Особенности правового развития лизинга в России

С одержание. 1. Введение . 3стр. 2. Понятие и сущность лизинга. 8стр. 3. Особеннос ти правового развития лизинга 16стр. в России. 3.1. Соотношение Закона о лизинге и ГК . 16стр. 3.2. Проблемы налогообложения при лизинге . 22стр. 4. Заключени е . 25стр . 5. Литератур а . 28стр . Введение Идея лизинга не нова . По мнению историков и экономистов лизинговые сделки заключались ещ е задолго до новой эры в древнем госу дарстве Шумер . Историки утверждают , что Аристо тель коснулся идеи лизинг а в трактате «Богатство состоит в пользовании , а не в праве собственности» , написанном около 350 г . до н.э . В Венеции уже в XI в . существ овали сделки , схожие с лизинговыми операциями : венецианцы сдавали в аренду торговцам и владельцам торговых судов очень д орогие по тем временам якоря . По окончании плавания «чугунные ценности» возвращались их владельцам , которые вновь сдавали их в аренду. Введение в экономический ле ксикон термина «лизинг» (от англ. 1е asе — сдав ать внаем ) связывают с операциями телефонной ко мпании «Белл» , руководство которой в 1877 г . приняло решение не продавать свои телефонные аппараты , а сдавать в аренду . Однако первое общество , для которого лизинг овые операции стали основой его деятельности , было создано только в 1952 г . в Сан-Франц иско а мериканской компанией «Юнайтед стейтс лизинг корпорейшн» , и таким образом , США стали родиной нового бизнеса , и в частности банковского . К середине 60-х годо в лизинговые операции в этой стране соста вляли 1 млрд . дол ., а к концу 80-х годов они превысили 110 млрд . дол. 1 , т.е . за четверть века увеличились более чем в сто раз. Столь стремительный рост операций по аренде вызван определенными преимуществами , получаемыми партнерами по лизинговой сделке . В настоящий период в странах с рыноч ной экономикой лизинговые операции для хозяйствующего субъекта становятся преимущественными при техническом перевооружении производства. В США лизинг превратился в один и з основных видов экономического бизнеса . Быст рый рост новых лизинговых компаний , предлагав ших свои услуги , и мн огообразная модиф икация условий лизинговых договоров определили самые различные варианты приобретения инвестиц ионных средств предпринимателями в различных сферах экономики . Позднее лизинговые компании получили название «финансово-лизинговых обществ» ; они с тали обеспечивать производителям пути сбыта их продукции путем сдачи в аренду , а также финансирование сделок и связанных с ними рисков. В Западной Европе первые финансово-лизинг овые общества появились в конце 50 — начал е 60-х годов . Однако развитие лизинго вых операций сдерживалось неопределенностью их с татуса с п озиций гражданского , торгового и налогового з аконодательства . Лишь после того как в нал оговом законодательстве нашло отражение правовое закрепление статуса лизинговых договоров , их рост характеризуе тся высокими темпами. С начала 60-х годов лизинговый бизнес получил свое развитие на Азиатском контине нте. В настоящее время основная часть миро вого рынка лизинговых услуг сосредоточена в треугольнике «США - Западная Европа - Япония» . В Западной Европе лиз ингодателями вы ступают преимущественно специализированные лизинговы е компании , которые в 75 — 80% случаев контрол ируются банками или считаются их дочерними обществами. В общем системном кризисе экономики России инвестиционный кризис является самым жестоким и тяжелым . По опубли кованным данным в период с 1992 по 1997 годы при среднегодовых темпах падения валового вну треннего продукта на 7,5%, валовой продукции пром ышленности на 10% инвестиции в реальный сектор экономики сокращались в среднем за год более чем н а 25%. И это при т ом , что сегодня мы имеем 70-90 процентный уров ень изношенности основных фондов большинства российских промышленных предприятий и предприяти й сферы услуг . Очевидно , широкомасштабное пере вооружение производства и внедрение на его основе нов ы х технологий - ключ к решению экономических проблем России . Предел ьно ясно , что здесь без инвестиций в о сновные фонды не обойтись. В свое время именно лизинг был пр едложен и поддержан правительством , как инстр умент , позволяющий решать инвестиционные пробле мы реального производства . Сегодня он таким и остается , только теперь этот инстр умент более выверен и отлажен , а в про екте закона "О лизинге " он определен как вид именно инвестиционной деятельности . В кажущейся , на первый взгляд , сложности лизинго вой сде л ки , на самом деле , зало жена предельная простота и ясность взаимоотно шений всех ее участников . Здесь каждый зан имается своим делом : лизингополучатель с макс имальной отдачей эксплуатирует поставленное обор удование и тем самым обеспечивает стабильност ь (экон о мическую и социальную ) соб ственного предприятия , поставщик оборудования обе спечивает комплектность поставки и гарантийное обслуживание , финансовое учреждение следит за выполнением кредитного договора , страховая к омпания оценивает риски сделки и отслеживае т момент наступления страхового слу чая , а лизингодатель следит за правильностью использования лизингового оборудования и исп равностью поступления лизинговых платежей . Именно на последнем , в конце концов , замыкаются все нити сделки . В результате , лизингопол у чатель с его ограниченными свобо дными финансовыми ресурсами не утруждает себя заботой поиска кредита в банке , относит приобретаемое оборудование на себестоимость продукции , причем по ускоренной в три раза амортизации и по расчетам специалистов , п одтвержде н ным практикой , экономит 15-20% от стоимости оборудования . Банк , или кредитное учреждение , получает гарантии возврата кредита и процентов по нему в виде реально существующего и исправно работающего оборудова ния . Лизинговая компания , как координатор инте рес о в всех сторон сделки за с вои хлопоты получает вознаграждение от лизинг ополучателя. В настоящее время лизинг в основном ориентирован на работу с солидными в ф инансовом и экономическом отношении или облад ающими высоким социальным статусом лизингополуча телями . Например , компания "МЕДЛИЗИНГ " работае т на уровне краевых и городских больниц . Эти медицинские учреждения платят 20% предоплаты от стоимости оборудования и получают его в свое пользование с условием полной оплаты поставки в течение 2-10 лет . Обычно это о борудование первой необходимости , без которого невозможна современная диагностик а при лечении детей , больных старшего возр аста . Все оказываются в выигрыше от лизинг а , и прежде всего - больные . Сплошь и ря дом из-за отсутствия диагностического оборудовани я б ольных вынуждены направлять на обследование в больницы и поликлиники , зача стую находящиеся за сотни километров от и х местожительства , где и своих больных све рх меры . Многие вынуждены оплачивать такие поездки за свой счет , выкраивая из дале ко не богатого с е мейного бюджета последние рубли . Для региональных администр аций это важнейший вопрос социальной политики . Ведь в данном случае поставляется высоко качественное и высокопроизводительное оборудования , гарантирующее самый широкий охват пациентов , и следовате л ьно , доступность медици нских услуг для всех слоев населения . Мног ие руководители регионов нас понимают и п оддерживают . Они выступают гарантами во взаим оотношениях лизингополучателя с лизинговой компа нией . Хотя , существующая сегодня практика форм ирования б ю джетов всех уровней пр едусматривает финансирование только жизненно нео бходимых затрат. Не секрет , что лизинг является своего рода спасительным кругом для малобюджетных предприятий . Из-за их «неповоротливости» они не могут произве сти конверсию в сжатые срок и , при этом перестройка производства требует огромных затрат . Вот здесь и могла бы помочь им финансовая аренда. Понятие и сущность лизинга. Как у любого сложного экономического понятия у лизинга есть множество определений . Прежде всего , лизинг , — слово английского проис хождения , производное от глагола to lease — брать и сдавать имущество во временное пользован ие . Наиболее точно отражающим сущность термин а “лизинг” , на мой взгляд , является следую щее определение : Лизинг представляет собой ин вестирование в ременно свободных или привлеченных финансовых средств , при котором лизингодатель обязуется приобрести в собственн ость обусловленное договором имущество у опре деленного продавца и предоставить это имущест во лизингополучателю за плату во временное пользован и е с правом последующего выкупа. Лизинговая сделка , в свою очередь , пре дставляет собой совокупность договоров , необходим ых для реализации договора лизинга между лизингодателем , лизингополучателем и продавцом (по ставщиком ) предмета лизинга. Предметом лизинга могут быть любые , не потребляемые вещи , в том числе п редприятия и другие имущественные комплексы , здания , сооружения , оборудование , транспортные сре дства и другое движимое и недвижимое иму щество , которое может использоваться для предпринимательской деятельности . Предмет ом лизинга не могут быть земельные участ ки и другие природные объекты , а также имущество , которое федеральными законами запре щено для свободного обращения или для ко торого установлен особый порядок обра щения. Типичная лизинговая сделка выглядит следу ющим образом : а . Пол ьзователь (после вступления в лизинговые отно шения лизингополучатель ) сообщает лизинговой комп ании , какое оборудование ему необходимо. б . Лизинговая компания , убедившись в л иквидности проекта , покупает это оборудовани е у фирмы-изготовителя , или другого юридическо го , или физического лица , продающего имущество , являющееся объектом лизинга . в . Лизинговая компания (лизингодатель ), став собственником оборудования , передает его во временное пользование с правом дальней шего выкупа (определяется договором ) лизингополуча телю , получая взамен лизинговые платежи. В лизинговой сделке обычно участвуют несколько субъектов : — Лизингодатель - физическое или юридическое лицо , которое за счет привлеченны х или соб ственных денежных средств приобретает в ход е реализации лизинговой сделки в собственност ь имущество и предоставляет его в качеств е предмета лизинга лизингополучателю за опред еленную плату , на определенный срок и на определенных условиях в о временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю прав а собственности на предмет лизинга. — Лизингополучатель - физическое или юридическое лицо , которое в соответствии с договором лизинга обязано принять пред мет лизинга за определенную плату , на определенный срок и на определенных условиях во временное в ладение и в пользование в соответствии с договором лизинга. — Продавец имущества (поставщик ) - физическое или ю ридическое лицо , которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает лизингодателю в обусловленный срок производимое (закупаемое ) им имущество , являющее ся предметом лизинга . Продавец (поставщик ) обяз ан передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соотв е тствии с условиями договора купли-продажи. — Банк (или другое кредитное учреждение ), предоставля ющее средства на приобретение предмета догово ра. На рынке лизинговых услуг можно выдел ить и специальные субъекты , такие как : — страховые компании , осуществляю щие страхование всевозможных рисков , возникающих при лизинговой сделке : страхование имущества лизингодателя , кредитов , предоставляемых лизенгодателю кредитным учреждением , от возможных рисков неплатежей и многое другое. Рынок лизинговых услуг характ еризует ся многообразием форм лизинга , мод елей лизинговых контрактов и юридических норм , регулирующих лизинговые операции. При выделении видов лизинга исходят , прежде всего , из признаков их классификации , которые х арактеризуют : отношение к арендуемому имуществу ; т ип финансирования лизинговой операции ; тип лизингового имущества ; состав участников лизинговой сделки ; тип передаваемого в лизи нг имущества ; степень окупаемости лизингового имущества ; сектор рынка , где проводятся лизинг овые операции ; отношение к налоговым, там оженным и амортизационным льготам и преференц иям ; порядок лизинговых платежей. В соот ветствие с Законом о лизинге основными ег о формами являются : Финансовый лизинг , возврат ный лизинг и оперативный лизинг . Закон дае т следующую трактовку этим понятиям : Ф инансовый (капитальный , прямой ) лизинг - вид лизинга , при котором лизингодатель обязуется приобре сти в собственность указанное лизингополучателем имущество у определенного продавца и пер едать лизингополучателю данное имущество в ка честве предмета лизинга за определенную плату , на определенный срок и на опреде ленных условиях во временное владение и в пользование . При этом срок , на который предмет лизинга передается лизингополучателю , с оизмерим по продолжительности со сроком полно й амортизации предмета лизи н га ил и превышает его . Предмет лизинга переходит в собственность лизингополучателя по истечении срока действия договора лизинга или до его истечения при условии выплаты лизингоп олучателем полной суммы , предусмотренной договоро м лизинга , если иное не предус м отрено договором лизинга . Опера тивный (сервисн ый ) лизинг - вид лизинга , при котором лизинг одатель закупает на свой страх и риск имущество и передает его лизингополучателю в качестве предмета лизинга за определенну ю плату , на определенный срок и на опр еде ленных условиях во временное владение и в пользование . Срок , на который имущ ество передается в лизинг , устанавливается на основании договора лизинга . По истечении срока действия договора лизинга и при усл овии выплаты лизингополучателем полной суммы , преду с мотренной договором лизинга , пр едмет лизинга возвращается лизингодателю , при этом лизингополучатель не имеет права требов ать перехода права собственности на предмет лизинга . При оперативном лизинге предмет лизинга может быть передан в лизинг неодн ократно в течение полного срока ам ортизации предмета лизинга . Здесь ставка лизи нговых платежей обычно выше , чем при финан совом лизинге , из-за отсутствия гарантии окупа емости затрат . Одной из форм финансового лизинга является возвратный лизинг . Возвратный лизинг п редс тавляет собой систему взаимосвязанных соглашений , при которой фирма - собственник земли , зда ний , сооружений или оборудования продает эту собственность финансовому институту (банку , с траховой компании , инвестиционному фонду , фирме , специально ориентир о ванной на лизи нговые операции ) с одновременным оформлением соглашения о долгосрочной аренде своей бывшей собственности на условиях лизинга . Возвратн ый лизинг выступает в данном случае как альтернатива залоговой операции , причем продаве ц собственности , ко торый в результате сделки становится ее арендатором , немедленно получает в свое распоряжение от покупателя взаимно согласованную сумму сделки купли-продаж и , а покупатель продолжает участвовать в э той операции , но уже в качестве арендодате ля . Возвратный ли з инг необходим , п режде всего , для тех хозяйствующих субъектов , которым срочно требуются значительные объем ы оборотных средств. Возвратный лизинг выступает в данном случае как альтернатива залоговой операции , причем продавец собственности , который в ре зульт ате сделки становится ее арендатором , немедленно получает в свое распоряжение от покупателя взаимно согласованную сумму сде лки купли-продажи , а покупатель продолжает уча ствовать в этой операции , но уже в кач естве арендодателя . Возвратный лизинг необходим, прежде всего , для тех хозяйствующ их субъектов , которым срочно требуются значит ельные объемы оборотных средств. Важным преимуществом возвратного лизинга является использование уже находящегося в эксплуатации оборудования в качестве источника финансирования строящихся новых объектов с вытекающей из этого возможностью использов ать налоговые льготы , предоставляемые для уча стников лизинговых операций . Возвратный лизинг дает возможность рефинансировать капитальные в ложения с меньшими затратами , чем при прив лече н ии банковских ссуд , особенно если платежеспособность предприятия ставится кре дитующими организациями под сомнение ввиду не благоприятного соотношения между его уставным капиталом и заемными фондами. При возвратном лизинге арендная плата устанавливается по следующей схеме : сумма платежей должна быть достаточной для пол ного возмещения инвестору всей суммы , которая была выплачена им при покупке , и плюс к этому обеспечивать среднюю норму прибы ли на инвестированный капитал. Кроме описанных в законе видов лизинга , так же в зависимости от конкретных условий ли зинг различается по некоторым другим показат елям . По отношению к арендуемому имуществу (или по объему обслуживания ) лизинг делится на : Чистый - когда все расходы по о бслуживанию имущества принимает на себя ли зингополучатель . При этом лизингополучатель переводит лизингодателю чистые , или нетто , п латежи . Большинство услуг на отечественном ли зинговом рынке оборудования являются чистыми. Полный , когда лизингодатель принимает на себя все расх оды по обслуживанию иму щества . Его исп ользуют , как правило , сами изготовители оборуд ования . По стоимости полный лизинг один из самых дорогих , так как у лизингодателя увеличиваются расходы на техническое обслужива ние , сопровождение квалифицированным персоналом , р емонт , поставку н еобходимого сырья и комплектующих изделий и др . Частичный (с частичным набором услуг ), когда на лизинг одателя возлагаются лишь отдельные функции по обслуживанию имущества . По типу финансирования лизинг делится на : Срочный , когда имеет место одноразовая аренда имущества. Возобновляемый (револьверный ), при котором п осле истечения первого срока договор лизинга продлевается на следующий период . При это м объекты лизинга через определенное время в зависимости от износа и по желанию лизингополучателя меняются на более сове ршенные образцы . Лизингополучатель принимает на себя все расходы по замене оборудования . Количество объектов лизинга и сроки их использования по возобновляемому лизингу заран ее сторонами не оговариваются . Разновид ностью возобновляемого лизинг а является генеральный лизинг , который позволяет лизи нгополучателю дополнить список арендуемого обору дования без заключения новых контрактов . Это очень важно для предприятий с непрерывны м производственным циклом и при жесткой к онтрактной кооперации с партн ерами . Генер альный лизинг используется , когда требуется с рочная поставка или замена уже полученного по лизингу оборудования , а времени , необходи мого на проработку и заключение нового ко нтракта , как правило , нет . По условию согла шения в режиме генерального лизинга лизингополучателю в случае возникновения срочн ой непредвиденной необходимости в получении д ополнительного оборудования достаточно направить лизингодателю запрос на поставку требуемого оборудования со ссылкой на согласованный пере чень или каталог . В конце периода , на который заключено соглашение , производитс я разновременности затрат лизингодателя и зак лючается новое соглашение. В зависимости от состава участнико в (субъектов ) сделки различают следующие виды лизинга : Прямой лизинг , при котором собстве н ник имущества (поставщик ) самостоятельно сдает объект в лизинг (двухсторонняя сделка ). По сути , эту сделку нельзя назвать классическо й лизинговой сделкой , так как в ней не участвует лизинговая компания. Косвенный лиз инг , когда передача имущества в лизинг происходит через посредника . Такого рода сд елка схожа с классической лизинговой операцие й , так как в ней участвуют поставщик , л изингодатель и лизингополучатель , причем каждый из них выступает самостоятельно. Раздельный лизинг (лизинг с участием множ ества сторон ) - Этот вид лизинга распрост ранен как форма финансирования сложных , крупн омасштабных объектов , таких , как авиатехника , м орские и речные суда , железнодорожный и по движной состав , буровые платформы и т.п . Та кой лизинг называется еще групповым , или а к ционерным , лизингом с участием не скольких компаний поставщиков , лизингодателей и привлечением кредитных средств у ряда банк ов , а также страхованием лизингового имуществ а и возврата лизинговых платежей с помощь ю страховых пулов . Этот вид лизинга считае тся н аиболее сложным , так как ем у присуще многоканальное финансирование . Специфич еской особенностью данного вида лизинга являе тся то , что лизингодатели обеспечивают лишь часть суммы , которая необходима для покупки объекта лизинга . Эти средства привлекаются и а к кумулируются путем выпуска акций и распространения их среди лизингодате лей , принимающих участие в финансировании сде лки . Оставшаяся часть контрактной стоимости о бъекта лизинга финансируется кредиторами (банками , другими инвесторами ). Характерно , что при э том кредиторы не имеют , как п равило , права востребования задолженности по кредитам непосредственно у лизингодателей . В этих сделках ввиду множества участвующих стор он присутствуют : поверенный кредиторов - для ко ординации действий заимодателей , и поверенны й лизингодателей - для управления сов местными действиями контрагентов . Поверенный лизи нгодателей действует в качестве номинального лизингодателя и получает титул собственника о борудования . Он же распределяет прибыль между акционерами. По типу имущества раз личают : Лизинг движимого имущества (оборудование , техника , автомобили , суда , самолеты и т.п .), в том числе нового и бывшего в употреб лении. Лизинг недвижимости (здания , сооружения ). По степени окупаемости имущ ества лизинг подразделяется на : Лизинг с полно й оку паемостью (или близкой к полной ), когда в течение сро ка действия лизингового договора происходит п олная или близкая к полной амортизация им ущества и , соответственно , выплата лизингодателю стоимости имущества. Лизинг с неполной окупаемос тью , при которо м в те чение срока действия одного лизингового догов ора происходит частичная амортизация имущества и окупается только часть ее. В зависимости от сектора рынка , где проводятся лизинговые операции , различают : Внутренний лизинг , когда все участники сд елки пр едставляют одну страну. Внешний (международный ) лизинг - к нему относятся сделки , в которых хотя бы одна из сторон принадлежит разным странам . К этому же виду лизинга относят и сдел ки , проводимые лизингодателем и лизингополучателе м одной страны , если хотя бы одна из сторон ведет свою деятельность и им еет капитал совместно с зарубежной фирмой . Особенности пра вового развития лизинга в России. 1. Соотношение Закона о лизинге и ГК Лизинг в России появился сравнительно недавно , и его развитие в нашей стране протекало достаточно слабо . Это связано с тем , что основой лизинга являются о громные капиталовложения и инвестиции , которые могут быть предоставлены иностранными и не многими русскими инвесторами . По праву считая Россию нестабильной , а следовательно неприв л екательной для инвестиций страной , и те и другие неохотно принимают участ ие в лизинговых сделках. Неразбер иха в государственном аппарате , частая смена правительства , плохая криминальная обстановка – все это создает массу припонов на пути частных вложений . Но главной про блемой становятся не люди , а полное отсутс твие взаимосвязанных нормативных актов , в час тности актов регулирующих лизинговые сделки . Далее мы рассмотрим насколько Закон о лиз инге соответствует другим основным законам Ро ссии . Начнем с Гражданс к ого Кодекс а. Казалось бы , поскольку З акон о лизинге выступает по отношени ю к ГК как специальный , он должен имет ь перед ГК приоритет согласно известной с римских времен формуле : lex specialis derogat generali. Однако эта формула перечеркну та нормой абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК . согласно которой нормы гражданского права , содержащиеся в других законах долж ны соответствовать ГК . Тем самым нормы ГК признаны обладающими более высокой юридическ ой силой по сравнению с нормами иных гражданских за конов . Теперь , если следова т ь ГК , древняя римская формула сохраняет си лу только для случаев соотношения между с обой двух гражданских законов (кроме ГК ) и ли иных нормативных актов одинаковой юридичес кой силы , со держащих нормы гражданского права. Разумеется , если ГК содержит специаль ное указание о том , что приня тый в его развитие закон может отступать от правил ГК , абз. 2 п. 2 ст. 3 при менению не подлежит . Примером таког о указания может быть ст. 970 ГК . Однако нормы ГК о лизинге даже не упоминают о возмож ности принятия ка кого-либо закона о лиз инге . Поэтому в отношении лизинга действуют общие правила ГК . Абзац 2 п . 2 ст .3 ГК я вляется воплощением широко распространенной в научной литературе точки зрения о том , что кодифицированный акт должен обладать боле е высокой юридической силой по сра внению с простым актом . В самом деле , к одификация , как сложный и длительный процесс , как прави ло , рождает взаимно согласованные нормы , противоречия между которыми довольно редки . В силу этого данные нормы обла дают большей ценностью , и потому сущест в ование их должно быть более продолжительным и ста бильным . В целом данная точка зрения заслуживает поддержки , поскольку в истории отечественного правоведения не раз случалось так , что доброкаче ственные , выверенные годами нормы отвергались в угоду сиюминут ным по литическим предпочтениям . Но насколько обо снован такой вывод примени тельно к сложившей ся в России системе права ? Если бы более высокая юридическая сил а ГК была закреплена в Консти туции РФ , то вывод о примате его норм по сра внению с правилами , соде ржа щимися в и ных гражданских законах , не подлежал бы ни какому сомнению . Одна беда в том , что ГК приз нан обладающим более высокой юридической сило й лишь в самом ГК , который является об ычным законом , таким же , как и дру гие законы , содержащие нормы граждан ского пра ва . Иной была бы ситуа ция, при которой Конституция РФ относила бы ГК к федеральным консти ту ционным законам . Однако на деле этого н ет. Впрочем , ГК в этом плане не исключ ение . Достаточно вспомнить п. 1 ст. 1 УК , согласно которому новые законы , пре дусматривающие уголов ную отве тственность , подлежат включению в УК . Тем самым УК ставится в привилегированное положен ие по сравнению с другими законами . И ни кто из специалистов по уголовному праву не подвергает сомнению это правило . Напроти в , оно рассмат р ивается как важная гарантия прав чело века . Близкое по смысл у положение содержится и в п. 5 ст. 3 Налогового ко декса РФ . Налоговые органы , кстати , и ранее следовали принципу , со гласно которому , любые нормы о налогах должны содержаться именн о в налоговых з аконах. Нельзя не отметить , что приведенные пр имеры касаются в основном так называемых охранительных отраслей права , а гражданское п раво выступает как отрасль «регулятивная» . Од нако это не имеет никакого отношения к во просу о соотношении законов друг с д р угом . Регулятивная или охранитель ная при рода отрасли подчеркивает лишь то , какими методами она воздейст вует на свой предмет . Порядок устранения противоречий между различны ми источниками права на регулируемые ими общественные отно шения повлиять не может. К тому же нормы , близкие по содержанию к абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК , содержатся и в чисто регулятивных актах. Оценим же на предмет соответствия Кон ституции РФ возможность при давать одним зако нам , не являющимся конституционными , большую ю ридическую силу по срав нению с другим и . Данный вопрос пока не нашел сво его решения , хотя он ' крайне важен для правопр именительной практики , в том числе и для применения Закона о лизинге . Поэтому огра ничимся изло жением взглядов на эту проблему и аргументов , которые приводятся в их обоснование , сосредоточив основное в нимание на полемике вокруг абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК. Позиция тех , кто считает , что ГК до лжен иметь более высокую юридиче скую силу по сравнению с другими гражданскими закона ми , проникнута прежде всего идеей целесообраз но сти . ГК , считают они , продукт труда мно гих цивилистов и заслуживает того , чтоб ы иметь приоритет по отношению к другим гражданским законам , которые порой весьма н есовершенны , пред ставляют собой плоды сиюминутных компромиссов между различными по литически м и и финансовыми группировками и потому живут недолго. Но помимо тезиса о целесообразности с торонники привилегированного положения ГК исполь зуют и другие аргументы . Во-первых , с общеп равовых позиций акты кодифицированные всегда имеют преимущество по сравне нию с об ыкновенными . Во-вторых , в России большинство те оретиков права традиционно придавали кодексам большее значение по сравнению с иными законами . Наконец , в-третьих , прежние Конституции закрепляли особую роль основ законодательства в правовой системе с т раны . Та ким образом , примат норм ГК основан не только на соображениях целесообразности , но и на правовой традиции. Однако правоприменительная практика далека от такого «романтиче ского» подхода и продо лжает применять гражданские законы , которые п ро тивореч ат нормам ГК . Например , правила транспортных уставов и кодексов , ущемлявшие права грузоотправителей и получателей , продо лжали приме няться как ни в чем не быв ало , хотя они и вступали в противоречие с ГК . Продолжают приниматься законы , содержа щие правовые н ормы , противо речащие ГК . Под это подводится даже теоретическая база. Взгляды тех , кто отрицает более высоку ю юридическую силу ГК , опи раются на форма льно-догматический подход . Раз Конституция не закрепи ла приоритета одних законов над други ми , это означае т , что все они обла дают одинаковой юридической силой и должны подчиняться стандартным правилам : lex posterior derogat priori и lex specialis derogat generali. Иное ре шение , мол , будет означать нарушение ко нституционных норм и потому недопустимо. Следован ие этой формально-догматической позиции открывает широ кую дорогу для «полз учей» ревизии норм ГК . В результате такое достоинст во ГК , как непротиворечивость содер жащихся в нем норм , будет основатель но подорвано . Это неблагоприятно скажется на п равоприме н ительной практике и через некоторое время потребует подготовки новой редакции ГК . Есть все основания считать подобную перспективу развития нашего граж да нского права неприемлемой ' . Она приведет к разрушению еди нства этой отрасли. Но как же быть ? Очевидно , искать дополнительные аргументы в под держку привил егированного положения ГК и добиваться принят ия Консти туционным Судом РФ приемлемого для цивилистов решения. И здесь уместно воспользоваться следующим и соображениями . Законо датель может установить опреде ленные правила законотворчества , приз нать их обязательными и тем самым огранич ить себя . В чем суть подобных огра ничений ? В том , что новые законы , принятые в нарушение установленного порядка , считаются неп ринятыми . А непринятый закон , по общему пр авилу , н и чьих прав не устанавливае т . В этом смысле абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК представля ет собой своеобразную норму «регламента» работы закон одателя , созна тельно перенесенную в ГК. Законодательная власть вправе сама устана вливать порядок принятия и введения в дей ствие законов . Закрепляя правило о том , что один закон имеет большую юридическую силу по сравнению с другими , законодатель тем са мым возлагает на себя обязанность принимать новые законы только в соот ветств ии с нормами старого . А на случай , если такое соответс т вие не будет достигнуто , в одном законе может быть сдел ано указание на то , что он будет польз оваться преимуществом по сравнению с нормами иных законов . По следние тем самым просто лишаются юридической силы (полностью или частично ), ибо нарушен порядок их п ринятия . Именно это и происходит с нормами гражданских законов , которые противореч ат ГК . Они должны счи таться не принятыми , нельзя на них ссылаться и использовать их в правопри менительной практике. Правда , о наличии особых норм «регламе нта» , содержащихся в тех или иных за конах , уместно вести речь прежде всего при менительно к тем актам , которые требуют вн есения изменений в них самих (УК и НК РФ ). ГК не тре бует вносить в него какие-либо изменения . Однако «процедурный» момент в норме абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК ко свенно все-таки присутствует . Законодатель ис ходит из того , что любой гражданский закон должен быть приведен в соот ветствие ГК , в противном случае действ ует ГК. Правило о том , что общий закон мож ет быть отменен специальным , во все времен а знало исключени я . Не новость они и для российского права. Ведь Конституция тоже закон , хотя она и пользуется большей юридической силой . Т о же самое можно сказать о федеральных конституционных законах . Все они , будучи зак онами , одинаковы , однако законодатель придает некот о рым из них особое значение . Ины ми словами , здесь используется такой при ем , как фикция . Обладающие более высокой юридич еской силой законы считаются как бы приня тыми позже всех остальных. Руководст вуясь этими соображениями , следует признать , ч то Закон о л и зинге не может проти воречить нормам ГК , причем как тем , которы е специ ально посвящены лизингу , так и все м остальным . Но какими бы правильны ми ни казались те или иные теоретические сужде ния , они требуют подтверждения на практике . А без решения Конституц и онного Суда по дан ной проблеме практика всегда будет испытывать колебания . Поэтому там , где нормы Закона о лизинге вступают в пр отиворечие с ГК , в качестве дейст вующих д олжны быть изложены правила ГК , но с о говоркой о том , что Закон стоит на ино й позици и. От с итуаций , когда нормы Закона о лизинге прот иворечат ГК , следует отличать случаи , когда эти нормы развивают те или иные положе ния , содер жащиеся в ГК . В ряде случаев ' ГК разрешает отступать от установленных в нем правил , и , если Закон о лизинге делает это , проблем не возникает . На пр имер , существенные условия договора лизинга м огут быть расширены по сравнению с тем , как они определены в ГК (в том числ е и для договоров аренды ). 2. Проблемы налогообложения при лизин ге. Они являются тем ключевым моментом , который уже в ближайшее время потребует внесения изменений в Закон о лизинге . На первый взгляд интересы налогоплательщиков защищены в достаточной мере . Лизингополучатель от носит лизинговые платежи на себестоимость . Лизингодател ь может вклю чить в соста в инвес тиционных затрат любые расходы , в том числ е на страхо вание , получение гарантий и по ручительств и т . д . Доходом лизингополучателя считается только его вознаграждение (а не все лизинго вые платежи ). Лизинговые платежи могут быть выкупными . Допустимо п ри менение ускоренной амортизации . Для меж дународного лизинга сняты мно гие валютные ог раничения . Одним словом , налоговый рай . И в се-таки что-то пугает . Слишком расплывчато и противоречиво определено понятие лизин га . А это открывает широкий простор для п р оизвольного толкования Закона со стороны не только участников лизинговых оп ераций , но и налоговых ор ганов. Не секрет , что серьезные налоговые льг оты , даваемые лизингом , приве дут к тому , чт о он будет использоваться для уклонения о т налогообложения . Вспомн им , что приобрете ние основных средств в полном объеме не отно сится на себестоимость , а лизинговые п латежи — относятся . Поэтому , если договор купли-продажи (поставки ) облечь в форму лизинга , можно сэконо мить на налоге на прибыль . Добавим к этому ускоренну ю амортизацию , ко торую может производить любая сторона договора л изинга , и более обшир ный , по сравнению с обычным , круг затрат , относимых на себестоим ость. С договорами «лжелизинга» начнется ожесто ченная борьба , причем налоговые органы будут вынуждены вз ять на себя решение гражданско-правовых проблем . Они будут стремиться к ограничительному толкова нию лизинга . И в этом стремлении им поможет нечеткость самого поня тия лизинга . Направление главного удара — выкуп предмета лизинга ли зингополучателем . Уклоне ние от уплаты налога на пр ибыль окажется невозможным , если выкупной пла теж должен быть произведен отдельно от ли зинговых платежей и причем в размере рыно чной стоимости предме та лизинга (пусть с учетом износа ). Скорее всего , именно такое толкова ние покаж е тся налоговикам опт имальным . Другая проблема — неравно мерность лизинговых п латежей . Первые платежи могут почти полностью покрыть стоимость предмета лизинга , и дал ее он может еще долго числиться за ли зингодателем , уже окупившим его . Между тем лизингополу ча тель отнесет все лизинговые платежи на себестоимость и de facto купит вещь . Перечисле ние механизмов использования лизинговых льгот для экономии по налогам можно продолжить и далее . Но главное то , что между на логовыми органами и налогоплательщиками начнется «перетягивание каната» по проблемам не налоговым , а гражданско-правовым . Это крайне осложнит применение Закона о л изинге и тем самым сведет на нет уста новленные им льготы . Так , м ожет быть , отменить все налоговые льготы , связанные с лизингом ? В че м экономичес кий смысл такой поддержки лизинга ? Участникам лизинговых операций повсеместно предоставляют налоговые льготы потому , что результате их применения в ускоренном порядке обновляются основные производственные фонды (которые в нашей стране изношены до предела ). Эти льготы и нужны для того , чтобы за их счет сделать обновление оборудо вания не таким тяжким бременем для хозяйствующих субъектов , каким оно является сейчас . Гла вное , чтобы при помощи льгот приобретались новые станки , машины , иные средства п роизводства , развивалась предпринимательская деятельность. В пе реложении на язык права это должно означа ть , что , если договор лизинга будет измене н посредством сокращения срока его действия или досрочно расторгнут , лизингополучатель д олжен лишиться предост авлен ных ему налог овых льгот . Необходимость данной меры объясня ется тем , что , получив налоговые льготы , ли зингодатель по договоренности с лизин гополучател ем может захотеть продать предмет лизинга и снова получить такие ж е льготы , сдав в лизинг в новь прио бретенную вещь. И в этом смысле было бы логичным сужение сферы применения возврат ного лизинга , при котором лизингодатель получает в лизинг уже принадле жащие ему основные средства . Наприме р , операции по возвратному лизингу можно л ьготировать только при ус ловии , что ср едства , полученные от про дажи имущества лизин годателю , инвестируются на покупку нового обо ру дования. Далее , не следует предоставлят ь льготы в отношении так называемого опер ативного лизинга . Поскольку он является обычн ой арендой , платежи по н ему должны льготироваться лишь в случае , если они не включают в свой состав выкупную состав ляющую . Однако вычислить такую составляющую п рактически невозможно , и все платежи по оп еративному лизингу будут от несены на себесто имость . Вместе с тем по окончани и срока договора опера тивного лизинга ли зингополучатель не получит вещь в собственнос ть , а бу дет вынужден ее вернуть . Иными словами , одним из условий предоставления на логовых льгот должен быть срок лизинга , ср авнимый со сроком эффективной эксплуатации об о рудования. Заключение. По различным оценкам , в 1999 году оборот лизинга составил в России 700-800 млн . долларов . Для сравнения можно отметить , что ежегодный оборот мирового рынка услуг по лизингу составляет порядк а 500 млрд . долларов . Таким образом , доля российского рынка составляет менее одной п ятисотой . При этом , как отмечают эксперты , порядка 60%- это «серый» лизинг , то есть фикт ивные лизинговые сделки с целью уменьшения налоговых платежей предприятий По оценкам данным в еженедельном журнале «Эк сперт» , удельный вес лизинга в общем объеме инвестиций в России в 1998 году б ыл 2.3-2.4 процента , годом раньше полтора процента , а в 1999 году - порядка пяти процентов . Од нако этот скачек объясняется не улучшением положения дел , а только сокращением объем а инвестиций . Приходится признать , чт о по сравнению с развитыми странами , где на лизинг приходится 20-30% инвестиций , лизинговый рынок в России развит слабо. Одна из основных причин слабого развития лизинг а – несовершенство действующего законодательств а , в первую очередь Закона о лизинге , который нечетко трактует ключевые понятия этого механизма . Не хорошо , когда в толь ко что принятом законе находятся противоречия с уже действующими нормативными актами . В прочем , еще куда ни шло , если противоречия носят полу технический или неявны й характер и существующие или вновь приня тые нормы возможно толковать "навстречу друг другу ". Гораздо хуже , если сама идея о дного нормативного акта не соответствует идее другого в корне , и еще хуже когда недоработан основной закон – К он ституция , и тогда только и остается , что обратиться к его законодателям с немым укором : как же так ?. Серьезную проблему и препятствие для развития производства и обновления основных ф ондов предприятий составляет , то , что Закон о лизинге , как во общем - то и многие другие з аконодательные акты в России , был создан н аспех людьми , которые собственно не имели никакого опыта работы с лизинговыми сделками . «Подгонка» аналогичных законов , которые регу лируют финансовую аренду за рубежом , под р оссийскую экономику , б ы ло сделано неумело . Именно по этой причине , все потен циальные участники лизингового процесса до си х пор остерегаются вкладывать деньги в ро ссийское производство . Противоречие Закона о лизинге почти со всеми законодательными ак тами регулирующими данн ы й вид аре нды , постепенно дает о себе знать , понимая это многие законодательные и исполнительные органы делают попытки исправит неразбериху в законодательных актах . Одной из последн их таких попыток , изменить Закон в лучшую сторону недавно сделала Налогова я полиция . С января прошлого года вст упил в силу налоговый кодекс с новыми поправками . «Рождение» этого кодекса проходило очень тяжело . Многие предрекают этому код ексу полный крах – « этот кодекс ста нет похоронкой для только что родившегося в России лизин г а , а так же приведет к еще большему спаду экономики» , - сказал в интервью журналу «Эксперт» ген еральный директор компании «Рослизинг» . Но вс е финансист были столь категоричны по отн ошению к новому закону нередко можно было услышать и хвалебные слова в ег о адрес. И все таки , пока мы имеем дело с ошибками в самом Законе , поправки соп редельных правовых актов не имеет никакого смысла . Четко и грамотно разработанный зако н о лизинге , мог бы привлечь большое к оличество иностранных инвестиций в производство , что м огло бы благоприятным образом отразиться на всей экономике страны , и дать ей мощный импульс для развития. Список литерату ры. 1. Еженедельны журнал «Эксперт» № 26 2. Еженедельный журнал «Эксперт» № 24 3. Договор ф инансовой ареды А.А . Иванов (2001) 4. Мурычев А.В . О создании механизма инвестици онного оживления в секторе реальной экономики //Бизнес и банки.– 1997. – № 7. 5. Адриасова И.В . Лизинг : быть или не быть ? //Бизнес и банки , № 2, 199 8 . Так же были использованы ресурсы инте рнет а : www.nalog.ru www.roslease.ru www.rus-code.h1.ru