Содержание Общие положения арбит ражного производства 3 Конвенция "О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражн ых решений" 11 Процессуальные аспекты 14 Общие правила составления арбитражного соглашения 19 Заключение 21 Список литературы 22 Общие положения арбитражного производств а Многоплановые экономичес кие и политические изменения, обрушившиеся на Российское государство, у же перестают удивлять кого-либо своим темпом и натиском. Меняется матери альное право, в корне претерпевают изменения внешнеэкономические и вну трихозяйственные связи, создаются миллионы новых коммерческих структу р и банков, крушатся стереотипы постсоветского процессуального законо дательства, не имеющего возможности эффективно удовлетворять потребно сти нового общества в защите гражданских прав. Уже почти четыре года, пре дприниматели и юридические лица имеют возможность обращаться за разре шением споров в сфере экономики и управления в арбитражные суды нашей ст раны, которые, как предполагалось, должны стать достойным веянием происх одящих экономических преобразований, и преодолеть синдром "администра тивно-государственной закомлексованности", коей была заражена социали стическая судебная система. Кое-что на этой ниве, бесспорно удалось, в чем -то арбитражные суды и по сей день остаются на принципах юридического не ведения, что скорее вызвано деспотичностью российских законов и слишко м рьяным стремлением субъектов экономических правоотношений переброс ить все тяжести собственной казуистики в залы суда, не желая воспользова ться бесценным нареченным опытом "Ubi concordia, ibi victoria est" (Где согласие, там победа). Впрочем, иногда консенсус хронически не вписывается в число жизненно ва жных интересов лица, и оно вынуждено обращается к разумению интернацион альной богини Фемиды, в поисках правды и справедливости. Конечно, когда р азногласия договорного, управленческого, экономического характера воз никли между сторонами пребывающими на территории одного государства и ли, тем паче, субъекта данного государства, то эти лица, в соответствии с о бщим правилом подсудности (ст. 25 Арбитражного Процессуального Кодекса Р Ф) предъявляют иск в арбитражный суд субъекта Российской Федерации по ме сту нахождения ответчика, а в случаях, предусмотренных ст. ст. 26-29 АПК РФ по м есту исполнения договора, месту нахождения заявителя (установление фак та имеющего юридическое значение), по месту нахождения должника (дела о б анкротстве), по месту нахождения спорного недвижимого имущества; либо ус танавливают, путем включения соответствующей записи в договор или сост авлением единого документа, договорную подсудность (ст. 30 АПК РФ), то есть д оговариваются о передаче какого-либо конкретного спора или общих разно гласий, на рассмотрение определенного арбитражного суда, к примеру Моск овского. Гораздо меньшей популярностью у российских деловых людей поль зуются третейские суды, создаваемые по инициативе участников правоотн ошения, или действующие, как постоянные. На мой взгляд, это вызвано не толь ко определенной степенью недоверия к полупрофессиональным арбитрам, н азначаемым по возникновении противоречивой ситуации, но и недостаточн о продуманным и разъясненным механизмом исполнения решений такого суд а. Однако, экономика и бизнес все чаще размывают государственные границы, п ривлекая к развитию товарно-денежных отношений все страны и континенты, и как следствие, заставляют адвокатов и профессиональных юрисконсульт ов заботится о разрешении возможных разногласий между партнерами по пр едпринимательской деятельности. Как правило, в семидесяти процентах сл учаев контрактной юридической практики, местом разрешения экономическ ого спора между представителями России и иностранных государств стано вился постоянно действующий арбитраж (арбитражный суд) при Торгово-Пром ышленной Палате, располагающийся в городе Стокгольм Шведского Королев ства. Данная традиция берет свое начало с эпохальных "перестроечных" изменени й в нашей стране, и чем она обоснована, пояснить достаточно сложно. С одной стороны, шведский арбитражный суд - орган конечно же объективный и опытн ый, способный решать сложные дела, но ничем не гарантирующий, что к пример у, юридический случай, происшедший в отношениях российской и зарубежной фирм на территории нашего государства, будет понят и оценен арбитрами до лжным образом, так как российское хозяйственное право не всегда находит правильной трактовки за пределами "родных пенат"; к тому же механизм испо лнения "шведского решения" на территории России оставался для предприни мателей недосягаемой тайной, хотя и оценивался как максимально возможн ый. С другой же стороны, географическая и социальная красота Швеции прив лекательна, как повод перенести процессуальные заботы и чаяния на ее про сторы, тем самым обезопасив себя от бесчисленных скитаний по кабинетам и канцеляриям родных судебных коридоров. И наконец, еще одним весомым фак тором такой договорной подсудности, стало хроническое нежелание иност ранных партнеров становится участниками арбитражных разбирательств в РФ, в силу сомнения в объективности судей, неумелой оценки правил матери ального и процессуального законодательства в контексте российской жиз ни, возможности в одностороннем порядке разрабатывать арбитражную ого ворку договора. Стокгольмский арбитраж - обязательное участие в процессе адвоката из ст раны-партнера по сделке(!), решение спора исключительно на позициях между народных конвенций и иностранного права, и расторжение договора в случа е выигранного российской стороной арбитражного процесса (!!!). В настоящее время, подобны е правовые нонсенсы встречаются не часто, но в то же время вопросы о том, ч то делать в отношениях с инопартнером, в случае возникновения экономиче ских разногласий, и, какой арбитражный суд лучше избрать при подготовке арбитражного соглашения, с учетом наиболее простого исполнения решени я в стране одного из субъектов договора, не теряют актуальности и требую т соответствующих пояснений. Вступивший в действие с 1 ию ля 1995 года Арбитражный Процессуальный Кодекс РФ, установил в п. 6 ст. 22 обяза нность арбитражных судов рассматривать подведомственные им дела с уча стием иностранных организаций и граждан-предпринимателей. Порядок про изводства по делам с участием иностранных лиц определен в статьях 210-215 АПК РФ, и подразумевает, что арбитражные суды РФ рассматривают дела с участи ем иностранных лиц (ст. 212 АПК РФ): - если ответчик находится, а гражданин име ет место жительства на территории РФ, - если филиал или представительство иност ранного лица находится на территории РФ, - если ответчик имеет имущество на террит ории РФ, - если иск вытекает из договора, по котором у исполнение должно иметь место или имело место на территории РФ, - если по делу о возмещении вреда, причинен ного имуществу, действие или иное обстоятельство, послужившее основани ем для предъявления требования о возмещении вреда, имело место на террит ории РФ, - если иск вытекает из неосновательного о богащения, имевшего место на территории РФ, - если по делу о защите чести, достоинства и деловой репутации истец находится в РФ, - если имеется соглашение об этом между ор ганизацией или гражданином РФ и иностранным лицом. Дела связан ные с установлением прав владения на земельные участки и иное недвижимо е имущество, если это не связано с лишением владения, рассматриваются по месту нахождения недвижимого имущества. Дела по искам к перевозчикам, вытекающим из договора перевозки, рассматр иваются по месту нахождения органа транспорта. Дело, принятое арбитражным судом к рассмотрению с соблюдением правил АП К, разрешается им по существу, хотя бы в ходе производства в связи с измене нием места нахождения лиц, участвующих в деле, или иными обстоятельствам и оно стало подсудно суду другого государства. Арбитражный суд, в соответствии со ст. 214 АПК РФ, оставляет иск без рассмотр ения или прекращает производство по делу, если компетентный суд иностра нного государства, принявший дело к рассмотрению до предъявления иска в арбитражный суд в РФ, рассматривает дело по спору между теми же лицами, о т ом же предмете и по тем же основаниям или принял по этому делу решение, вст упившее в законную силу. Если будущее или принятое иностранным судом реш ение не подлежит признанию или исполнению, либо прерогатива вынесения р ешения по соответствующему делу принадлежит арбитражному суду Российс кой Федерации, указанные выше последствия не могут применяться. Следовательно, при наличии обоюдного согласия сторон и соблюдении соот ветствующих процессуальных процедур, спор между иностранным лицом и ро ссийской организацией (гражданином-предпринимателем) может быть рассм отрен на территории РФ. Однако, противоречия АПК по данному вопросу (о них речь пойдет ниже), и не достижение должной арбитражной оговорки, вполне м огут стать поводом для того, чтобы возможные споры между предпринимател ями разных государств переместились за пределы России. Как поступить в э том случае, и что делать с решением, полученным из арбитражей других стра н, если требуется его исполнение в России, попытаюсь объяснить максималь но точно. Прежде всего коммерсантам необходимо наиболее полно оценить состояние своего заморского партнера, это можно сделать с помощью профессиональн ого бизнес-адвоката или обратившись к специалистам торгового (коммерче ского) представительства государства, которое он представляет. Если дан ная фирма или гражданин имеют хотя бы частичку деловой репутации в месте своего происхождения, то информация о состоянии активности и данные о п равовых гарантиях существования (размер уставного капитала, номер и дат а государственной регистрации и т.д.), почти наверняка будет предоставле на. Это действие необходимо для того, чтобы обеспечить ту самую арбитраж ную оговорку договора, да и весь договор в целом, солидным потенциалом ис полнения, так как на моей памяти были случаи, когда жертвами обмана "липов ых" иностранных организаций становились не только начинающие бизнесме ны, но и государственные органы и крупные предприятия: бывший радужный п артнер укрывался в неизвестном направлении, оставляя неосведомленных российских товарищей наедине со светлой надеждой и верой в чудо. Что касаетс я самого арбитражного соглашения, то его непосредственная ценность в во зможности бескровно исполнить решение того суда, которому стороны посп ешили засвидетельствовать свое почтение, путем обязательной записи в д оговоре (если данный арбитраж будет решать только споры по указанному до говору) или составлением отдельного арбитражного соглашения, четко ука зывающего какие споры, кто и с чьим участием будет разрешать. Причем, я рек омендую заранее озаботиться составлением соглашения или оговорки, не о жидая наступления "юридического криза", так как некоторые споры между ст оронами имеют основание окончательно разлаживать взаимоотношения, впл оть до полного "замораживания" общения. Как один из вариантов арбитража - обращение за разрешением спора между к онтрагентами в Международную Торговую Палату (на основании достигнуто го соглашения), которая назначает двух арбитров из государств, под юрисд икцией которых находятся стороны спора, и независимого арбитра-предста вителя другого государства. Можно прибегнуть к помощи третейских судов при торговых палатах различных государств, в том числе Международного К оммерческого Арбитражного Суда при Торгово-Промышленной Палате РФ. В эт ом случае процесс признания решения в России будет происходить по прави лам признания решений третейских судов, в соответствии с Гражданским Пр оцессуальным Кодексом РСФСР. Однако, несмотря на демократизацию россий ской системы по разрешению экономических разногласий и споров, открыт в опрос о том, что делать с арбитражным решением, полученным из заморских г осударств? Конвен ция "О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных ре шений" В силу того, что Российская Федерация провозгласила себя государственн ым правопреемником СССР, на ее территории действует Конвенция "О признан ии и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений", вступивш ая в действие 22 ноября 1960 года. Применительно к России, указанная Конвенция устанавливается с двумя оговорками: а) Государст во применяет Конвенцию в отношении признания и приведения в исполнение решений, вынесенных на территории другого Договаривающегося Государст ва. б) В отношении решений вынесенных на территории недоговаривающихся гос ударств, государство применяет Конвенцию только в той мере, в которой да нные государства признают режим взаимности. Необходимо отметить, что к Конвенции присоединились более 80 стран, в числ е которых США, Алжир, Аргентина, Австрия, Бельгия, Канада, Китай, Кипр, Куба, Дания, Эквадор, Египет, Германия, Финляндия, Франция, Индия, Ирландия, Изра иль, Италия, Япония, Нидерланды, Пакистан, Норвегия, Польша, Сингапур, Испа ния, Соединенное Королевство, Швейцария, Швеция, и другие Договаривающие ся Государства. Как следует применять Конвенцию в отношениях между сторонами? Прежде вс его, указанный документ направлен в отношении признания и приведения в и сполнение арбитражных решений, вынесенных на территории иного государ ства, чем то, где испрашивается решение. То есть, непосредственной зависи мости от того, является ли хотя бы одна из сторон в споре (а ими могут быть ф изические и юридические лица) верноподданной государства, где вынесено арбитражное решение, Конвенция не содержит, и как следствие допускает те рриториальную договорную подсудность. Согласно п. 2 ст. 1 Конвенции, термин "арбитражные решения" трактуется не только в отношении решений вынесенн ых арбитрами, специально назначенными по каждому отдельному делу, но и в отношении решений постоянных арбитражных органов, к которым стороны об ратились. Поскольку не каждая страна - участник Конвенции имеет на своей территории постоянно действующие арбитражные суды, стороны могут обра тится в ответствующий назначаемый орган, специально оговоренный в согл ашении между ними, решение которого подлежит государственному признан ию и (или) исполнению в соответствии с процессуальным законодательством того государства, где оно вынесено, а впоследствии на территории договар ивающегося, согласно Конвенции, государства - места нахождения участвов авшей в споре стороны. Именно процедура первоначального государственн ого признания арбитражного решения, на территории той страны, где решени е вынесено - основная гарантия того, что впоследствии решение будет приз нано в РФ, так как ст. 214 АПК РФ устанавливает в качестве альтернативного "до ма справедливости" именно компетентный суд иностранного государства. Как уже было несколько раз отмечено, любое арбитражное разбирательство начинается с соответствующего предварительного соглашения, подлежаще го заключению сторонами в письменном виде, как статьи в соответствующем договоре (арбитражная оговорка), если речь идет только о разрешении разн огласий по данному договору, или в виде отдельного договора (арбитражное соглашение), если стороны не намерены ограничивать взаимное сотрудниче ство условиями отдельного договора. В таком соглашении, стороны обязаны указать процедуру назначения арбитража (если речь идет не о государстве нном арбитражном суде), место нахождение арбитража, указание споров, кот орые подлежат разрешению в арбитражном порядке, установить взаимное пр изнание соответствующего арбитражного решения, установить правовые но рмы, в соответствии с которыми арбитраж будет обосновывать собственное решение, и иные основания рассмотрения споров во взаимоотношениях. На За паде весьма распространена практика, когда не включение соответствующ его арбитражного соглашения в договор, не является препятствием для рас смотрения разногласий в арбитраже, для этого достаточно любого письмен ного упоминания именно о том, что стороны передают на его рассмотрение в озникший между ними спор, причем подобное упоминание может содержаться в виде письменного или телеграфного сообщения, акцептованной, но письме нно не утвержденной сторонами, оферты, посредством компьютерной связи и других сообщений. В том случае, если одна из сторон - участников арбитражного соглашения пе редает материалы спора в государственное судебное учреждение страны, т о в соответствии с п. 3 ст. 2 Конвенции, суд Договаривающегося Государства д олжен по просьбе одной из сторон, направить предъявленный иск и полученн ые материалы в соответствующий арбитраж, если не найдет, что вышеупомяну тое арбитражное соглашение недействительно, утратило силу или не может быть исполнено. Как правило, действие по признанию недействительным арб итражного соглашения основано на прямом противоречии данного соглашен ия нормам международного права, или заведомо ложных сведений содержащи хся в нем. Если же, дело передается в суд, то процедура признания и исполне ния решения на территории РФ будет происходить в соответствии с Граждан ским Процессуальным Кодексом РСФСР и международной процедурой признан ия судебных решений по гражданским делам, но в этом случае могут возникн уть проблемы с подведомственностью экономического спора суду общей юр исдикции РФ. Процессуальные аспек ты Процессуальные аспекты арбитражного разбирательства в Договаривающи хся Государствах определяются регламентами, указанными в процессуальн ом законодательстве страны - месте соответствующего разбирательства, р егламентом деятельности назначенного арбитража, соглашением сторон (в случае назначения непрофессиональных арбитров). Во всех этих случаях, ар битраж обязан учитывать условия заключенного арбитражного соглашения , как основополагающие для нахождения правового компромисса. Иностранн ые арбитражные решения будут иметь стимул исполнения на территории дру гого государства, и в случае компетентного подхода к спору, основанного на невмешательстве во внутрихозяйственную ситуацию другого государст ва, правильной трактовки материального права, применяемого при разреше нии спора, соблюдении всех процессуальных формальностей и особенносте й законодательства государства, на территории которого происходит арб итраж. После того, к ак арбитраж вынес решение по спору, необходимо обратиться в компетентны е государственные органы по месту нахождения которых вынесено соответ ствующее решение, с целью исполнения процедуры регистрации и государст венного признания вынесенного решения, если решение не было принято ком петентным государственным арбитражным судом, и процессуальное законод ательство государства предусматривает подобную процедуру. В основном, это судебные ведомства или их подразделения, исполняющие "аппаратные" фу нкции. В том случае, когда решение было вынесено компетентным государств енным арбитражным органом (судом), подобная процедура не требуется. Полу чив соответствующе заверенную бумагу, подтверждающую, что государство, на территории которого вынесено арбитражное решение, действительно пр изнает решение законным и обоснованным, обязательно сделайте перевод р ешения на язык того государства, где требуется его признание и исполнени е. Согласно п. 2 ст. 4 Конвенции, такой перевод необходимо заверить у официал ьного или присяжного переводчика, или в дипломатическом или консульско м учреждении. Для того, чтобы получить желаемое признание и исполнение и ностранного арбитражного решения в России, стороне, заинтересованной в этом, необходимо составить ходатайство (просьбу) о признании и приведени и решения в исполнения, приложив к ней, в соответствии с п. 1 ст. 4 Конвенции, д олжным образом заверенное подлинное арбитражное решение или должным о бразом заверенную копию такового, подлинное соглашение сторон о переда че спора на рассмотрение арбитража, вынесшего решение или должным образ ом заверенную копию такового. Для большей убедительности, было бы неплох о произвести процедуру легализации документа в соответствии с междуна родными правилами, но обязательность этого условия Конвенцией не устан овлена. Поскольку, согласно п. 9 ч. 1 ст. 10 Федерального Конституционного Закона РФ "О б Арбитражных Судах в Российской Федерации" Высший Арбитражный Суд РФ ре шает в пределах своей компетенции вопросы, вытекающие из международных договоров РФ, предъявлять полученное решение следует в данную инстанци ю. Именно Высший Арбитражный Суд, руководствуясь Конвенцией, международ ными соглашениями, законодательством РФ, арбитражным соглашением стор он и компетенцией арбитражного суда иностранного государства, вынесше го решение (еще раз напомню, что процедура этого признания в ВАС РФ будет в озможна основании вынесения или признания решения компетентным госуда рственным судом), будет решать вопрос о признании и приведении в исполне ние на территории РФ полученного решения. Правда, в некоторых случаях, ко гда иностранный арбитраж представляет собой структуру третейского суд а (к примеру, при Торгово-Промышленной Палате государства), на основании р оссийского закона "О международном коммерческом арбитраже" и ГПК РСФСР, Вам придется явиться в Верховный Суд РФ с аналогичной целью. В признании и исполнении иностранных арбитражных решений на территори и иного государства, чем - то, где указанное решение было вынесено, может б ыть отказано по ходатайству той стороны, против которой это решение напр авлено, в соответствии с основаниями предусмотренными ст. 5 Конвенции. Эт и основания таковы: - стороны в арбитражном соглашении были п о применимому к ним закону в какой-либо мере недееспособны или это согла шение недействительно по закону, которому стороны это соглашение подчи нили, а при отсутствии такого указания - по закону страны, где - решение было вынесено; - сторона, против которой вынесено решени е, не была должным образом проинформирована (уведомлена) о назначении ар битра или об арбитражном разбирательстве, или по другим объективным при чинам не могла представить свои объяснения; - указанно е решение по спору, не предусмотренному или не попадающему под условия а рбитражного соглашения или арбитражной оговорки в договоре, или содерж ит постановления по вопросам, выходящим за пределы арбитражного соглаш ения сторон, с тем, однако, что если постановления по вопросам, охватываем ым арбитражным соглашением или оговоркой, могут быть отделены от тех, ко торые не охватываются таким соглашением или оговоркой, то та часть арбит ражного решения, которая содержит постановления по вопросам, охватывае мым арбитражным соглашением или арбитражной оговоркой в договоре, може т быть признана и приведена в исполнение; - состав арби тражного органа или арбитражный процесс не соответствовали соглашению сторон или, при отсутствии такового; - не соответствовали закону той страны, гд е имел место арбитраж; - решение еще не стало окончательным для с торон или было отменено или приостановлено компетентной властью стран ы, где оно было вынесено, или страны, закон которой применяется. В вышеозначенных случаях, сторона ходатайствующая об отказе в признании и исполнении иностранно го арбитражного решения, обязана представить в орган, рассматривающий в озможность признания и исполнения решения (в нашем случае, в Высший Арби тражный Суд или Верховный Суд), доказательства, подтверждающие правомер ность ходатайства и наличие оснований для отказа. Кроме того, в признании и исполнении иностранного арбитражного решения может быть отказано, если компетентная власть страны, в которой испрашив ается признание и приведение в исполнение, найдет что: объект спора не мо жет быть предметом арбитражного разбирательства по законам этой стран ы, или в случае, если признание и приведение в исполнение этого решения пр отиворечат публичному порядку этой страны. На территории РФ, компетентн ый суд имеет право одностороннего "вето" на решения, полученные из зарубе жных стран, если обоснованно посчитает их признание и исполнение, против оречащими действующим правилам АПК и ГПК и законодательству. Общие правила составления арбитражного соглашения Чтобы не допустить подобных промахов, нельзя недооценивать значимость составленного сторонами предварительного арбитражного соглашения. Пр и этом следует придерживаться следующих правил, которые обычно рекомен дую клиентам, обращающимся за юридической поддержкой в ситуации, когда с тановится очевидной потенциальная возможность арбитражного общения с иностранной стороной. 1.Не допускайте давления на Вас инопартнера, никогда не подписывайте арбитражных соглашений и огов орок, предусматривающих решение спора по законам, которые Вам неизвестн ы. Обязательно привлекайте к составлению подобного соглашения професс ионального юриста или адвоката. 2.Попытайтесь при подготовке арбитражного соглашения, применить своеоб разную систему "сдержек и противовесов", то есть не переносить в далекие с траны разногласия по тем правоотношениям, которые вполне могут быть реш ены в России. Выбирайте арбитраж, в зависимости от территориального разв ития правоотношения, от гибкости законодательной системы в области раз виваемого правоотношения. В исключительных случаях, заключите соглаше ние, предусматривающее договорную подсудность, как в РФ, так и за ее преде лами. 3.При установлении в арбитражном соглашении или оговорке прерогативног о арбитражного органа, компетентного рассматривать споры между сторон ами, удосужтесь определить его статус, государственное значение, порядо к производства. Если порядок производства в арбитраже должен устанавли ваться по соглашению сторон, то до мельчайших подробностей оговорите эт от порядок в арбитражном соглашении, и старайтесь неукоснительно следо вать ему при непосредственном разбирательстве. 4.Не устанавливайте в арбитражном соглашении, если спор будет рассматри ваться за рубежом, подведомственность в вынесении решений арбитражем, з а пределами, обусловленными действующим арбитражным процессуальным за конодательством РФ. 5.Обращайтесь за признанием и приведением в исполнение решения иностран ного арбитража, только когда оно вступит в окончательную законную силу, то есть истекут сроки возможного обжалования или дальнейшего производ ства по делу. Заключение На сегодняшний день, российское и международное законодательство впол не определенно установили возможность адекватного разрешения спора ме жду сторонами из двух государств на основании договорной подсудности и общего правила подсудности, фактически не проигнорированного АПК РФ по делам с участием иностранных лиц. Возможность выбирать арбитраж и свобо да договора по этому поводу, дают возможность сторонам проявлять должну ю фантазию и определенные факторы сложившихся взаимоотношений. На мой в згляд, учитывая опыт сегодняшней ситуации в хозяйственном праве России, нашим организациям и гражданам гораздо более оптимально было бы искать правды в родных арбитражных судах, поскольку те имеют возможность и след ить за практикой споров, и трактовать юридические нормы по канонам жизни общества. Но как известно, ничто не может удержать людей от задуманного, и возможно, что с развитием и ростом внешней торговли и деятельностью ино странных компаний в нашем государстве, многие споры "уйдут" из арбитражн ых судов в зарубежье, а у Высшего Арбитражного Суда появится еще одна нем аловажная забота. Список литературы 1. К онвенция "О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражны х решений" 2. Арбитражно процессуальный ко декс Российской Федерации