находящихся на стоянке личных автомобилей, маломерных судов);

личный обыск.

Основное тактическое правило обыска - внезапность. Его выполнение следователем лишает лицо, совершившее преступление, возможности скрыться, позволяет предотвратить сокрытие или уничтожение вещественных доказательств заинтересованными в этом лицами. При сборе информации о месте предстоящего обыска, личности обыскиваемого и выполнении других подготовительных мероприятий необходимо соблюдать предосторожность, чтобы исключить преждевременную огласку проводимых мероприятий. Если имеются основания полагать, что обыскиваемый окажет противодействие или вооруженное сопротивление, то заранее следует предусмотреть мероприятия по предупреждению и пресечению подобных действий. Для успешного производства обыска немаловажное значение имеет правильное определение численности и персонального состава следственной группы. Если обыску подлежат несколько помещений либо большие по площади участки местности или предстоят значительные по объему поисковые действия, в состав группы, помимо следователя, могут быть включены другие следственные или оперативные работники, которым будет поручено производить поисковые действия на определенных участках. Поскольку не исключается, что в ходе обыска обыскиваемые могут попытаться уничтожить либо избавиться от уличающих их предметов (например, выбросить в окно) или каким-либо образом подать сигнал соучастникам преступления о производимом у них обыске, в состав следственной группы включаются оперативные работники милиции, которым поручается наружное наблюдение за помещением, где происходит обыск, а также охрана места обыска. В зависимости от характера подлежащих отысканию и изъятию предметов в состав следственной группы могут быть включены соответствующие специалисты. Если на месте обыска предполагается большой объем технических работ (производство раскопок, вскрытие полов и т. п.), то для этих целей приглашается вспомогательный персонал.

Если на месте обыска предполагается произвести личный обыск не только подозреваемого, но и других находящихся там лиц, в состав следственной группы заблаговременно должны быть включены оперативные работники и понятые обоего пола. В зависимости от конкретных обстоятельств дела в состав следственной группы могут быть включены и иные лица. При подготовке к обыску следователю надлежит проверить комплектность и исправность имеющихся в его распоряжении научно-технических средств. С учетом особенностей места обыска и характера отыскиваемых предметов следователь, помимо имеющихся в следственном чемодане средств криминалистической техники, должен подготовить поисковые приборы и другие приспособления, которые могут понадобиться для поисковых действий. В случае производства по уголовному делу серии одновременных обысков по единому плану (например, у соучастников хищения) необходимо решить вопросы об одновременном начале обысков во всех местах, чтобы не дать возможности одному из соучастников оповестить других лиц о производимом у него обыске. Следователю надлежит также подготовить средства и способы связи для обеспечения оперативного обмена информацией между следственными группами, произвести инструктаж членов этих групп.

Статья 182. Основания и порядок производства обыска

Цель обыска как одного из предусмотренных законом следственных действий, возможного лишь после возбуждения уголовного дела, - сбор и фиксация доказательств, а также отыскание предметов и ценностей, которые могут быть конфискованы по приговору суда. В результате обыска могут быть обнаружены и изъяты лишь овеществленные объекты - орудия преступления, предметы, документы, иные носители информации (компьютерные диски, аудио-, видеозаписи и др.) и ценности. Обыск может проводиться и с целью отыскания разыскиваемых лиц и трупов.

В процессе обыска изымаются предметы, запрещенные к свободному обращению (наркотические, психотропные средства, яды, сильнодействующие вещества, различного вида оружие, боеприпасы, радиоактивные вещества и пр.), даже если об их существовании следователю до обыска известно не было. Представляется, что изъятию подлежат и другие заранее не известные следователю предметы, если в ходе обыска на них обнаружены следы или информация о совершении другого преступления.

Проведение обыска до возбуждения уголовного дела противоречит ч.2 ст.50 Конституции России ("при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона"), ст.75 настоящего Кодекса и влечет признание полученных таким путем доказательств не имеющими юридической силы. Проведение обыска до возбуждения уголовного дела Верховный Суд Российской Федерации также расценивает как нарушение уголовно-процессуального закона, вызывающее потерю доказательственного значения полученных данных (Бюл. ВС РСФСР. - 1989. - N 1. - С.9-10).

Вместе с тем сказанное не означает, что вещественные доказательства не могут быть получены, в том числе изъяты, до возбуждения уголовного дела. Так, Федеральный закон "Об оперативно-розыскной деятельности" (СЗ РФ. - 1995. - N 33. - Ст.3349) в числе оперативно-розыскных мероприятий предусматривает, например, сбор образцов для сравнительного исследования, проверочную закупку, контролируемую поставку и др., в ходе которых могут быть изъяты вещественные доказательства. Они также могут быть изъяты и при административном задержании лица, и при проведении предусмотренной законом процедуры досмотра. При этом важно, чтобы результаты этих действий были задокументированы и правильно отражали суть произведенных действий. В этом случае они могут и служить основанием для принятия решения о возбуждении уголовного дела, и выступать средством доказывания по уже возбужденному уголовному делу. По закону эти документы следует рассматривать не как протоколы с результатами обыска, а как иные документы, содержащие сведения, на основе которых устанавливается наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве предварительного расследования (п.6 ч.2 ст.74 настоящего Кодекса).

Обыск может быть проведен как на основании постановления следователя, не требующего чьей-либо санкции, так и на основании судебного решения. Обыск по постановлению следователя проводится в нежилых помещениях - административных и хозяйственных помещениях (площадях) организаций любой формы собственности, государственных учреждениях. Данная норма отсутствовала в УПК РСФСР. Теперь же она значительно расширила полномочия следователя в процессе расследования порученного ему уголовного дела. Вместе с тем, анализируя ст.183 УПК "Основания производства выемки", следует обратить внимание на некоторые ограничения прав следователя по изъятию документов, составляющих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну. Целью обыска может служить отыскание документов, заведомо отнесенных к данной категории. Кроме того, обыски могут проводиться в государственных учреждениях, работающих с секретными документами, материалами, изделиями. Представляется, что в подобных случаях, хотя закон этого и не оговаривает, по аналогии со ст.183 УПК при вынесении постановления о производстве обыска целесообразно заручиться санкцией прокурора. Сказанное не относится к проведению обыска в случаях, не терпящих отлагательства.

Обыск в жилых помещениях в соответствии с ч.1 ст.165, п.5 ч.2 ст.29 и п.5 ч.2 ст.37 УПК РФ требует судебного решения. В соответствии с п.2 ст.10 Федерального закона "О введении в действие Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации" от 22 ноября 2001 г. до 1 января 2004 г. решение о производстве обыска и (или) выемки в жилище принимает прокурор, руководствуясь требованиями настоящего Кодекса. При этом следователь возбуждает ходатайство, о чем выносит с согласия надзирающего прокурора постановление, которое передает в районный (военный) суд по месту производства предварительного следствия. На его основании судья в срок не позднее 24 часов единолично выносит судебное решение - постановление о производстве обыска (или об отказе в его производстве). В случае несогласия прокурора с ходатайством следователя о производстве обыска в жилом помещении, следователь вправе представить уголовное дело вышестоящему прокурору с письменным изложением своих возражений.

Под жилищем в соответствии с п.10 ст.5 УПК понимается индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и пригодное для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но предназначенное для временного проживания.

По смыслу данной нормы к жилищу не относятся постройки, погреба, амбары, гаражи и другие помещения, отделенные от жилого дома и не используемые для проживания людей. На такой позиции стоит и судебная практика (см. Бюл. Верховного Суда СССР. - 1986. - N 6. - С.5).

Под жилищем понимается не только место жительства, но и место пребывания. Место жительства характеризуется постоянным или преимущественным проживанием, место пребывания - официальным и временным (гостиница, дом отдыха, больница, санаторий, дачный или садовый домик и т.д.).

Статус жилища (постоянного или временного) должен подтверждаться правоустанавливающими документами (договором аренды, найма, субаренды, поднайма, ордером, свидетельством о праве собственности и т.п.).

Не являются жилищем используемые для временного проживания канализационные колодцы, подвальные и чердачные помещения жилых и административных зданий, незаконно возведенные временные строения, помещения на территории баз незаконных вооруженных формирований и пр., т.е. помещения, которые не находятся под охраной действующего жилищного и гражданского законодательства.

Комментируемая статья субъектом, имеющим право принимать решение или инициировать решение о производстве обыска, называет следователя. Однако вынести постановление о производстве обыска или возбудить ходатайство о его производстве может и орган дознания (ст.40 УПК) в процессе выполнения неотложных следственных действий по делам, по которым предварительное следствие обязательно (ч.2 ст.157 УПК), или дознаватель (ст.41 УПК), по делам, отнесенным к его компетенции (ч.3 ст.151 УПК).

Статья 163 УПК предусматривает возможность расследования преступлений следственной группой. В этом случае ходатайство о производстве обыска или выемки в жилище в соответствии с п.7 ч.4 ст.163 и ч.2 ст.29 вправе выносить только руководитель следственной группы.

Для производства обыска (в отличие от выемки) не требуется точного знания ни объекта, подлежащего изъятию, ни места его нахождения. Однако условием принятия решения о производстве обыска является наличие достаточных фактических данных, формирующих предположение о нахождении в определенном месте имеющих значение для дела объектов. Эти данные могут быть получены как следственным путем, так и в результате оперативно-розыскных мероприятий.

Часть 7 комментируемой статьи обязывает лицо, производящее обыск, принимать меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные в ходе обыска обстоятельства частной жизни лица, в помещении которого произведен обыск, его личная или семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц.

Эта конституционная норма воспроизведена в ч.3 ст.161 УПК. Она запрещает предавать огласке сведения о частной жизни участников уголовного судопроизводства без их согласия.

В случае нарушения конституционного права личности на соблюдение порядка сбора, хранения, использования и распространения информации персонального характера заинтересованное лицо вправе обратиться за защитой в судебные органы (см. об этом постановление N 13 Пленума Верховного Суда РФ "О некоторых вопросах, связанных с применением ст.23 и 25 Конституции Российской Федерации" от 24 декабря 1993 г.).

Вместе с тем отдельные сведения о личной жизни обыскиваемого относятся к предмету доказывания по уголовному делу. Так, в соответствии со ст.73 УПК подлежит доказыванию не только событие преступления, но и обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого, смягчающие и отягчающие вину обстоятельства, характер и размер вреда, причиненного преступлением, обстоятельства, которые могут повлечь освобождение от уголовной ответственности, обстоятельства, способствующие совершению преступления.

Поэтому, исследуя находящиеся в обыскиваемом помещении предметы и документы, следователь уже в ходе обыска должен дать им оценку с точки зрения отношения к расследуемому уголовному делу и без необходимости не привлекать к ним внимания участвующих в следственном действии лиц, не включать их в перечень изымаемого. В соответствии со ст.161 УПК он вправе отобрать от участников обыска подписку о неразглашении данных предварительного следствия, предупредив их об уголовной ответственности по ст.310 УК Российской Федерации.

К охраняемым Конституцией сведениям о личной и частной жизни, подлежащих оценке следователем с точки зрения их относимости к предмету доказывания по уголовному делу, следует назвать данные личного, интимного характера, касающиеся обыскиваемого лица и его близких (родственные, дружеские связи, симпатии и антипатии, образ мыслей, мировоззрение, увлечения и творчество, религиозные верования, сведения о состоянии здоровья, составляющие врачебную тайну (см. ст.30, 61 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан), о совершении нотариальных действий и некоторых записях актов гражданского состояния (содержание завещания, акта дарения имущества), тайна усыновления (ст.110 КоБС), личная переписка, сведения об имущественном положении обыскиваемого (наличие вкладов, акций, иных ценных бумаг и т.д.).

Под разглашением сведений следует понимать предание их огласке в устной или письменной форме, в том числе через средства массовой информации.

В производстве обыска обязательное участие принимают не менее двух понятых.

Однако из этого правила в действующем УПК сделано исключение: в труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения, а также в случаях, если проведение следственного действия связано с опасностью для жизни и здоровья людей, обыск может производиться без участия понятых, о чем делается соответствующая запись в протоколе. При его проведении без понятых применяются технические средства фиксации хода и результатов обыска. В случае невозможности использования технических средств об этом делается отметка в протоколе.

Помимо названных лиц, в зависимости от обстоятельств дела и характера обыска, следователь вправе привлечь к участию в нем потерпевшего, свидетеля (если, например, необходимо опознать искомые предметы), специалиста, эксперта, переводчика (ст.168), которые предупреждаются об ответственности, предусмотренной ст.307-308 УК, а также сотрудников органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность (ч.7 ст.164). Их участие обязательно оговаривается в протоколе следственного действия.

Представляется возможным, хотя это прямо законом не оговорено, привлечение к участию в обыске для оказания организационной или технической помощи представителей жилищно-коммунальных служб, местной администрации, общественности. Самостоятельными процессуальными правами они при этом не наделяются.

Для производства обыска в некоторых случаях привлекаются подразделения силовой поддержки, которые используются для подавления физического сопротивления обыскиваемых лиц, вскрытия укрепленных дверей и запоров, охраны участников следственного действия.

В соответствии с приказом Генерального прокурора Российской Федерации "О мерах по усилению прокурорского надзора за законностью производства выемки и обыска" от 30 января 2001 г. N 5 не допускается привлечение сотрудников спецподразделений не в качестве физической защиты, а в целях оказания психологического воздействия на участников процесса. Привлечение указанных сотрудников к обеспечению обыска или выемки возможно лишь в исключительных случаях, когда есть реальная возможность активного, в том числе вооруженного, сопротивления или неповиновения законным требованиям следователя. О каждом таком случае привлечения сотрудников спецподразделений должна быть сделана соответствующая запись в протоколе с указанием индивидуальных идентификационных номеров этих сотрудников.

Эти сотрудники участниками обыска не являются и подписание ими протокола следственного действия не требуется.

Обязательным участником обыска является лицо, в помещении которого проводится обыск, либо совершеннолетние члены его семьи. В соответствии со ст.53 Жилищного кодекса РСФСР к членам семьи нанимателя жилой площади относится супруг нанимателя, их дети и родители. Другие родственники, нетрудоспособные иждивенцы, а в исключительных случаях и иные лица могут быть признаны членами семьи нанимателя, если они проживают совместно с нанимателем и ведут с ним общее хозяйство. На практике в уголовно-процессуальной деятельности членами семьи признаются родственники лица, у которого производится обыск, родственники его близких, совместно проживающие в обыскиваемом помещении. Этим лицам перед началом следственного действия предъявляется постановление (судебное решение) о производстве обыска, предлагается добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы, а после завершения обыска вручается копия протокола данного следственного действия.

В соответствии с п.11 комментируемой статьи при обыске вправе присутствовать защитник, а также адвокат того лица, в помещении которого производится обыск. Учитывая специфичность данного следственного действия, характеризующегося прежде всего внезапностью, участие защитника или адвоката возможно тогда, когда об этом ходатайствуют обыскиваемые лица, и при условии, что от этого обыск не утратит своей внезапности (например, защитник приглашается по телефону непосредственно из помещения, где уже собраны другие участники). Следует иметь в виду, что в данном случае защитник не вправе требовать отсрочки начала следственного действия для конфиденциального свидания наедине с подзащитным, как перед началом допроса (ч.4 ст.47 КПК). Роль защитника и адвоката в процессе обыска ограничивается правом делать заявления и замечания, подлежащие занесению в протокол следственного действия. Следователь даже вправе запретить присутствующим лицам общаться друг с другом и покидать место производства обыска до его окончания. Более того, если со стороны защитника или адвоката будут предприняты попытки уничтожить или спрятать предметы или документы, подлежащие изъятию, об этом делается отметка в протоколе с указанием принятых мер, в числе которых предусмотрен и личный обыск без судебного решения.

При производстве обыска составляется протокол в соответствии с требованиями ст.166-167 настоящего Кодекса.

В соответствии с ч.10 ст.182 изъятые при обыске (как и при выемке) предметы и документы в случае необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями понятых.

В дальнейшем упакованные предметы вскрываются и осматриваются обязательно в присутствии понятых (желательно тех же, что присутствовали при обыске), после чего приобщаются к делу, направляются на экспертизу, уничтожаются или возвращаются их владельцу.

В некоторых случаях во время обыска или выемки изымается информация в электронном виде, содержащаяся на магнитных носителях, используемых в работе ЭВМ. Изъятие этой информации возможно в двух вариантах: 1) изымается сам магнитный носитель (жесткий диск, или винчестер, гибкие магнитные диски (дискеты), компактные оптические, оптико-магнитные диски и иные съемные накопители); 2) изымается лишь относящаяся к делу (если ее возможно вычленить) информация. Изъятие такой информации может сопровождаться ее электронным копированием либо распечаткой на бумажных носителях. В любом случае эти действия фиксируются в протоколе, изымаемый магнитный носитель необходимо опечатать, а распечатанную на бумажном носителе информацию - заверить подписями понятых и следователя, печатью следователя или организации, где произведен обыск (выемка).

Обыск, равно как и выемка, в отношении лиц, обладающих правом дипломатической неприкосновенности, согласно ч.2 ст.3 производится лишь по их просьбе или с их согласия. Согласие на производство этих действий испрашивается через Министерство иностранных дел Российской Федерации. Аналогичное правило распространяется на обыск и выемку в дипломатических представительствах.

Под категорию помещений, относящихся к дипломатическим представительствам, подпадают объекты, перечисленные в Положении о дипломатических и консульских представительствах иностранных государств на территории Союза Советских Социалистических Республик (Ведомости Верховного Совета СССР. - 1966. - N 22. - Ст.387). Действие этого Положения подтверждено постановлением Верховного Совета РСФСР N 2014-1 от 12 декабря 1991 г. (Ведомости Верховного Совета РСФСР. - 1991. - N 5. Ст.1798). К их числу отнесены помещения, занимаемые дипломатическим представительством (посольством, миссией); резиденция главы дипломатического представительства; жилые помещения дипломатического персонала (советников, торговых представителей, военных, военно-морских и военно-воздушных атташе, первых, вторых и третьих секретарей и др.).

В Положении специально оговорено, что все перечисленные выше помещения и находящееся в нем имущество, а также средства передвижения представительства пользуются иммунитетом от всех принудительных действий, в том числе обыска, выемки, ареста. Архивы, документы и официальная переписка дипломатического и консульского представительств неприкосновенны.

Помещения, занимаемые консульским представительством, а равно резиденция главы консульского представительства пользуются неприкосновенностью на основе взаимности. Доступ в помещения консульского представительства или производство в них каких-либо принудительных действий могут иметь место лишь по просьбе или с согласия главы консульского представительства или главы дипломатического представительства данного иностранного государства.

Повторный обыск проводится на общих основаниях.

Статья 183. Основания и порядок производства выемки

Выемка во многом сходна с обыском. Как и обыск, это следственное действие направлено на изъятие у граждан, а также различных предприятий, учреждений и организаций предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела. Однако в отличие от обыска выемка производится всегда в отношении конкретных, индивидуально определенных предметов и документов, и в случае, когда точно известно, где и у кого они находятся. При выемке нет необходимости производить поисковые действия, а следовательно, в меньшей степени по сравнению с обыском затрагиваются права и интересы граждан при ее проведении. В силу этого постановление следователя о производстве выемки подлежит санкционированию прокурором лишь в случаях изъятия почтово-телеграфной корреспонденции, а также предметов и документов, содержащих сведения, являющиеся государственной тайной. При выемке почтово-телеграфной корреспонденции в качестве понятых для участия в ее осмотре могут быть приглашены лишь работники учреждений связи. При выемке у гражданина предметов или документов, относящихся к интимной стороне его жизни, предпочтительно приглашение понятых того же пола. В тех случаях, когда выемка сопряжена с отбором предметов, документов из массы однородных объектов, для участия в ней целесообразно привлечь соответствующего специалиста (например, бухгалтера при выемке из бухгалтерии предприятия документов). Если подлежащие выемке предметы или документы под тем или иным предлогом не выдаются следователю, он вправе осуществить выемку принудительно. В случаях, когда эти предметы и документы скрываются заинтересованными лицами, вместо выемки производится обыск.

Выемка проводится тогда, когда следователю известны подлежащие выемке предметы и где они находятся или должны находиться в соответствии с установленным порядком хранения (бухгалтерские документы - в бухгалтерии, трудовые книжки - в кадровом аппарате и т.д.).

Выемка, так же как и обыск, проводится по постановлению следователя или на основании судебного решения.

Судебное решение в соответствии с п.5 и 7 ч.2 ст.29 необходимо в том случае, если выемка производится в жилище, а также если изымаются предметы и документы, содержащие информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях. В соответствии с п.2-3 ст.10 Федерального закона "О введении в действие Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации" от 22 ноября 2001 г. выемка в жилище и выемка предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях, до 1 января 2004 г. производятся с санкции прокурора, который при этом руководствуется требованиями настоящего Кодекса.

В отличие от ч.2 ст.167 УПК РСФСР законодатель предусмотрел особый порядок выемки не только документов, содержащих государственную тайну, но и документов, содержащих иную тайну, охраняемую федеральным законом. Выемка предметов и документов, составляющих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, производится по постановлению следователя с санкции прокурора.

Это конституционное требование, основанное на международных нормах, воспринято Федеральным законом "Об информации, информатизации и защите информации" от 20 февраля 1995 г. N 24-ФЗ (СЗ РФ. - 1995. - N 8. Ст.609), новым уголовно-процессуальным законодательством, которое ограничило право государства беспрепятственно вторгаться в личную жизнь и предпринимательскую деятельность граждан.

Выемка документов, содержащих сведения, отнесенные к отдельным видам тайны (почтово-телеграфная корреспонденция, информация о счетах и вкладах) требует судебного решения, к остальным - санкции прокурора.

Отнесение сведений к государственной тайне осуществляется руководителями органов государственной власти в соответствии с Перечнем должностных лиц, наделенных полномочиями по отнесению сведений к государственной тайне, утверждаемым Президентом Российской Федерации. Указанные лица несут персональную ответственность за принятые ими решения о целесообразности отнесения конкретных сведений к государственной тайне.

Статья 7 Федерального закона "О государственной тайне" приводит обширный перечень сведений открытой информации, которые не могут быть засекречены.

Федеральное законодательство об информации (Федеральный закон "Об информации, информатизации и защите информации") помимо государственной тайны вводит понятие конфиденциальной информации, то есть документированных сведений, доступ к которым ограничен в соответствии с законом государством или собственником информации. Ее истребование с целью последующего использования в доказывании предполагает соблюдение соответствующих требований.

Целями защиты конфиденциальной информации являются: предотвращение утечки, хищения, утраты, искажения, подделки информации; предотвращение угроз безопасности личности, общества, государства. Персональные данные по закону относятся к категории конфиденциальной информации. Поэтому деятельность негосударственных организаций и частных лиц, связанная с обработкой и предоставлением пользователям персональных данных, подлежит обязательному государственному лицензированию.

Защите подлежит любая документированная информация, неправомерное обращение с которой может нанести ущерб ее собственнику, владельцу, пользователю и иному лицу.

Видами конфиденциальной информации являются служебная, коммерческая, врачебная, семейная, личная, а также профессиональная тайна (судебная, адвокатская, депутатская, медицинская, нотариальная). Перечень конфиденциальных сведений содержится в Указе Президента Российской Федерации от 6 марта 1997 г. N 188 "Об утверждении перечня сведений конфиденциального характера" (СЗ РФ. - 1997. - N 10. Ст.1127.)

Понятия "коммерческая" и "служебная" тайны определены в ст.139 ГК, согласно которой информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.

Сведения, которые не могут составлять служебную или коммерческую тайну, определяются законом и иными правовыми актами. Этот обширный перечень содержится в постановлении Правительства РСФСР "О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну" от 5 декабря 1991 г.

К профессиональным тайнам, обеспечивающим неприкосновенность частной жизни, защиту государственных и общественных интересов, относится охраняемая уголовно-процессуальным и уголовным законодательством судебная, адвокатская тайна, тайна, доверенная священнослужителю на исповеди, депутатская (ст.56 УПК), тайна следствия (ст.310 УК). К этому перечню относится также медицинская тайна, тайна нотариальных действий и некоторых записей актов гражданского состояния.

Закон гарантирует гражданину конфиденциальность сведений, составляющих врачебную тайну - ст.30, 31, 61 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан (Ведомости съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. - 1993. - N 33. Ст.1318), т.е. сведений о факте обращения за медицинской помощью, о состоянии здоровья, диагнозе и иных сведений, полученных при обследовании и лечении гражданина, информации, содержащейся в его медицинских документах. Предоставление этой информации возможно по запросу органов дознания и следствия, прокурора и суда в связи с проведением расследования или судебным разбирательством (ст.61).

Работники нотариальных контор обязаны хранить в тайне сведения о личной жизни граждан (содержании завещания, акта дарения имущества и т.п.). Не допускается разглашение самого факта обращения гражданина к нотариусу. Выдача справок о нотариальных действиях и документов допустимы лишь по требованию судьи, прокуратуры, органов следствия в связи с находящимися в их производстве уголовными и гражданскими делами и в установленном законом порядке. До возбуждения уголовного дела такие запросы недопустимы.

Существует тайна усыновления (ст.139 Семейного кодекса // СЗ РФ. 1996. - N 1. - Ст.16), за разглашение которой предусмотрена уголовная ответственность.

К личной тайне относятся сведения, распространение которых регулируется нормами нравственности.

Вся указанная информация может находиться как в государственной, так и в частной собственности. И собственник (государство или частное лицо) определяет порядок ее предоставления. Например, информация о судимости, о регистрации по месту жительства и т.п. (относится к категории персональной) предоставляется на основе подзаконных и ведомственных нормативных правовых актов (если иное не предусмотрено законом: сведения, составляющие банковскую тайну, выдаются лишь с согласия прокурора).

Однако от предоставления информации в устном или письменном виде, относящейся к сведениям ограниченного доступа, следует отличать выемку документов, содержащих такие сведения.

В процессе выемки (в отличие от запроса) из владения собственника изымается документированная информация (документ), т.е. зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать. А в этом случае, если документ содержит сведения, которые можно отнести к той или иной разновидности информации ограниченного доступа (государственной тайне или конфиденциальной информации), на производство выемки необходимо получить санкцию прокурора.

К такого вида документам относится не только официальная документация, в том числе история болезни, другие медицинские документы, но и, безусловно, нотариально заверенные письменные волеизъявления (завещания, доверенности и пр.), иные личные записи или служебные записи лиц, информация о деятельности которых находится под защитой закона.

Не требуется санкции прокурора на получение документов, содержащих личную (конфиденциальную) информацию, от собственника, если она не затрагивает интересы третьих лиц.

В случае, когда к участию в производстве выемки документов, составляющих государственную тайну, допущен защитник, он знакомится с этими документами без проведения проверочных мероприятий, предусмотренных Федеральным законом "О государственной тайне", но у него отбирается соответствующая подписка.

Выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, производится исключительно на основании судебного решения.

Информация об операциях и счетах юридических лиц в соответствии со ст.26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" (СЗ РФ. 1996. - N 6. - Ст.492) также составляет банковскую тайну и охраняется законодательством. Документы, содержащие такие сведения, носят конфиденциальный характер. Поэтому для их выемки требуется санкция прокурора.

Согласно действующему законодательству банками именуются юридические лица, действующие на основании лицензии Банка России, которые для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности имеют право осуществлять банковские операции. Иные кредитные организации - это действующие на основе лицензии юридические лица, осуществляющие отдельные виды банковской деятельности.

При этом следует иметь в виду, что документы с информацией о счетах и вкладах граждан, юридических лиц могут храниться не только в банках и иных кредитных организациях, но и находиться во владении различного рода организаций, а также физических лиц. Несоблюдение установленного порядка выемки подобного рода документов может повлечь за собой не только обоснованный отказ следователю в их выдаче, но и признание полученных с нарушением закона доказательств ничтожными.

Выемка - следственное действие принудительное. Если точно известно, где находятся подлежащие выемке предметы (документы), они изымаются без согласия их владельца. Однако если эти предметы по какой-либо причине отсутствуют или укрываются, вместо выемки может быть произведен обыск. В случаях, не терпящих отлагательства, - без судебного решения.

ОСМОТР И ОСВИДЕТЕЛЬСТВОВАНИЕ

В настоящее время под следственным осмотром понимают следственное действие, состоящее в непосредственном восприятии и изучении следователем любых объектов в целях исследования обстоятельств деяния, обнаружения, фиксации и изъятия предметов, документов, веществ и следов, которые имеют или могут иметь значение для раскрытия преступления и расследования уголовного дела. Имея некоторое сходство с другими следственными действиями, например со следственным экспериментом, экспертизой, обыском, он в то же время принципиально отличается от них как по своей процессуальной природе, так и по тактике проведения.

Сущность осмотра заключается в том, что следователь непосредственно сам убеждается в существовании и характере фактов, имеющих доказательное значение. При проведении следственного осмотра применяются различные методы познания. Осмотр – это не только наблюдение, но и производство различных измерений и вычислений, и сравнение наблюдаемых объектов как между собой, так и с другими объектами и явлениями, экспериментирование с исследуемыми объектами, и наконец, описание и запечатление иными методами всего того, что обнаружили и выявили следователь и иные участники осмотра. В процессе осмотра чувственное (эмпирическое) познание следователем объектов и явлений материального мира сочетается с логическим мышлением, с анализом и оценкой осматриваемого.

Значение следственного осмотра в процессе расследования очень велико. Путем следственного осмотра обнаруживается и исследуется значительная часть важнейших следов преступления и преступника, и иных вещественных доказательств. Результаты осмотра, особенно такого его вида, как осмотр места происшествия, позволяют следователю правильно определить направление расследования, составить представление о механизме расследуемого события и личности преступника. От качества проведенного следственного осмотра во многих случаях вообще зависит успех расследования.

Уголовно-процессуальный закон, являющейся правовой основой следственной тактики, в качестве главных процессуально значимых целей этого следственного действия, относящихся к любому его виду, называют следующие:

обнаружение следов преступления и других вещественных доказательств;

выяснение обстановки происшествия;

уяснение иных обстоятельств, имеющих значение для дела

Таким образом, определяя в целом задачи следственного осмотра, можно сказать, что они заключаются в собирании и исследовании доказательств. На базе собранных в процессе осмотра доказательств следователь выдвигает версию о характере расследуемого события и его участниках, о месте нахождения преступника, похищенного имущества и других объектов, имеющих доказательственное значение, о последствиях преступления и прочее. Кроме того, следственный осмотр должен преследовать цель установления таких обстоятельств, которые способствовали совершению преступления. К сожалению, следователи зачастую еще пренебрегают возможностями следственного осмотра для установления обстоятельств, способствующих совершению преступления. А эти возможности существуют практически при проведении любого вида следственного осмотра. Например, при осмотре места квартирной кражи реально выяснение таких вопросов, как: не являлись ли конструктивные недостатки дверной коробки и ее крепления обстоятельствами, способствовавшими проникновению преступника в помещение; при осмотре документа можно установить, не способствовало ли расследуемому хищению или другому должностному преступлению отсутствие нумерации на осматриваемом документе, относящемся к документации строгой отчетности и т.п..

Существуют следующие виды следственного осмотра:

осмотр места происшествия;

наружный осмотр трупа на месте его обнаружения;

осмотр предметов;

осмотр документов;

осмотр животных;

осмотр местности и помещений, не являющихся местом происшествия.

Особым видом следственного осмотра является освидетельствование, т.е. осмотр человека.

Каждый из перечисленных видов имеет свои специфические особенности, определяющие тактику его проведения. Однако существует ряд положений процессуального и тактического характера, общих для всех видов следственного осмотра и равно применяемых при производстве следственного осмотра любого вида.

Процессуальный порядок производства следственного осмотра и освидетельствования предусмотрен ст. 176-180 УПК РФ. В соответствии с законом следственный осмотр всегда производится следователем лично и в присутствии понятых. Следователь – ответственный распорядитель, руководитель и основной исполнитель всех производимых в процессе осмотра действий; он ответственен за всестороннее, полное и объективное проведение осмотра, за точное выполнение предписаний закона. Следователи практикуют проведение осмотров мест происшествия при участии оперативных работников, других сотрудников милиции. Прибыв на место происшествия раньше следователя, последние принимают меры к охране и оцеплению места происшествия, не нарушая обстановку и расположения предметов. Не ожидая прибытия следователя, работники милиции принимают меры к оказанию помощи пострадавшим, преследованию преступников по горячим следам, выяснению личности потерпевшего, установлению очевидцев преступления и т.п. Подбор понятых осуществляется на общих основаниях. Исключение составляет осмотр почтово-телеграфной корреспонденции, при проведении которого понятые подбираются из числа работников почтово-телеграфного учреждения.

Следователь в праве привлечь к участию в осмотре обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего, свидетеля. Вопрос об участии в осмотре обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего или свидетеля решается в зависимости от того, будет ли способствовать участие этих лиц успешному отысканию следов преступления, предметов или документов, а также более точному установлению обстановки на месте происшествия. Обвиняемый, подозреваемый, потерпевший вправе ходатайствовать о допуске к участию в осмотре.

В необходимых случаях для участия в производстве осмотра следователь может привлечь соответствующего специалиста – криминалиста, медика, инженера той или иной специальности, товароведа и т.п. Для осмотра трупа обязательно приглашаются судебно-медицинский эксперт, а при возможности его участковый врач.

Специалист – участник осмотра помогает следователю в обнаружении, фиксации, изъятии и сохранении доказательств, в фиксации результатов осмотра и их оценке, консультирует следователя по вопросам, требующих специальных познаний. Он не является экспертом в процессуальном смысле слова и никакого заключения не дает.

Осмотры всех обнаруженных объектов следователь производит, как правило, по месту их обнаружения и только в случаях, когда для осмотра требуется продолжительное время и специальная аппаратура, инструменты или материалы либо особые условия по месту производства следствия. Ход и результаты осмотра должны быть зафиксированы в протоколе. В протоколе осмотра все действия следователя, все обнаруженное описывается в той последовательности, в какой производился осмотр, и в том виде, в каком обнаруженное наблюдалось в момент осмотра. Сущность данного положения заключается в том, чтобы в материалах дела были отражены все мельчайшие детали, связанные с обстоятельствами, которые помогут при необходимости наиболее точно воссоздать (мысленно или реально) осмотренный ранее объект, понять изменения, внесенные в него в результате совершения преступления или возникшие в связи с ним, а также объективно оценить качество проведения осмотра следователем.

Необходимо обратить внимание на два момента, связанные с составлением следователем протокола осмотра. Во-первых, нередко следователю приходится осматривать предметы, с которыми ему ранее не доводилось встречаться, ни происхождение, ни функциональное значение, ни наименование которых ему доподлинно не известны. В таких случаях следователь, не пытаясь определить, что это за предметы, должен ограничиться максимально тщательным описанием и изъятием. В последствии необходимо назначить экспертизу для установления того, что это за предмет и каково его функциональное назначение и область применения, либо при отсутствии надобности в экспертных исследованиях, привлечь к его повторному осмотру соответствующего специалиста. Во-вторых, ни какие предположения, версии, оценочные выводы следователя о сущности происшедшего события, в связи с которым производился осмотр, механизма и обстоятельства его совершения, в протоколе осмотра отражаться не должны. Протокол фиксирует действия следователя и выявленные факты и только факты (обнаруженные объекты и изменения, значимые для расследования).

В соответствии со статьёй 179 “Освидетельствование”

Освидетельствование - следственное действие, проводимое по постановлению следователя в ходе расследования уголовного дела и состоящее в осмотре тела человека с целью обнаружения доказательств или с целью проверки ранее полученных доказательств.

Освидетельствование проводится только по возбужденному уголовному делу. Это требование закона сохраняет свое значение и в тех случаях, когда освидетельствование по времени совпадает с осмотром места происшествия или проводится как неотложное следственное действие.

Цель освидетельствования определяется как обнаружение, т.е. поиск, доказательств в виде:

- особых примет;

- следов преступления;

- телесных повреждений;

- состояния опьянения;

- свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела.

Особые приметы - знаки, имеющие искусственное или естественное происхождение, отличающиеся по своему внешнему виду ярко выраженной индивидуальностью и присущие только данному лицу.

Телесное повреждение - видимое изменение на теле человека, возникшее в результате внешнего воздействия и причинившее страдание либо в момент нанесения повреждения, либо после него. Освидетельствование - внешний осмотр, оно не заменяет экспертизы, и оно не может обнаружить повреждений тканей человека, не имеющих видимых признаков. В таких случаях необходима судебно-медицинская экспертиза.

Состояние опьянения является результатом употребления спиртных напитков или наркотиков, одурманивающих средств. Все виды опьянения приводят к изменениям психического состояния человека, его внешнего вида, речи, движений и могут обнаруживаться освидетельствованием. Юридически значимым явлением могут быть степени опьянения. Степень алкогольного и неалкогольного опьянения устанавливается медицинским контролем с применением соответствующих приборов. Освидетельствование с целью определения степеней опьянения целесообразно проводить с участием медицинских специалистов.

Для применения принудительного лечения хронических алкоголиков, наркоманов (п."г" ч.1 ст.97 УК РФ) необходимо заключение медицинской комиссии. Это заключение приравнивается к освидетельствованию с участием врачей и является достаточным основанием для принятия решения о принудительном лечении. При неясности заключения врачей назначается судебно-психиатрическая экспертиза (см. Бюллетень Верховного Суда РСФСР. - 1977. - N 6. - С.9).

Освидетельствование применяется только к подозреваемому, обвиняемому, потерпевшему, свидетелю. Это означает обязательность определения правового положения названных лиц еще до начала освидетельствования.

Обязательность освидетельствования свидетеля имеет особенности. Они связаны с необходимостью получить согласие свидетеля на участие в этом следственном действии. Свидетелю разъясняются необходимость осмотра, порядок его проведения. Согласие свидетеля должно быть письменным. Оно может иметь вид отдельного документа или вид расписки на постановлении о назначении освидетельствования. Категорический отказ свидетеля признается достаточным основанием прекращения освидетельствования. Но, если имеются сомнения в достоверности показаний свидетеля, осмотр его тела производится в общем порядке, т.е. без получения согласия. Но нужные в данном случае разъяснения свидетелю даются. В любом случае свидетель предупреждается об ответственности за отказ от дачи показаний и за заведомо ложные показания.

Освидетельствование назначается постановлением следователя. Оно должно обосновываться доказательствами. Их оценка и содержание составляют мотивировочную часть постановления. Постановление обязательно для всех освидетельствуемых лиц. При нежелании добровольно подчиниться освидетельствованию оно проводится принудительно.

Освидетельствование проводит следователь в присутствии понятых. Участвуют, по приглашению следователя, врач и другие специалисты, а также лица, осуществляющие надзор и контроль за действиями следователя прокурор, начальник следственного отдела. Об освидетельствовании возможно ходатайство защиты. В этом случае в освидетельствовании вправе участвовать защитник. Защитник также может участвовать в освидетельствовании, если осмотру подвергается подозреваемый или обвиняемый. Подозреваемый и обвиняемый допускаются к участию в освидетельствовании другого лица с разрешения следователя, если с их стороны последовало соответствующее ходатайство, удовлетворенное следователем. В необходимых случаях в освидетельствовании участвует переводчик.

Освидетельствование начинается оглашением постановления о его производстве, после чего производится осмотр.

Следователь, а также другие лица, участвующие в освидетельствовании, не проводят его, если требуется обнажение тела человека другого пола. Освидетельствование в таких случаях проводит врач. На него "правило одного пола" не распространяется. Понятые и специалисты должны быть того же пола, что и освидетельствуемый. Протокол освидетельствования составляет следователь - полученные сведения заносятся в протокол со слов врача.

В ходе освидетельствования применяется необходимая техника. Решение о применении техники принимает следователь. Фотографирование, видеозапись, киносъемка во всех случаях, когда происходит обнажение тела, производится с согласия освидетельствуемого. Согласие должно быть письменным. Оно испрашивается до начала освидетельствования и может иметь вид собственноручной записи на постановлении об освидетельствовании. Согласие может быть устным, но в этом случае оно заносится в протокол освидетельствования.

Освидетельствование - сложное следственное действие. Оно требует тщательной подготовки: принятия решения об освидетельствовании и о применении или неприменении технических средств; определения места и времени проведения освидетельствования; подбора и вызова специалистов, врача; заблаговременного проведения разъяснительных действий и составления необходимых в этих случаях процессуальных документов; обдумывание порядка и последовательности действий при производстве осмотра.

ПРОВЕРКА ПОКАЗАНИЙ НА МЕСТЕ

В соответствии со статьёй 194 “Проверка показаний на месте” фактически представляет собой совокупность ряда следственных действий, сохраняя при этом самостоятельность. Здесь есть элементы допроса, осмотра, предъявления для опознания и следственного эксперимента. Исходя из конкретной ситуации, соотношение элементов названных составляющих может изменяться, но неизменными должны оставаться следующие условия:

а) проверке подвергаются показания, полученные от свидетеля, потерпевшего, обвиняемого или подозреваемого;

б) проверяются показания, полученные в ходе расследования данного дела;

в) в рамках одного следственного действия проверяются показания только одного лица;

г) проверка производится на месте, связанном с исследуемым событием;

д) фиксация хода и результатов осуществляется в протоколе, составленном в соответствии со ст.166 и 167 УПК РФ.

Цель данного следственного действия не только проверить правдивость предварительно полученных показаний, но и их уточнение, а также установление новых значимых для расследования обстоятельств дела. Новыми следует считать, как те, которые совершенно неизвестны, так и те, уточнение которых может привести к их качественному изменению.

В ходе проверки ранее допрошенное лицо, давая показания, демонстрируя определенные действия и указывая на предметы, документы и следы, воспроизводит тем самым на месте проведения следственного действия обстановку и обстоятельства исследуемого события.

Местом, связанным с исследуемым событием, не обязательно является место совершения преступления. Это в равной мере может быть любое другое место, где происходили описанные в проверяемых показаниях события.

В части 4 комментируемой статьи сказано, что проверка начинается с предложения лицу указать место, где его показания будут проверяться. Однако этому должны предшествовать действия, направленные на определение круга участников следственного действия, необходимость и возможность применения технических средств и т.д. Кроме того, начинается оформление протокола с учетом процессуального статуса лиц, показания которых проверяются.

Особенностью данного следственного действия является то, что целесообразность его проведения определяется желанием допрошенного лица участвовать в проверке его показаний. Инициатива принадлежит такому лицу и в дальнейшем. Закон (ч.2 комментируемой статьи) запрещает задавать наводящие вопросы и всякое постороннее вмешательство в ход проверки. Недопустимо, например, советовать допрашиваемому избрать более удобный для участников путь к месту проверки. Однако не являются вмешательством указание следователя, адресованное специалисту или другим участникам, а также уточняющие вопросы лицу, чьи показания проверяются.

Запрет на одновременную проверку показаний нескольких лиц объясняется тем, что в этом случае показания каждого из ее участников могут повлиять на показания другого. Кроме того, раздельная проверка позволяет выявить противоречия в показаниях нескольких лиц.

Закон не требует для каждой проверки показаний привлечения новых понятых. Тем не менее, это небесполезно сделать, если на одном месте проверке подвергаются показания нескольких лиц, ведь иначе понятые могут перепутать обстоятельства, при которых они присутствовали.

Часть 4 комментируемой статьи предусматривает также, что после свободного рассказа и демонстрации рассказа лицу, показания которого проверяются, могут быть заданы вопросы. Такие вопросы вправе задавать не только следователь, но и другие участвующие при производстве следственного действия лица.

СЛЕДСТВЕННЫЙ ЭКСПЕРИМЕНТ

В процессе расследования преступления важное место принадлежит экспериментальному методу работы с доказательствами, получившему свое выражение в таком следственном действии, как следственный эксперимент, где опыт составляет основное содержание действий следователя.

На основании статьи 181, “Следственный эксперимент”.

Содержанием следственного эксперимента является проверка опытным путем или в ходе испытаний доказательств, вызвавших сомнения в их достоверности, в условиях, максимально приближенных к расследуемому событию.

Максимальное приближение к событию выражается в проведении эксперимента в месте исследуемого события, в то время года и в то время суток, когда оно совершилось, при адекватной погоде и освещении, в привлечении к проведению испытаний лиц, сходных по возрасту, одежде, телосложению с теми, что предположительно действовали в реальности, в применении тех же или похожих предметов, в имитации перемещений, описанных в материалах дела, в действиях по наблюдению за созданием макетов изделий, примененных в преступных целях, в проверке возможностей воспринимать события и возможности самого наступления или существования события.

Максимальная приближенность к событию имеет ограничения. Нельзя проводить эксперимент, угрожающий жизни людей или оскорбляющий их честь и достоинство.

Решение об эксперименте принимает следователь. Вынесения постановления не требуется. Основанием для проведения экспериментальной проверки является личная инициатива следователя, возникшая под воздействием сомнений в достоверности доказательств. Эксперимент может проводится по ходатайству участников процесса или по указанию прокурора.

При проведении эксперимента могут присутствовать, выполняя свои обязанности надзора и контроля, прокурор и начальник следственного отдела. В эксперименте возможно участие специалистов, свидетелей, потерпевших. Свидетель и потерпевший предупреждаются об ответственности за отказ от дачи показаний и за ложные показания. Следователь вправе привлечь к эксперименту обвиняемого, подозреваемого. Если имеется несколько обвиняемых, то каждый из них участвует в эксперименте поочередно. Совместное участие обвиняемых в эксперименте не допускается. Участие обвиняемых предполагает и участие защитника. Защитник присутствует и тогда, когда эксперимент проводится по его ходатайству, ходатайству обвиняемого или подозреваемого. Если в эксперименте принимает участие лицо, не владеющее языком судопроизводства, то в состав участников исследования включается переводчик.

При проведении эксперимента могут применяться криминалистическая техника, видеосъемка, киносъемка, звукозаписывающая аппаратура, приборы измерения времени, расстояний, технические средства, определяемые характером эксперимента.

Следственный эксперимент - сложное следственное действие. Его надо готовить заранее. На подготовительном этапе требуется определить состав участников эксперимента, подобрать членов группы испытателей, если это требуется, установить набор технических средств, необходимых для опытных проверок и их фиксации, провести консультации со специалистами, составить план проведения эксперимента. В нем следует предусмотреть последовательность проведения испытаний, частоту их повторения, функции участников эксперимента, применение техники и другие организационные вопросы, в том числе и вопросы охраны места проводимых испытаний. Накануне исследования полезно побывать на месте его проведения. В целях уточнения обстановки и содержания проверяемых событий возможны повторные допросы свидетелей и других лиц.

Непосредственное проведение следственного эксперимента начинается проверкой явки всех лиц, вызванных следователем. Затем следователь предупреждает свидетелей, потерпевших, если они участвуют в исследовании, об ответственности за отказ от дачи показаний или за дачу ложных показаний. Эксперимент производится в присутствии понятых. Их число может быть более двух. Понятым разъясняются их задачи, после чего их располагают в узлах проведения эксперимента. В том случае, когда в эксперименте участвуют лица, приглашенные для производства опытных действий, им объясняются их задачи. Необходимые разъяснения даются специалистам.

Осуществление эксперимента заключается в неоднократном повторении опытных действий и в фиксации результатов каждого повторения. Результативность эксперимента и его доказательственное значение повышается, если все исследовательские действия сопровождаются видео - и звукозаписью. Понятые и другие лица, участвующие в эксперименте, должны убедиться в том, что опытные действия проведены, и в том, что они дали результаты. В ходе эксперимента возможны различные сбои и неудачи, затруднившие или исключившие проведение опытных действий. Причины таких явлений объясняются присутствующим и отражаются в протоколе. Не исключены конфликтные ситуации - отказ обвиняемого или подозреваемого в продолжении эксперимента. Закон не предусматривает принудительного участия этих лиц в опытных исследованиях. Но отказ обвиняемого или подозреваемого от продолжения эксперимента не означает, что он должен быть прекращен. Эксперимент проверяет ранее полученные сведения, а не только возникшие в ходе его проведения.

Доказательственное значение следственного эксперимента зависит от степени его приближения к реальным событиям. Степени приближения могут быть различными. Они зависят от обстоятельств, сопровождавших проверяемое событие, содержания события и целей эксперимента, определенных ст.181. Поэтому важна классификация экспериментов. Она поможет оценить степень приближения к реальности и окажет содействие в организации эксперимента, что имеет существенное правовое значение, поскольку неудовлетворительная организация проведения опытных действий может привести к признанию полученного доказательства недопустимым. Критерии классификации - цели экспериментирования, указанные в ст.181. В соответствии с ними существуют следующие виды экспериментов: эксперимент по проверке восприятия фактов; эксперимент по проверке возможностей совершения определенных действий; эксперимент по проверке вероятности наступления событий; эксперимент по проверке последовательности событий; эксперимент по проверке механизма образования следов.

- Эксперимент по проверке восприятие фактов. Восприятие - сложный процесс приема информации, на основе которой формируются представления человека о внешнем мире. Восприятие связано с ощущениями, что особенно значимо для экспериментальной проверки сведений, включенных в уголовное дело. Ощущения поступают к человеку через органы чувств и имеют устоявшуюся классификацию - осязательные, зрительные, слуховые, вибрационные, температурные, обонятельные, вкусовые, болевые, ощущения размера, протяженности, ускорения, замедления, равновесия и ряд других. В следственных экспериментах чаще всего проверяется возможность зрительного или слухового наблюдения за событиями, определения цвета, звука, размера и протяженности поверхностей, скорости и ее изменений и ряд других.

- Эксперимент по проверке возможностей совершения определенных действий. Определенные действия представлены отдельным активным поступком человека или несколькими поступками, между собой связанными. В процессе эксперимента могут исследоваться условия преодоления определенного расстояния за определенное время, пребывания в данном месте, скорость реагирования на внезапные изменения обстоятельств, совершение или несовершение операций, предписанных инструкцией, и последствий совершения или несовершения операций, наличие или отсутствие в поступке профессиональных навыков и т.п.

- Эксперимент по проверке возможностей наступления события. Отличие события от действий, поступков, деятельности как системы поступков и действий носит правовой характер (в изучаемом виде отношений). Событие - юридический факт, его наличие определяет возникновение уголовно-процессуальных отношений, если событие есть преступление; отсутствие преступного события означает отсутствие поводов к возникновению уголовно-процессуальных отношений. В событии проявляются действия, поступки, их последовательность, результат и субъективная сторона деяния - умысел и неосторожность. Эксперимент, показавший невозможность совершения события, наряду с другими доказательствами может выступить как повод к прекращению уголовного преследования или уголовного дела в целом. В следственной практике проводятся эксперименты, показывающие возможность проникновения в помещение через данное отверстие, возможность открыть замок подбором ключа и другие возможности, общий признак которых состоит в том, чтобы дать ответ на вопрос о существовании события преступления не в отдельных его характеристиках, а в комплексе всех характеристик, свойственных преступному деянию.

- Эксперимент по проверке последовательности происшедшего события. В данном случае преступность деяния сомнению не подвергается, но изучается очередность действий преступника или преступной группы в сопоставлении с объективными условиями места совершения преступления. Подобный эксперимент целесообразно проводить с участием обвиняемого или подозреваемого, если они согласились на проведение эксперимента, или без них, но с участием потерпевшего или представителя организации, пострадавшей от преступления. Во время этого эксперимента или после него не исключен повторный осмотр места происшествия. Может быть подтверждено или частично изменено то представление об очередности действий преступников, которое сложилось под влиянием ранее полученных доказательств, или установлена реальная очередность.

- Эксперимент по проверке механизма образования следов. Такой эксперимент важен для изучения способа совершения преступления. Опытные действия осуществляются с применением орудий преступления, изъятых на месте происшествия, или с применением аналогов. Безопасность эксперимента должна обеспечиваться. Проводить опытные действия может обвиняемый или подозреваемый, если эти лица согласны участвовать в эксперименте, или специально приглашенные для производства опытных действий лица, если такого согласия нет. Следователь лично их проводить не должен. Разновидностью проверки механизма образования следов является изготовление обвиняемым изделия, использованного потом в преступных целях (поддельной ценной бумаги). В этом случае обвиняемому следует предоставить технические средства, которые он назовет. Полученные таким образом предметы и следы изымаются и приобщаются к протоколу эксперимента.

НАЗНАЧЕНИЕ И ПРОИЗВОДСТВО ЭКСПЕРТИЗЫ

Назначение любого вида экспертизы оформляется постановлением следователя. В нем обязательно должны содержаться: мотивировка необходимости этого следственного действия, сведения об эксперте или экспертном учреждении, вопросы, ответ на которые должен дать эксперт, а также описание материалов, предоставляемых для исследования.

Признав необходимым назначение судебной экспертизы, следователь выносит об этом постановление, а в некоторых иных случаях, предусмотренных п.3 ч.2 ст.29 УПК РФ , возбуждает перед судом ходатайство, в котором указываются:

1) основания назначения судебной экспертизы;

2) фамилия, имя и отчество эксперта или наименование экспертного учреждения, в котором должна быть произведена судебная экспертиза;

3) вопросы, поставленные перед экспертом;

4) материалы, предоставляемые в распоряжение эксперта.

Судебная экспертиза производится государственными судебными экспертами и иными экспертами из числа лиц, обладающих специальными знаниями.

Следователь знакомит с постановлением о назначении судебной экспертизы подозреваемого, обвиняемого, его защитника и разъясняет им их права. Об этом составляется протокол, подписываемый следователем и лицами, которые ознакомлены с постановлением.

Назначение и производство судебной экспертизы обязательно, если необходимо установить:

1) причины смерти;

2) характер и степень вреда, причиненного здоровью;

3) психическое или физическое состояние подозреваемого, обвиняемого, когда возникает сомнение в его вменяемости или способности самостоятельно защищать свои права и законные интересы в уголовном судопроизводстве;

4) психическое или физическое состояние потерпевшего, когда возникает сомнение в его способности правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела, и давать показания;

5) возраст подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, когда это имеет значение для уголовного дела, а документы, подтверждающие его возраст, отсутствуют или вызывают сомнение.

Следователь вправе присутствовать при производстве судебной экспертизы, получать разъяснения эксперта по поводу проводимых им действий.

При назначении и производстве судебной экспертизы подозреваемый, обвиняемый, его защитник вправе:

1) знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы;

2) заявлять отвод эксперту или ходатайствовать о производстве судебной экспертизы в другом экспертном учреждении;

3) ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов указанных ими лиц либо о производстве судебной экспертизы в конкретном экспертном учреждении;

4) ходатайствовать о внесении в постановление о назначении судебной экспертизы дополнительных вопросов эксперту;

5) присутствовать с разрешения следователя при производстве судебной экспертизы, давать объяснения эксперту;

6) знакомиться с заключением эксперта или сообщением о невозможности дать заключение, а также с протоколом допроса эксперта.

Свидетель и потерпевший, в отношении которых производилась судебная экспертиза, вправе знакомиться с заключением эксперта.

Требуется также вынесение особого постановления, когда для производства экспертизы необходимо получение образцов, используемых при сравнительных исследованиях. Это могут быть образцы почерка, отпечатков пальцев, пробы крови, слюны и т. п. Нередко их получение связано с неприятными, а порой и с болезненными ощущениями тех, у кого отбираются такие образцы. И это создает не мало сугубо практических проблем, поскольку в ст.202 УПК РФ, регламентирующей данное следственное действие, говорится лишь о том, что следователь вправе получить образцы почерка или иные образцы для сравнительного исследования у подозреваемого, обвиняемого, а также у свидетеля или потерпевшего в случаях, когда возникла необходимость проверить, оставлены ли ими следы в определенном месте или на вещественных доказательствах, и составить протокол. Но в ней ничего не сказано об возможности принудительного получения образцов.

При получении образцов для сравнительного исследования не должны применяться методы, опасные для жизни и здоровья человека или унижающие его честь и достоинство. О получении образцов для сравнительного исследования следователь выносит постановление.

Определенной спецификой обладает организация судебно-психиатрической экспертизы в тех случаях когда возникает потребность в стационарном наблюдении. Поскольку такое наблюдение связано с помещением в медицинское учреждение закрытого типа со строгим режимом изоляции, закон требует, чтобы в отношении лиц, помещаемых туда, выносились особые постановления. Если лицо, подвергаемое стационарному наблюдению, к моменту принятия соответствующего решения не содержится под стражей (арестом), то постановление должно быть принято на основании судебного решения (ст.203 УПК РФ).

По получении экспертного заключения должностное лицо, назначившее экспертизу, вправе допросить эксперта для разъяснения или дополнения данного им заключения, уяснения методов, которые были использованы при исследовании, и выявлению иной информации, необходимой, чтобы правильно оценить заключение эксперта. С заключением знакомится и обвиняемый.

При недостаточной ясности или полноте заключения эксперта, а также при возникновении новых вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств уголовного дела может быть назначена дополнительная судебная экспертиза, производство которой поручается тому же или другому эксперту. В случаях возникновения сомнений в обоснованности заключения эксперта или наличия противоречий в выводах эксперта или экспертов по тем же вопросам может быть назначена повторная экспертиза, производство которой поручается другому эксперту.

НАЛЖЕНИЕ АРЕСТА НА ПОЧТОВО-ТЕЛЕГРАФНЫЕ ОТПРАВЛЕНИЯ, КОНТРОЛЬ И ЗАПИСЬ ПЕРЕГОВОРОВ.

Статья 185.Эта норма воспроизводит закрепленное в ч.2 ст.23 Конституции РФ право каждого гражданина на тайну переписки, почтовых, телеграфных и иных сообщений, ограничение которого допускается только на основании судебного решения. Конституция СССР (ст.56) и Конституция РСФСР (ст.54) также закрепляли принцип тайны переписки, однако механизм его реализации в УПК РСФСР (ст.174) через вынесение следователем соответствующего постановления, санкционированного прокурором, на практике приводил к ограничению прав и свобод гражданина.

Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка - два самостоятельных следственных действий. Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления заключается в запрещении доставлять корреспонденцию определенному лицу с тем, чтобы исключить для него в интересах следствия возможность обмениваться информацией. Выемка и осмотр почтово-телеграфных отправлений имеют своей целью установление данных, способствующих выявлению лиц, совершивших преступления, установлению мест, где скрываются подозреваемые или скрыты орудия преступления, похищенное и т.д.

Хотя УПК не содержит перечня лиц, на почтово-телеграфные отправления которых может быть наложен арест, однако, исходя из положений ст.23 Конституции РФ, данное следственное действие может производиться в первую очередь в отношении обвиняемого (подозреваемого) и лиц, непосредственно обменивающихся с ним корреспонденцией.

Арест может быть наложен как на входящие, так и на исходящие почтово-телеграфные отправления.

Аресту, осмотру и выемке могут подвергаться любые почтово-телеграфные отправления, в т.ч.бандероли, посылки, письма (простые, ценные, заказные), открытки, телеграммы, радиограммы и т.д.

УПК (ст.13) предусматривает возможность наложения ареста на почтовые и телеграфные отправления, их выемку в учреждениях связи без судебного решения в случаях, предусмотренных ч.5 ст.165.

Срок, на который накладывается арест на почтово-телеграфные отправления, не может превышать срока предварительного следствия по уголовным делам, по которому вынесено данное судебное решение.

В случае, когда во время осмотра почтово-телеграфных отправлений следователь (дознаватель) по каким-либо основаниям не производит ее выемку, то в протоколе он должен указать, какие почтово-телеграфные отправления были осмотрены, либо полностью или частично воспроизвести текст осмотренных почтово-телеграфных отправлений или снять их копию.

Следователь (дознаватель) в ходе осмотра и выемки почтово-телеграфных отправлений обязан сохранять тайну их содержания.

В случае направления следователем отдельного поручения о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемку к поручению должно быть приложено соответствующее судебное решение.

Статья 186. Контроль и запись переговоров

Эта статья основывается на Конституции РФ (ст.23), гарантирующей каждому гражданину неприкосновенность частной жизни путем предоставления ему права на тайну телефонных переговоров, ограничение которого возможно только на основании судебного решения.

Контроль и запись телефонных и иных переговоров - новое следственное действие, появившееся в УПК сравнительно недавно (см. ФЗ от 20 марта 2001 г. N 26-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об оперативно-розыскной деятельности").

Под "контролем и записью иных переговоров" следует понимать, например, применение прослушивающих устройств в служебном помещении, съем информации с применением технических средств через оконное стекло офиса и т.д.

Часть 1 статьи 186 устанавливает два обязательных условия для ограничения права гражданина на тайну телефонных и иных переговоров: 1) определение круга лиц, в отношении которых может производиться данное следственное действие; 2) только по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях.

Часть 2 содержит исключение из правила о производстве данного следственного действия только по уголовным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях, а именно при наличии угрозы совершения насилия, вымогательства и других преступных действий в отношении потерпевшего, свидетеля или их близких родственников, родственников и близких лиц. О понятиях "близкий родственник", "родственник", "близкое лицо".

По смыслу ч.5 186 статьи суд может разрешить производство контроля и записи переговоров на срок до 6 месяцев. При этом умалчивается, возможно ли продление данного срока. Из смысла ч.5 следует, что этот срок во всяком случае не может быть дольше срока предварительного расследования. Его продление должно производиться путем повторения всей процедуры, установленной комментируемой статьей.

Под "соответствующим органом", которому направляется для исполнения решение о производстве данного следственного действия, следует понимать оперативные подразделения ОВД, ФСБ, ФСНП, ФСО, ФПС, таможенных органов, СВР, МЮ РФ (ст.13 ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности").

ОСОБЫЙ ПОРЯДОК ПОЛУЧЕНИЯ СУДЕБНОГО РАЗРЕШЕНИЯ НА ПРОВЕДЕНИЕ ОТДЕЛЬНЫХ СЛЕДСЬВЕННЫХ ДЕЙСТВИЙ

В соответствии со статьёй 165. Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия

Комментируемая статья впервые включена в УПК. Ее появление связано с необходимостью реализации конституционных норм, предусматривающих судебный контроль за рядом следственных действий, осуществляемых в ходе досудебного производства по уголовным делам.

Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия предусмотрен Конституцией Российской Федерации.

Частью 2 ст.23 Конституции РФ устанавливается, что ограничение права на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений допускается только на основании судебного решения.

Статья 25 Конституции Российской Федерации гласит: "Жилище неприкосновенно. Никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом, или на основании судебного решения". В части 3 ст.35 Конституции РФ говорится "Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда".

В УПК судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия предусмотрен в случаях, указанных п.4-9 и 11 части второй ст.29. В их число входят:

- производство осмотра жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц;

- производство обыска и (или) выемки в жилище;

- производство личного обыска;

- производство выемки предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях;

- наложение ареста на корреспонденцию и выемки ее в учреждениях связи;

- наложение ареста на имущество, включая денежные средства физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях;

- контроль и запись телефонных и иных переговоров.

Судебному порядку получения разрешения на производство следственного действия предшествует вынесение следователем, дознавателем постановления о возбуждении перед судом ходатайства о проведении следственного действия (образцы постановлений см. приложения 38, 39, 40, 41). В постановлении - ходатайстве должно быть указано следственное действие, а также когда, где, у кого оно проводится и в связи с чем.

Затем следователь, дознаватель должен получить согласие прокурора о возбуждении перед судом ходатайства о проведении следственного действия.

Если прокурор не возражает против этого, он накладывает на постановлении резолюцию "Согласен", ставит свою подпись и дату.

В случае, если прокурор не поддерживает ходатайство, он на постановлении пишет "Не согласен", расписывается и указывает дату. В силу п.10 ч.2 ст.37) УПК прокурор вправе отменить постановление следователя или дознавателя.

Ходатайство о производстве следственного действия подлежит рассмотрению единолично судьей районного суда или военного суда соответствующего уровня.

Ходатайство рассматривается судьей по месту производства предварительного следствия. Ходатайство может рассматриваться судьей и по месту производства следственного действия.

Срок рассмотрения ходатайства - не позднее 24 часов с момента его поступления.

Кодексом установлен следующий порядок рассмотрения ходатайства.

Участие прокурора, следователя и дознавателя в судебном заседании не обязательно. Но они (отдельно друг от друга или вместе) вправе прибыть в суд и принять участие в судебном заседании с тем, чтобы убедить судью в необходимости производства следственного действия.

Рассмотрев указанное ходатайство, судья выносит постановление о разрешении производства следственного действия или об отказе в его производстве с указанием мотивов отказа.

Вынесенное постановление направляется лицу, заявившему ходатайство.

Получив постановление судьи о разрешении производства следственного действия, следователь, дознаватель составляет соответствующее постановление о производстве требуемого следственного действия и приступает к его реализации.

Кодекс, однако, допускает производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, а также личного обыска без получения судебного решения.

Подобное возможно лишь в исключительных случаях, когда это не терпит отлагательства.

К исключительным относятся случаи, когда производство следственного действия не терпит отлагательства, т.е.: 1) когда необходимо реализовать меры по предотвращению, пресечению преступления, закреплению его следов; 2) фактические основания к производству указанных следственных действий появились в ходе производстве осмотра, обыска и выемки в другом месте; 3) промедление с их производством позволит подозреваемому скрыться; 4) неотложность их проведения обусловлена обстановкой только что совершенного преступления; 5) возникла реальная угроза уничтожения или сокрытия искомых объектов; 6) при преследовании подозреваемого; 7) при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится какое-либо следственное действие, скрывает при себе предметы или документы, могущие иметь значение для уголовного дела, и др.

Производство осмотра жилища, обыска и выемки в жилище, а также личного обыска в таких ситуациях производятся на основании постановления следователя, дознавателя.

Произведя осмотр, обыск или выемку, следователь обязан уведомить об этом судью и прокурора. На выполнение этого действия отводится 24 часа с момента начала производства следственного действия. Уведомление носит письменный характер.

К уведомлению прилагаются копии постановления о производстве следственного действия и протокола следственного действия.

Цель данного уведомления - "проверка законности решения о его производстве".

Получив указанное уведомление, судья проверяет законность произведенного следственного действия. По окончании проверки он выносит постановление либо о его законности, либо о его незаконности. В случае, если судья признает произведенное следственное действие незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действия, признаются недопустимыми в соответствии со ст.75 настоящего Кодекса.

Прокурор также должен проверить обоснованность производства следственного действия.

ТРЕБОВАНИЯ ПРЕДЪЯВЛЯЕМЫЕ К СЛЕДСТВЕННЫМ ДЕЙСТВИЯМ

Статья 164. Общие правила производства следственных действий

В отличие от УПК РСФСР в комментируемой статье собраны те правила, которые должны соблюдаться при производстве всех следственных действий, что позволило в статьях, регламентирующих производство отдельных СД, избежать повторов и описать лишь особенности каждого следственного действия. К общим правилам производства следственных действий, установленным комментируемой статьей, можно отнести: 1) наличие предусмотренного УПК процессуального решения, разрешающего производство следственного действия; 2) запрет на производство следственного действия в ночное время, за исключением случаев, предусмотренных УПК; 3) запрет на применение угроз, насилия и др.; 4) обязанность следователя разъяснить участникам следственного действия их права, обязанности, ответственность, порядок производства следственного действия; 5) право следователя на применение при производстве следственного действия технических средств и его обязанность заранее предупредить об этом участников СД; 6) право следователя допустить к участию в следственном действии должностное лицо органа, осуществляющего ОРД, и обязанность следователя сделать об этом соответствующую отметку в протоколе следственного действия; 7) обязательное ведение протокола следственного действия.

Общие правила производства следственных действий представляют собой требования закона, распространяемые на все следственные действия.

Кодекс устанавливает, что ряд следственных действий производится только на основании постановления следователя. По УПК к ним относятся: осмотр трупа при необходимости извлечения его из места захоронения (ст.178), освидетельствование (ст.179), обыск (ст.182), выемка (ст.183).

Постановление в данном случае - решение прокурора, следователя, дознавателя, вынесенное при производстве предварительного расследования, за исключением обвинительного заключения и обвинительного акта (п.24 ст.5 УПК).

Постановление облекается в письменную форму. Каждое постановление состоит из трех частей: вводной, описательной и резолютивной. Во вводной указывается наименование постановления, место и дата его вынесения, лицо, его вынесшее. В описательной части постановления обосновывается принятое решение, указываются статьи УПК, которыми оно регламентируется. В резолютивной части формулируется решение с указанием места, где производится следственное действие, при необходимости освидетельствования указываются фамилия, имя и отчество освидетельствуемого.

Постановление подписывается лицом, его вынесшим.

Осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц, обыск и (или) выемка в жилище, личный обыск, выемка предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах в банках и иных кредитных организациях, наложение ареста на корреспонденцию и выемка ее в учреждениях связи, наложение ареста на имущество, включая денежные средства физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях, контроль и запись телефонных и иных переговоров производятся на основании судебного решения.

В этих целях перед судом возбуждаются соответствующие ходатайства о производстве обыска (выемки) в жилище.

Следственные действия производятся в дневное время. Производство следственного действия ночью (с 22.00 до 06.00 часов) не допускается.

Исключение составляют случаи, не терпящие отлагательства, например, неотложность производства следственного действия с целью установления и закрепления следов преступления (осмотр места дорожно-транспортного происшествия, взрыва, убийства и т.п.).

Время производства отдельных следственных действий указано в законе. Допрос подозреваемого должен быть произведен не позднее 24 часов с момента: 1) вынесения постановления о возбуждении уголовного дела, за исключением случаев, когда место нахождения подозреваемого не установлено; 2) фактического его задержания (ч.2 ст.46).

Обвиняемый допрашивается немедленно после предъявления ему обвинения (ч.1 ст.173).

При производстве следственных действий недопустимо применение насилия, насильственных действий - то есть применение физической силы к кому-либо, принудительное воздействие на кого-нибудь.

Уголовный закон устанавливает уголовную ответственность за принуждение подозреваемого, обвиняемого, потерпевшего, свидетеля к даче показаний либо эксперта к даче заключения, соединенное с применением насилия, издевательств или пытки (ч.2 ст.302 УК РФ). Уголовное наказание предусмотрено также за принуждение свидетеля, потерпевшего к даче ложных показаний, эксперта к даче ложного заключения или переводчика к осуществлению неправильного перевода, а равно принуждение указанных лиц к уклонению от дачи показаний, совершенное с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья указанных лиц. Эти деяния наказываются лишением свободы на срок до пяти лет, а совершенные организованной группой либо с применением насилия, опасного для жизни или здоровья указанных лиц, - лишением свободы на срок от трех до семи лет (ч.3, 4 ст.309 УК РФ).

При производстве следственных действий недопустимо применение угроз - то есть запугивание, обещание причинить неприятность, зло (см. ст.302, 309 УК РФ).

При производстве следственных действий недопустимо применение и иных незаконных мер (ч.1. ст.302, 309 УК РФ).

При производстве следственных действий недопустимо создание опасности для жизни и здоровья участвующих в них лиц, например содержание задержанных в помещениях и условиях, неприспособленных для временной изоляции подозреваемых в совершении преступления.

Общим правилом производства следственных действий является удостоверение в личности привлекаемых к участию в следственных действиях участников уголовного судопроизводства со стороны обвинения (глава 6), защиты (глава 7), иных участников (глава 8). Защитник должен представить документ, подтверждающий его правовой статус (ордер, выданный юридической консультацией, соглашение и т.п.).

При привлечении того или иного лица к участию в следственных действиях выясняется наличие обстоятельств, исключающих его участие в уголовном судопроизводстве Привлечение к участию в следственных действиях ненадлежащего субъекта уголовного процесса приводит к тому, что результаты этого действия, в том числе собранные доказательства, утрачивают юридическую силу (постановление N 8 Пленума Верховного Суда РФ "О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия" от 31 октября 1995 г.).

Следователь и дознаватель, привлекая к участию в следственных действиях участников уголовного судопроизводства, разъясняет им их права. Разъяснение прав участвующим в производстве следственного действия обязательно отражается в протоколе этого действия и удостоверяется подписью соответствующего субъекта. Подозреваемому и обвиняемому при производстве допроса, очной ставки, предъявлении для опознания разъясняется их конституционное право не свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников (ч.1 ст.51 Конституции Российской Федерации). Перед началом опознания опознаваемому предлагается занять любое место среди предъявляемых лиц, о чем в протоколе предъявления лица для опознания делается соответствующая запись (ч.4 ст.193 УПК). Форма протокола предъявления лица для опознания представлена Приложением 31.

В случаях, предусмотренных законом, лицо, производящее следственное действие, обязано разъяснить участнику уголовного судопроизводства его ответственность. Если в производстве следственного действия участвует потерпевший, свидетель, специалист, эксперт или переводчик, они также предупреждаются об ответственности, предусмотренной ст.307 и 308 Уголовного кодекса Российской Федерации.

Свидетель и потерпевший предупреждаются об ответственности за отказ от дачи показаний (ст.308 УК РФ) и за дачу заведомо ложных показаний (ст.307 УК РФ). При необходимости сохранения тайны предварительного расследования им разъясняется ответственность за разглашение данных предварительного следствия или дознания.

Эксперт предупреждается об ответственности за заведомо ложное заключение (ст.307 УК РФ). Переводчик предупреждается об ответственности за заведомо неправильный перевод (ст.307 УК РФ).

Следователь и дознаватель, привлекая к участию в следственных действиях участников уголовного судопроизводства, разъясняют им также порядок производства соответствующего следственного действия и необходимость его соблюдения.

Лицам, у которых производится обыск или выемка, и понятым должна быть обеспечена возможность следить за ходом и результатами следственного действия.

При производстве следственных действий могут применяться технические средства обнаружения, фиксации и изъятия следов преступления и вещественных доказательств.

К техническим средствам относятся различного рода приборы обнаружения следов преступления - от лупы до сложнейшей аппаратуры, позволяющей обнаруживать тайники, аудио - и видео "жучки", специальные порошки, инфракрасные и иного цвета излучатели, металлоискатели и т.п.

Техническими средствами фиксации следов преступления являются: фото-, кино-, видео- и аудиоаппаратура, пластилин, гипс, следокопировальная пленка, а техническими средствами их описания пишущая машинка, компьютер и т.д.

Способами фиксации следов преступления и вещественных доказательств служат их описание, фотографирование, киносъемка, аудиозапись, видеозапись, перенос пальцевого отпечатка на дактопленку и др.

Технические средства изъятия следов преступления и вещественных доказательств зависят от вида следов, вещественного доказательства и от ряда других факторов.

Следователь вправе привлечь к участию в следственном действии должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность.

Органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, являются оперативные подразделения:

1) органов внутренних дел Российской Федерации;

2) органов федеральной службы безопасности Российской Федерации;

3) федеральных органов налоговой полиции Российской Федерации;

4) федеральных органов государственной охраны Российской Федерации;

5) органов пограничной службы Российской Федерации;

6) таможенных органов Российской Федерации;

7) службы внешней разведки Российской Федерации;

8) Министерства юстиции Российской Федерации (ч.1 ст.13 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности").

Должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, в данном случае, - любой сотрудник оперативного подразделения, наделенный полномочиями принимать оперативно-розыскные меры по обнаружению преступлений и лиц, их совершивших, оказывать помощь следователю в раскрытии преступления, розыске скрывшегося обвиняемого.

Следователь вправе привлечь его к участию в следственном действии в качестве специалиста, располагающего необходимой информацией и способного помочь обнаружить фактические данные, имеющие значение для дела.

Привлечение должностного лица органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, должно согласовываться с руководителем оперативного подразделения.

Процессуальное оформление приглашения данного лица не предусматривается. О привлечении должностного лица органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, к участию в следственном действии делается соответствующая отметка в протоколе.

В ходе производства следственного действия ведется протоколдокумент, в котором фиксируется содержание проведенного следственного действия и его результаты.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Всякая деятельность, не имеющая перед собой конкретной цели, бессмысленна. Эта аксиома применима и к любому другому процессу, в том числе уголовному (чтобы правильно его осуществлять, необхо­димо знать, для чего он нужен). Само собой разумеется, и каждая часть его, или, говоря научным языком, каждая стадия уголовного процесса, может быть правильно организована лишь при определении ее четкой и ясной цели, соответствующей цели всего процесса. Одна­ко мало определить цель. Не менее важно правильно поставить зада­чи, решение которых приведет к достижению подобной цели.

В данной работе я рассмотрел следственные действия, которые имеют огромное значение для расследования любых видов преступлений. Хотелось бы отметить притом, что следственные действия выполняют каждый свою функцию и имеют каждый свое значение, свои задачи, вместе они служат одной цели – объективному, всестороннему, масштабному раскрытию преступлению. Следственные действия в полном объеме дополняют друг друга.

Да, конечно, возможно обойтись без какого из них, но как правило при этом исследование данного преступления будут не точными, не полными, лишенные полного объема. Это, скорее всего, приведет к тому, что дело будет рассмотрено не полностью, будут упущены ряд фактов, касающихся сути дела, а это в свою очередь либо заведет следователя в тупик, либо будет обвинен не виновный, либо произойдет ряд других не желательных фактов.

Уяснение данных вопросов практическими работниками правоохранительных органов будет иметь существенное значение для быстрого и полного раскрытия преступлений и изобличения виновных, для привлечения каждого виновного в совершении преступления к ответственности в соответствии с законом, для ограждения граждан от необоснованных обвинений в совершении преступлений, для устранения причин и условий, способствовавших совершению преступлений.

Задача

При производстве уголовного дела возникла необходимость в допросе в качестве свидетеля 12-летнего Акмолина. Следователь поручил это сделать оперуполномоченному, что тот и сделал, вызвав Акмолина в РУВД. Допрос производился в период с 11 до 14 часов в присутствии другого сотрудника милиции по делам несовершеннолетних, имеющего высшее педагогическое образование.

Перед допросом Акмолин был предупреждён об ответственности за дачу заведомо ложных показаний по статье 307 УК РФ.

Прокомментируйте ситуацию, показанную в условии задачи с точки зрения процессуального законодательства.

Ответ

Статья 188 УПК РФ. Порядок вызова на допрос. Комментарий к УПК РФ (постатейный), под общей ред. В.И. Радченко. – 2003 год

Лицо, не достигшее возраста шестнадцати лет, вызывается на допрос через его законных представителей либо через администрацию по месту его работы или учёбы. Иной порядок вызова на допрос допускается лишь в случае, когда это вызывается обстоятельствами уголовного дела.

Статья 191 УПК РФ. Особенности допроса несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля. Комментарий к УПК РФ (под ред. Д.Н. Козака, Е.Б. Мизулиной).

1. Допрос потерпевшего или свидетеля в возрасте до 14 лет, а по усмотрению следователя и допрос потерпевшего и свидетеля в возрасте от 14 до 18 лет проводится с участием педагога. При допросе несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля вправе присутствовать его законные представители. Педагог – сведущее лицо, имеющее специальное педагогическое образование и работающее в школе или ином образовательном учреждении начального и среднего образования.

2. Потерпевшие и свидетели в возрасте до 16 лет не предупреждаются об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний. При разъяснении указанным потерпевшим и свидетелям их процессуальных прав, предусмотренных статьями 42 и 56 настоящего Кодекса, им указывается на необходимость говорить правду.

Статья 187 УПК РФ. Место и время допроса. Комментарий В.И. Радченко

Допрос проводится по производства по месту предварительного следствия (статья 152 УПК РФ). Обычно допрос осуществляется самим следователем, хотя он вправе поручить его проведение, особенно в ином по отношению к месту производства расследования месте, соответственно другому следователю или органу дознания, которые обязаны выполнить поручение в срок не позднее 10 суток (см. ч.1 ст.152 УПК РФ).

Общая продолжительность допроса не должна превышать 8 часов. Для несовершеннолетних предусмотрено вдвое меньшее максимально допустимая продолжительность следственного действия.

Непрерывно допрос может длиться не более 4 часов для несовершеннолетних - 2-х часов, после чего обязателен перерыв не менее чем на 1 час для отдыха и принятия пищи. Допрос может прерываться и чаще, но если его общая продолжительность превышает 4 часа, хотя бы один перерыв должен быть не менее часа. Каждый перерыв фиксируется в протоколе.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Вестник Московского университета № 3/2002 – 133с.

2. Криминалистика. Под редакцией В.А. Образцова М.: Юристъ, 1999. -735с.

3. Справочная книга криминалиста М.: НОРМА, 2001. -727с.

4. Уголовно-процессуальное право. Под общей редакцией П.А. Лупинской. – М.: Юристъ, 2001. – 591с.

5. Комментарий к УПК РФ. Под общей редакцией В.И. Радченко.

- М.: Юридический дом “Юстицинформ ”, 2003

1. Комментарий к УПК РФ. Под общей редакцией Д.Н. Козака, Е.Б. Мизулиной. М.: Юристъ, 2002

2. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от

18 декабря 2001 г. N 174-ФЗ