ПЛАН Введение 1. Юридичекие аспекты предпринимательской деятельности 2 Порядок образования юридического лица Заключение Список литературы Введение Переход РФ к рыночной экономике потребовал возрождения организационно-правовых форм, способных обеспечить беспрепятственное движение товаров, работ и услуг, рациональную организацию производства, торговли, банковского дела и т.д. За годы реформы, которая началась с политической сферы, укоренилась в экономике и распространилась на правовую систему, наметился переход к пониманию роли государства в обществе вообще и в экономике в частности как всего лишь одного из участников возникающих социальных отношений. Другим, причем равноправным участником этих отношений является хозяйствующий субъект. Государство не предписывает ему поведение, а лишь формирует правила, которым это поведение должно подчиняться. Соответственно и хозяйствующий субъект для того, чтобы уложиться в эти правила, устанавливает свои правовые нормы, упорядочивающие его деятельность на локальном уровне и взаимоотношения со всей внешней средой. Так образуется целостная система регулирования хозяйственных отношений, в которой общие принципы и нормы дополняются, развиваются и операционализируются локальными правилами и механизмами, обеспечивающими согласованную реализацию этих общих принципов и норм. При этом проблема состоит не только в том, как определить оптимальные пределы усмотрения хозяйствующего субъекта таким образом, чтобы не сковать его инициативу и не исключить возможность полного достижения целей и удовлетворения частных интересов. Очень важно также, чтобы локальное регулирование не противоречило, не искажало, не подменяло и не отменяло общие требования. К этому следует добавить и то обстоятельство, что в переходных условиях само законодательство и нестабильно, и должным образом не отшлифовано, несет на себе следы поспешности и злободневности. Но если нестабильность еще может быть оправдана динамикой реформирования, то ущербность юридической техники при создании и конструировании законодательных актов работает против самой реформы с силой, прямо пропорциональной масштабу этого акта. В настоящее время Россия находится на переломном этапе своего развития. Судьба проводимых преобразований поставлена под вопрос, ответы на этот который во многом зависят от состояния и тенденций развития предпринимательства. 1. Юридические аспекты предпринимательской деятельности Предпринимательской признается самостоятельная производственная деятельность, осуществляемая на свой риск и направленная на систематическое получение прибыли ( ст.2 ГК РФ ). Что нужно знать предпринимателю о законе? И нужно ли это вообще? Нельзя ли вообще обойтись без знакомства с законодательством, ведь у предпринимателя хватает иных забот? Увы, для осуществления успешной деятельности без знакомства с законом обойтись трудно. Знание закона во многих ситуациях позволяет принять наиболее эффективные решения. Кроме того, всем известно, что незнание закона не освобождает от ответственности, а ответственность эта может быть весьма и весьма значительной. При осуществлении предпринимательской деятельности приходится сталкиваться со многими областями права, изложенными во многих федеральных законах и других правовых актах, однако юридические основы предпринимательской деятельности заложены Гражданским кодексом РФ. После того как учредитель организации решил, какой деятельностью собирается заниматься, необходимо выбрать организационно-правовую форму (т.е. вид организации или индивидуальное предпринимательство без образования юридического лица), после чего необходимо пройти государственную регистрацию, встать на учет в налоговом органе, открыть расчетный счет в банке, получить лицензию (для лицензируемых видов деятельности). Предпринимательской деятельностью могут заниматься юридические и физические лица. Под физическим лицом следует понимать граждан РФ, иностранных граждан и лиц без гражданства. Юридическое лицо - это организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде ( ст.48 , 56 ГК РФ ). Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету. Юридические лица могут быть российскими и иностранными. Юридические лица могут быть коммерческими и некоммерческими организациями. Юридическое лицо действует через свои органы, их действия рассматриваются как действия самого юридического лица. Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами ( ст.53 ГК РФ ). Состав органов (высший и исполнительные), их компетенция, порядок назначения или избрания определяются для различных видов организаций законодательством и учредительными документами. Но юридическое лицо может действовать не только через свои органы - в предусмотренных законом случаях юридическое лицо может действовать непосредственно через своих участников. Юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму, а в предусмотренных законом случаях должно содержать и указание на характер деятельности ( ст.54 ГК РФ ). Если юридическое лицо является коммерческой организацией, то оно должно иметь фирменное наименование. Фирменное наименование подлежит специальной регистрации и регистрируется вместе с самой организацией в составе ее учредительных документов. С момента регистрации у организации возникает исключительное право его использования. Так, только данная организация вправе использовать свое фирменное наименование (на вывесках, упаковке, рекламе, бланках и др.), другие лица могут использовать его только с согласия данной организации. Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности ( ст.54 ГК РФ ). Юридическое лицо может иметь представительства и филиалы. Представительство - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиал - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства ( ст.55 ГК РФ ). Так что представительства и филиалы различаются порученными им функциями, у представительства они более узкие. Ни представительства, ни филиалы не являются юридическими лицами, они являются составными частями создавшего их юридического лица. Так, они не имеют обособленного имущества, а наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений, их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица. Юридические лица отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом ( ст.56 ГК РФ ). Кроме казенных предприятий и финансируемых собственником учреждений - их ответственность по обязательствам несколько иная: их имущество не принадлежит им на праве собственности и по обязательствам этих организаций отвечают и собственники. Ответственность юридического лица - один из наиболее важных факторов при выборе начинающим предпринимателем организационной формы будущей деятельности. По общему правилу: "Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом либо учредительными документами юридического лица" ( ст.56 ГК РФ ). Итак, участник не отвечает по обязательствам (например, по долгам) организации, а организация не отвечает по обязательствам участников, ЕСЛИ законодательством или учредительными документами не предусмотрено иное. Существуют виды организаций, для которых законодательство предусматривает большую ответственность ее участников: хозяйственные товарищества, общество с дополнительной ответственностью, производственный кооператив. Юридическое лицо может быть реорганизовано по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами ( ст.57 ГК РФ ). Реорганизация - это процесс, при котором одни юридические лица прекращаются, а на их базе возникают другие. Но при реорганизации прекращение юридических лиц не влечет прекращения их прав и обязанностей (как при ликвидации), а соблюдается правопреемство (т.е. переход прав и обязанностей), права и обязанности переходят к правопреемникам в соответствии с передаточным актом или разделительным балансом. Существуют следующие формы реорганизации ( ст.57-58 ГК РФ ): слияние - прекращается самостоятельное существование сливающихся организаций и на их базе образуется новое юридическое лицо - права и обязанности каждой из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом, присоединение - одно юридическое лицо вливается в другое и первое перестает самостоятельно существовать, а второе продолжает свое существование - к нему и переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом, разделение - на базе прекратившегося юридического лица образуются новые юридические лица - его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом, выделение - возникает новое юридическое лицо (одно или несколько), а то, из которого оно (они) выделилось, продолжает свое существование - к каждому из выделившихся переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом, преобразование - юридическое лицо прекращает свое существование и на его базе возникает новое юридическое лицо (происходит изменение организационно-правовой формы) - к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом. "Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица" ( ст.57 ГК РФ ). Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам ( ст.61 ГК РФ ). Юридическое лицо может быть ликвидировано добровольно или принудительно. Добровольно оно может быть ликвидировано по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Принудительно оно может быть ликвидировано по решению суда - например, в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов и др. А также в тех случаях, когда организация в соответствии с законом обязана быть преобразована в другую форму или ликвидирована, но не выполняет этого в добровольном порядке (например, при превышении числа участников в закрытом акционерном обществе). Требование о ликвидации юридического лица может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления. Кроме того, коммерческие организации, потребительские кооперативы и фонды ликвидируются также вследствие признания их несостоятельными (банкротом), а если стоимость имущества такого юридического лица недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, то оно может быть ликвидировано только в порядке банкротства ( ст.61 , 65 ГК РФ ). Юридическое лицо может быть признано банкротом по решению суда, а может добровольно совместно с кредиторами принять решение об объявлении о своем банкротстве и ликвидации. Банкротство - длительная и сложная процедура и регулируется специальным Федеральным законом от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ Действует со 2 декабря 2002 года "О несостоятельности (банкротстве)" . Исключение: положения о ликвидации юридических лиц вследствие несостоятельности (банкротства) не распространяются на казенные предприятия, которые являются коммерческими организациями. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц ( ст.63 ГК РФ ). 2. Порядок образования юридического лица Основными этапами создания организации является: 1. Учреждение юридического лица: проведение учредительного собрания, подготовка учредительных документов, оплата уставного капитала 2. Государственная регистрация 3. Постановка на учет в налоговых органах 4. Получение справки из органа статистики о присвоении кодов деятельности (ОКПО, ОКВЭД) 5. Постановка на учет в органах внебюджетных фондов (пенсионном фонде, фонде социального страхования, фонде обязательного медицинского страхования); 6. Открытие расчетного счета в банке 7. Получение лицензии (для лицензируемых видов деятельности), сертификация и т.п. Схема 1 Этапы создания юридического лица Учреждение юридического лица Организация (юридическое лицо) считается созданной после ее государственной регистрации, т.е. со дня внесения сведений о ней в единый государственный реестр юридических лиц. Однако прежде чем обратиться в регистрирующий орган учредители должны выполнить необходимые действия по созданию (учреждению) организации: - решить следующие вопросы: определить наименование и организационно-правовую форму создаваемой организации; место нахождения органа управления; величину уставного капитала, его распределение между учредителями и порядок его формирования (формы и сроки оплаты); схему управления организацией и компетенцию органов управления; - разработать проекты необходимых учредительных документов; - провести учредительное собрание (если учредителей более одного), на котором необходимо: заключить учредительный договор или договор о создании организации, утвердить устав (на основе разработанного проекта), а также избрать (назначить) органы управления организацией. Собрание оформляется протоколом, который также представляется в регистрирующий орган вместе с учредительными документами; - оплатить денежные вклады в уставный капитал, а для неденежных вкладов - провести их денежную оценку и оформить передачу соответствующего имущества. Порядок выполнения этих действий, набор требуемых документов и их содержание различны для разных видов юридических лиц и определены в соответствующем законе, регламентирующем деятельность данной организации. Кроме того, набор требуемых документов и их содержание может также зависеть от количества учредителей (один или несколько). Для ряда юридических лиц до государственной регистрации организации требуется оплатить денежные вклады в уставный капитал, а для неденежных вкладов - провести их денежную оценку и оформить передачу соответствующего имущества. Ранее, до 1 июля 2002 года, документы, подтверждающие вклады в уставный капитал, было необходимо предоставить в регистрирующий орган. Сейчас их предоставлять законом не требуется, но при регистрации дается "подписка", что соблюден требуемый законом порядок оплаты уставного капитала. Оплата денежных вкладов производится путем внесения соответствующих сумм на специально открываемый временный накопительный счет банка, справка из банка будет предъявляться в регистрирующий орган в подтверждение оплаты. Временный накопительный счет открывается юридическому лицу для внесения, частично или полностью, уставного капитала организации еще до момента его государственной регистрации. Исходя из общей практики, временный накопительный счет обычно открывается в случае, если организация формирует уставный капитал деньгами для временного аккумулирования денежных средств, хотя такой счет имеет право открыть любое юридическое либо физическое лицо. Счет также может использоваться для поступлений денежных средств из других источников, но при этом снимать деньги и использовать его для расчетов организация не может. Для открытия временного накопительного счета необходимо предоставить в банк учредительные документы создаваемой организации: устав, учредительный договор (если он есть), протокол учредительного собрания, протокол либо приказ о назначении руководителя и главного бухгалтера. После открытия временного накопительного счета и внесения денежных средств банк дает справку о внесении денежных средств в счет оплаты уставного капитала. Внесение неденежного вклада оформляется актом приема-передачи, а его оценка в одних случаях может производиться соглашением самих учредителей, а в других - необходимо проведение оценки у независимого оценщика. Порядок оценки устанавливается соответствующим законом, регламентирующим деятельность организации данного вида. Внесение вкладов в уставный капитал акционерного общества (АО) производится в форме размещения акций. В соответствии с новой редакцией Федерального закона "Об акционерных обществах" установлено, что не менее 50% акций (т.е. уставного капитала) должно быть оплачено в течение 3 месяцев с момента гос.регистрации (а не на момент регистрации, как было до 1 января 2002 года). Для этого - уже после регистрации АО - общее собрание АО принимает решение о выпуске эмиссионных ценных бумаг (акций) - на основании договора о создании АО, затем - производится государственная регистрация выпуска акций, а затем - размещение акций путем распределения среди учредителей (т.е. их оплата). Однако, оплата уставного капитала может быть осуществлена и до регистрации АО, а оформление выпуска ценных бумаг осуществляется в том же порядке, что указан выше. Схема 2 Действия учредителей по созданию ООО Схема 3 Действия учредителей по созданию АО Заключение Предпринимательская деятельность - это прежде всего интеллектуальная деятельность энергичного и инициативного человека, который, владея какими-либо материальными ценностями использует их для организации бизнеса. Извлекая пользу для самого себя предприниматель действует на благо общества. Важную роль в процессе создания собственного дела играет разработка у ч редительных документов (в зависимости от организационно-правовой формы и числа учредителей), устанавливающих фактически весь механизм функционирования предприятия. Будущий пре д приниматель при разработке устава и (или) учредительного договора должен руководствоваться положениями Гражда н ского кодекса РФ, положениями федеральных законов об отдельных организ а ционно - правовых формах предпринимательства и другими нормативными а к тами. Кроме того обязательна государственная регламентация предпринимательской деятельности. Действующие на территории нашего государства организационно - правовые формы предпринимательства должны быть направлены на упрощение достижения главной цели предпринимательской деятельности – извлечение прибыли. Они должны быть понятны и доступны для воплощения. Человек, решивший вступить в мир предпринимательства, решивший проявить свою активность, не должен сталкиваться на пути с огромным административным барьером. И основная задача государства, на мой взгляд, заключается в правильной организации самого процесса формирования субъектов предпринимательства. Помощь и поддержка предпринимательства – вот основные направления, по которым должно идти государство, желающее провозгласить рыночную экономику. Список литературы 1. Белостоцкая Н.Д., Зенкин И.В. Общество с ограниченной ответственностью, АФПИ еженедельника " Экономика и жизнь", Москва , 2005 год. 2. Гражданский кодекс Российской Федерации, фирма "Спарк", Москва, 2005 год. 3. Крутик А.Б., Пименова А.Л. Введение в предпринимательство: Учебное пособие для вузов. – СПб.: Пол и техника, 2005.- 583 с.: ил. 4. Учебник "Рыночная экономика", том 2, часть 1, "СОМИНТЕК", Москва, 200 7 г.