Порядок заключения договора

ВВЕДЕНИЕ Термин «договор» имеет множество значений . Под договором п онимается и юридический факт , лежащий в основе обязательства , и само договорное обязательство , и документ , в котором закреплен факт установления обязательственного правоотнош ения . Именно в функции закрепления воли ст орон и их взаимных обязательств берут н а чало истоки возникновения договора . Развитие различных форм общения между людьми выдвинуло потр ебность в предоставлении им возможности по согласованной сторонами воле использовать пред ложенные законодателем или самим создать прав овые модели . Такими моделя ми и стали договоры (контракты ). В течение определенного времени деликты и договоры были единстве нными признаваемыми государством основаниями воз никновения обязательств. В период расцве та Римского права становилась все более я сной узость двучленной формулы оснований возникновения обязательств , и соответственно Юс тинианом , а вслед за ним Гаем была выс казана идея о необходимости , по крайней ме ре , еще двух групп оснований : квази-деликтов и квази-договоров . Однако и при этих усл овиях , когда уже определилось че т ы рехчленное деление гражданских обязательств , дого вор продолжал играть главенствующую роль в их системе. В нашей стране в плоть до недавне го времени основная масса договоров - те , к оторые связывали между собой главных участник ов тогдашнего экономического об орота – государственные , а также кооперативные и иные общественные организации , - заключалась во исполнение или исполнения плановых актов . В оля контрагентов в таких договорах складывала сь под прямым или косвенным влиянием исхо дящих от государственных орга н ов заданий . Тем самым договор утрачивал свой основной , конституирующий признак : он лишь с большой долей условности мог считаться рез ультатом достигнутого контрагентами согласия . Ино го и быть не могло , если учесть , что плановый акт предопределял в виде общ е го правила , какие именно организа ции , о чем , когда и каком объеме должны были заключать договоры на передачу това ров , выполнении работ или оказании услуг . Наглядным примером служили , в частности , догов оры непосредственно опосредствовавшие движения т оваров в обороте . Последовательно изме нившиеся Положения о поставках продукции прои зводственно - технического назначения и Положения о поставках товаров народного потребления , а равно предшествовавшие им основные услов ия поставки отдельных видов продукции включал и сь указания на запрещение предпр иятиям заключать договоры поставки при отсутс твии планового акта распределения продукции и товаров или сверх указанных в нем об ъемов , а так же отказа от заключения д оговоров на поставку выделенных им товаров (продукции ). Мак симальному ограничению значимости договорной модели как таковой способствовала то , что почти все действовавшие в этой области нормы носили абсолютно обязательный (императивный ) характер . В этой связи Ф.Фельд брюггер справедливо отмечает , что господствовавш и е в нашей стране направления развития социалистической экономики на основе административных предписаний оставляло на до лю обязательного права не имеющие важного значения задачи регулирования мелких сделок между гражданами. Тенденция к пов ышению роли догово ра , характерная для всего современного гражданского права , стало появляться в последние годы во все возрас тающем объеме и в современной России . Эта тенденция в первую очередь связана с коренной перестройкой экономической системы ст раны . Ключевое значение д ля такой перестройки имело признание частной собственно сти и постепенное занятие ею командных вы сот в экономике , сужение до необходимых пр еделов государственного регулирования хозяйственной сферы , установление свободы выбора контраген тов и реализации друг и х основ нового гражданского законодательства , о которых идет речь в П .1ст .1 Гражданского кодек са 1994-1995 гг .(в дальнейшем ГК ). Новый ГК не только провозгласил «свободу договоров» , но и создал необходимые гарантии для осуществ ления . Признание со стороны Г К возросш ей значимости договоров нашло свое формальное выражение в том , что только во второй его части из общего числа 656 статей , ре гулирующих отдельные виды обязательств , около 600 посвящено отдельным видам договоров . Уже одн о это примерно в трое превос х одит набор специальных «договорных» статей в гражданском кодексе 1964г . Данная тенденция полностью подтверждает высказанную еще в еще в Х I Х веке мысль относительно перспектив развития гражданского права , состоящую в том , что «договор будет занимать девять десятых действующих кодексов , а когда-нибудь ему буд ут посвящены в кодексах все статьи от первой до последней». В этой связи уже в современной гражданско-правовой литературе справедливо подчерк ивается , что практически весь текст Гражданск ого кодекса решае т задачу регулирования договоров. Действующий Кодекс является солидной норм ативной базой для конкретной перестройки сист емы гражданского права в целом , а с не й всей той области отношений которая по классификации Ульпиана представляет собой част ное право . Г К прямо называет около 30 законов , из которых примерно 20 приходятся н а долю актов , посвященных договорам (законы об ипотеки , поставках товаров для государст венных нужд , электроснабжении , подряде для гос ударственных нужд , страховании , а также трансп ортные уставы и кодексы и др .). Существование такого количества нормативных актов , посвяще нных договору и связанным с ним отношения м , прямо свидетельствует о неоспоримом его значении в современном гражданском праве. Договор — это наиболе е оперативное и гибкое с редство связи между производством и потреблением , изучения потребности и немедленного реагирования на них со стороны производства . В силу э того именно договорно-правовая форма способна обеспечить необходимый баланс между спросом и предложением , насытить р ы нок тем и товарами , в которых нуждается потребитель . Договор позволяет участникам экономического об орота отчуждать излишние или ненужные им материальные ценности , получая взамен их соот ветствующий денежный эквивалент или необходимые им материальные блага в натуральн ой норме . С помощью договора граждане по своему усмотрению расходуют полученные в виде заработной платы , доходов от предприни мательской деятельности и иных доходов денежн ые средства , приобретая на них те ценности , которые способны удовлетворять и х индивидуальные материальные и культурные потребности. На мой взгляд гражданско-правовой договор на сегодняшний день является одной из наиболее распространенных форм организации вза имоотношений участников гражданского оборота , то есть отношений , регулируем ых гражданским законодательством. I. Основные положени я о заключении договора в соответствии с п . 2 ст . 1 ГК гражда не и юридические лица приобретают и осуще ствляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе , то есть в основ е зак лючения договора лежит принцип с вободного волеизъявления стороны , желающей заключ ить договор . Соответственно для признания д оговора заключенным надлежащим образом необходим о соответствие воли стороны (т.е . последствий , результатов , к которым на с амом деле стремится лицо ) и его волеизъявления (т.е . последствий , результатов , на которые оно соглашается при совершении сделки ). Если после заключения договора будет установлено несоответствие воли стороны ее волеизъявлению (например , совершение с д елки под влиянием заблуждения или обмана , насилия , у грозы и т.д .), то такой договор будет пр изнан недействительным В соответствии с нормами , уставленными законом (ст . 432 ГК ), до говор считается заключенным , если между сторо нами достигнуто соглашение по всем суще ственным условиям договора . Кроме того , догово р должен быть заключен в определенной , пре дусмотренной законом форме . Договор может быт ь заключен в виде одного документа , подпис анного сторонами , а также путем обмена док ументами посредством почтов о й , телеграф ной , телетайпной , телефонной , электронной или и ной связи , позволяющей достоверно установить , что документ исходит от стороны по догово ру (ст . 434 ГК РФ ). 1 1 См . Приложение 6 – Проект ФЗ «Об электронной торговле» Договор заключается посредством направле ния оферты одной из сторон и ее акцеп та другой стороной . В соответствии с этим сторона , делающая предложение заключить дого вор , именуется оферентом , а сторона , принимающа я предложение , акцептантом . Договор считается заключенным , когда оферент полу ч ит акцепт от акцептанта . Таким образом , можно выделить три основных этапа заключения догов ора : 1. Направление одной стороно й оферты ; 2. Рассмотрение другой стороной оферты и ее акцепт ; 3. Получение акцепта стороной , направившей оферту . Считаю н еобходимым рассмотреть эти этапы более подробно. § 1. Оферта , направление оферты Об оферте как таковой идет речь в ст . 435-437 ГК . В указанных статьях определяется , во-первых , чт о представляет собой оферта ; во-вторых , какие требования предъявляет к ней законодател ь ; в-третьих , каковы порожденные ею последствия и в-четвертых , как следует отграничить оф ерту от смежных правовых понятий. Под офертой пон имается предложение заключить договор (ст .435 ГК ). 1 1 Гражданский кодекс РФ , часть первая от 30.11.1994г . № 5 1-ФЗ По форме оферта может быть самой различной : письмо , телеграмма , факс , и тд . Офертой м ожет служить и разработанный стороной , предла гающей заключить договор , проект такого догов ора . По своей же сути офертой является не просто предложение , а предл ожение , которое отличает ряд индивидуализирующих при знаков и которое влечет за собой установл енные в законе правовые последствия как д ля того , от кого она исходит (оферента ), так и для адресата (акцептанта ). 2 2 См . Приложение 2 – Оферта , Схема Поскол ьку последствия , о которы х идет речь , весьма существенны для обоих - оферента и акцептанта , к оферте предъявл яются весьма строгие требования . При их не соблюдении из нее не вытекает никаких пра вовых последствий. Первое требование - достаточная определенност ь оферты . Это предполагает , что из нее адресат способен сделать правильный вывод о воле оферента . Любая неопределенность , касающаяся различных э лементов будущего договора - указания сторон , и х прав и обязанностей , а равно предмет договора вызывает возможн о сть разл ичного понимания содержания оферты . Это может повлечь за собой утрату офертой своего назначения . Второе требование относится к направленно сти оферты : она должна выражать намерение лица , которое выступает с предложением , считат ь себя заключившим до говор на условия х , указанных в договоре с адресатом , в случае , если последний примет предложение . Ука занное требование означает , что оферта должна быть составлена таким образом , чтобы позв олить адресату сделать вывод : для заключения договора достаточно вы р ажения со впадающей с офертой воли им самим - адреса том . Третье требование относится к содержанию оферты : ст . 435 ГК предполагает , что оферта должно охватывать все такие условия , которы е однозначно определены как существенные в ст . 432 ГК либо вытекают из нее. 3 3 См . Приложение 3 – Условия договора , Схема Указанный в оферте набор условий является максимальным . Следовательно , после того как адресат примет предложение , оферент не сможет менять набор условий , содержащихся в оферте . В конечном счете смысл этого важнейшего требования к о ферте состоит в том , что она , по выраже нию Л . Эннекцеруса , «должна быть настолько определенная , чтобы можно было путем ее п ринятия достигнуть соглашения о всем договоре ». 1 1 Эннекцерус Л . Цит . раб . Т .1. Полуто м 2. С . 175. Четверто е требование связано с ад ресностью оферты . Иначе говоря , из нее дол жно быть ясно , к кому именно она обращ ена . P.O. Халфина полагала , что «предложение не может рассматриваться как оферта . поскольку здесь еще не установлен один из сущест венных элементов д о говора - его ст орона» 2 2 Халфина Р.О . Указ . соч . С .207 . Ее позицию поддержал Ф.И . Гавзе. 3 3 Гавзе Ф.И . Указ . соч . С . 92. При отсутствии любого из указанных вы ше признаков предложение может рассматриваться только как вызов на оферту (приглашение делать офе рту ). Оферта приобретает обязательное значение для направившего ее лица с момента получе ния такой оферты адресатом. По общему правилу оферта , полученная а дресатом , является безотзывной , то есть не может быть отозвана в течение срока , ост ановленного д ля ее акцепта , если иное не предусмотрено самой офертой либо не вытекает из существа предложения или обста новки , в которой оно было сделано (ст .462 ГК ). Однако если извещение об отзыве оферт ы поступило ранее или одновременно с само й офертой , то оферта счи т ается не полученной (п . 2 ст .435 ГК ). Особым видом оф ерты является публичная оферта . Под публичной офертой понимается содержащее все существенн ые условия договора предложение , из которого усматривается воля лица , делающего предложен ие , заключить договор на указанных в предложении условиях с любым , кто отзовется (п . 2 ст . 437 ПК ). В этом случае предложение заключить договор обращено не к неопреде ленному кругу лиц , а к любому и каждом у . Поэтому первый , кто отзовется на публич ную оферту , акцептует ее и тем са м ым снимает предложение . Таким образом , юридические последствия признания предложения пу бличной офертой заключаются в том , что лиц о , совершившее необходимые действия в целях акцепта оферты (например , приславшее заявку на соответствующие товары ), в праве тр е бовать от лица , сделавшего такое пред ложение исполнения договорных обязательств. В оферте выраже на воля лишь одной стороны , а , как изве стно , договор заключается по волеизъявлению о беих сторон . Поэтому решающее значение в о формлении договорных отношений име ет отве т лица , получившего оферту , о согласии зак лючить договор. § 2. Рассмотрение другой стороной оферты и ее акцепт В соотве тствии с п .1 ст .438 ГК акцептом признается ответ лица , которому была адресована оферта , о ее принятии. 1 1 См . Приложение 4 – А кцепт , Схема Такой акцеп т должен быть полным и безоговорочным . Акц епт в такой же мере выражает волю лиц а , как и предложение . Требования к акцепту вытекают из его особенностей как рефлект орного волеизъявления . Стандартная ситуация состо ит в том , что акцепт приобретает юри дическую силу , если он полный т.е . выражает одобрение всему , что указано в оферте , и безоговорочный , т.е . не содержит никаких дополнительных условий. Если ответ дан на иных условиях , ч ем предложено в оферте , он не является акцептом . Это лиш ь встречная оферта (ст . 443 ГК ). Однако действия акцептанта могут рассматриваться как встречная оферта лишь при условии , что они обладают указанными п ризнаками оферты . Поскольку такого рода встре чная оферта направляется первоначальному оферент у , т.е . конк р етному лицу , необходимо сохранить в такой встречной оферте все существенные условия договора . Следовательно , о твет на оферту , в котором исключено из нее хотя бы одно из существенных услов ий , не может рассматриваться как встречная оферта . Такой ответ предс т авляет собой отказ от заключения предложенного оф ерентом договора и приглашение к заключению другого договора . Акцепт на иных условиях обычно оформляется протоколом разногласий , к оторый направляется другой стороне . Договор с читается заключенным только пос л е урегулирования всех разногласий между сторонам и. К протоколу разногласий , направленному ко нтрагенту , в полном объеме применяются правил а закона , регулирующие оферту. Отсутствие ответа на оферту (молчание адресата оферты ) не является акцептом , если иное н е вытекает из закона , обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон . Молчание подвергнуто особо му урегулированию . По самому своему характеру оно может быть только акцептом . При э том существует единая для всего гражданского права презумпц и я того , что мо лчание вообще не является юридическим фактом . Такая презумпция включена в общую норму , посвященную значению молчания . Имеется в виду ст . 158 ГК о форме сделок . Указанная статья , как и ст . 438 ГК , предусматривает те исключительные случаи , ког д а молчан ие приобретает правообразующее (правоизменяющее и ли правопрекрашающее ) значение . Из п . 3 ст . 158 ГК следует , что молчание может быть призна но выражением воли совершить сделку только в случаях , когда это предусмотрено законом или соглашением сторон, в то время как по п . 2 ст . 438 ГК молчание приобретае т силу , если это предусмотрено либо законо м , либо обычаем делового оборота , либо выт екает из прежних деловых отношений сторон . При этом п . 2 ст . 438 ГК имеет в виду , что в указанных трех случаях речь и д ет толь ко об акцепте . Тем са мым снимается вопрос о возможности использова ть молчание в качестве оферты. 1 1 Комментарий к Гражданскому кодексу Рос сийской Федерации . Часть первая . М.Юринформцентр , 1995г. По своей юридической конструкции акцепт и оферта в оп ределенной части со впадают . В этой связи некоторые из положен ий , которые относятся к оферте , распространяют ся и на акцепт . Имеется в виду , что акцептант может отозвать сделанный акцепт до момента получения оферентом извещения об отказе акцептанта от заклю ч ения договора либо одновременно с таким извещ ением . В этом случае акцепт признается неп олученным . Соответственно отказ от акцепта не считается сделанным и тогда , когда момент ы получения оферентом самого акцепта и из вещения об его отказе совпадают. § 3. П о лучение акцепта стороной , направившей оферту После по лучения оферентом акцепта договор считается з а ключенным. Отзыв акцепта после получения его офе рентом является фактически односторонним отказом от исполнения договорных обязательств , что недопустимо в соответствии со ст . 310 ГК . Особым случаем является акцепт на иных условиях . Однако , если лицо , получившее оф ерту в срок , установленный для ее акцепта , предприняло какие либо фактические действия по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка то в аров , предост авление услуг , выполнение работ , уплата соот ветствующей суммы , и т.п .), оферта считается акцептованной , если иное не предусмотрено зак оном , иными правовыми актами или не указан о в самой оферте. При публичной оферте , например : помещен ии товара на прилавке магазина , объявл ении о наличии билетов в кассе , объявлении о наличии свободных мест в гостинице и т.п . акцептом могут быть фактические д ействия , обычно совершаемые в подобных случая х : оплата товара покупателем , приобретение бил ета , з а полнение карты гостя и получение квитанции в гостинице и т.д. Важное значение имеет срок получения акцепта стороной , направившей оферту , она може т быть сделана с указанием срока для ответа или без указания такого срока . В случае , когда в оферте определен с р ок для акцепта , договор считается заключенным , если акцепт получен лицом , направившим о ферту , в пределах указанного в ней срока . При этом следует иметь в виду , что принимается во внимание именно дата получе ния акцепта оферентом. В случаях , когда своевреме нно напр авленное извещение об акцепте получено с опозданием , акцепт не считается опоздавшим . Од нако сторона , направившая оферту , имеет право не принять подобный акцепт , немедленно ув едомив другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если же сторона , н аправившая оферт у , немедленно сообщит другой стороне о при нятии ее акцепта , полученного с опозданием , договор считается заключенным. Если же оферта сделана без указания срока для ответа , то ее юридическое дей ствие зависит от того , в какой форме о на сделана . Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта , договор считается заключенным , если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте . Если тако го акцепта не последовало , то оферент ника к не связан сделанным им предложением . Ког да же оферта сдел а на в письме нной форме без указания срока для акцепта , договор считается заключенным , если акцепт получен лицом , направившим оферту , до окон чания срока , установленного законом или иными правовыми актами , а если такой срок н е установлен , — в течени е норма льно необходимого для этого времени (ст . 441 ГК ). Нормально необходимым считается время , дос таточное для пробега данного вида корреспонде нции в оба конца , ознакомления с содержани ем сделанного предложения и составления ответ а на него. 1 1 Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации . Част ь первая . М.Юринформцентр , 1995г В случае прибытия ответа в течение этого периода времени , договор считается заключенным . В случае возникновения спора этот срок будет определяться судом исходя из конкр етных обстоятельств дела. Если акцепт пол учен с опозданием , то судьба договора зави сит от оферента , который может оставить бе з внимания опоздание ответа и согласиться с заключением договора либо отказаться от заключения договора в виду задержки с ответом на его предложение . Если офер ент , получивший акцепт с опозданием , немедленн о сообщит другой стороне о принятии ее акцепта , полученного с опозданием , договор с читается заключенным . Статья 442 ГК предусматривает и тот случай , когда ответ о согласии заключить догов о р (акцепт ) прибыл с опозданием , но из него видно , что он был отправлен своевременно. 2 2 Гражданский кодекс РФ , часть первая от 30.11.1994г . № 51-ФЗ О прибытии акцепта с опозданием в такой ситуации знает только оферент . Акцептант же , полагая , что ответ получ ен оферентом своеврем енно и договор заключен , может приступить к его исполнению и понести соответствующие расходы . В целях предотвращения этих расход ов на оферента , не жела ющего признать дог овор заключенным , возлагается обязанность немед ле нно оповестить другую сторону о по лучении акцепта с опозданием . В случае неи сполнения этой обязанности ответ не признаетс я опоздавшим , и стороны считаются связанными договором. II. Время и место заключения договора. Момент заключения договора имеет важное значение , пос кольку именно с ним законодатель с вязывает вступление договора в силу , т.е . о бязательность для сторон условий заключенного договора (п .1 ст .425). Процесс заключения договора состоит из трех этапов : направление одной стороны офер ты ; рассмотрение другой стор оной оферты и ее акцепт ; получение акцепта стороной , направившей оферту. Для определения момента заключения догово ра имеет значение дата получения стороной , направивший оферту , ее акцепта. Имеются два исключения из общего прав ила , согласно которому договор считается заключенным в момент получения стороной , на правивший оферту , ее акцепта : 1. Случаи , когда сторон ы оформляют свои отношения реальным договором , то есть когда для заключения договора требуется не только направление оферты , но и передача имущества . В подобных си туациях моментом заключения договора признается дата передачи имущества . При этом следует учитывать , что передачей имущества является не только его вручение соответствующему лицу , но также и сдача транспортной органи зации либо организации с вязи для доставки адресату . К передаче вещи приравни вается передача коносамента или иного товарор аспорядительного документа (ст .224). Все эти обсто ятельства должны приниматься во внимание при определении момента заключения договора. 2. Случаи , когда заклю чается договор , требующий государственной регистрации , к примеру , если предметом договор а является земля или иное недвижимое имущ ество (ст .164). 1 1 См . Приложение 7 – Проект ФЗ «О внесении дополнений в ст 164 ГК РФ» Такой договор счит ается заключенным с мом ента его госуд арственной регистрации , если иное не установл ено законом . Однако если одна из сторон уклоняется от государственной регистрации дого вора , суд в праве по требованию другой вынести решение о регистрации сделки . В этом случае сделка регистрирует с я по решению суда (п .3. ст 165). В подобных случаях и момент заключения договора так же должен определяться в соответствии с решением суда. Место зак лючения договора (ст .444 ГК ) обычно указывается в тексте договора . При определенных условия х место заключени я договора может име ть серьезное значение . Например , по внешнеэкон омической сделке место заключения договора мо жет стать фактором , определяющим право , подлеж ащее применению (ст .166 Основ ). В ряде случаев возникает необходимость определить место заключения договора , ког да оно в нем не указано . В подобных случаях место заключения договора признается соответственно любо место жительства гражданин а , либо местонахождение юридического лица , от которых исходит предложение заключить догово р (ст .444). Как было отме ч ено , один из признаков действия принципа свободы д оговора заключается в том , что понуждение к его заключению не допускается за исключ ением случаев , когда обязанность заключить до говор предусмотрена ГК , законом или доброволь но принятым обязательством. III. Особые случаи заключения договора § 1. Заключ ение договора в обязательном порядке Специальная статья ГК (445) посвящена одному из вариантов форми рования договора , уже из ее названия («Зак лючение договора в обязательном порядке » ) видно , что она представляет собой исключ ение из общих правил , которые закрепляют а втономию воли сторон при заключении договора. 1 1 См . Приложение 5 – Заключение договоров в обязательном порядке , Схема Как уже неоднок ратно отмечалось , в нашей стране в те чении длительного времени ситуация в гражданском обороте была прямо противоположной той , которая закреплена в новом Кодексе : общим правилом служило обязательное заключение договоров , а то , что укладывалось в ра мки свободы договоров , составляло лишь исключ е ние. 2 2 Андреев С.Е . Договор : заключение , изменение , расторжение . М . «Проспе кт» - 1997г. Имеется в виду , что действительно свободным можно было считать лишь заключение договоров во взаимоотношения х с участием граждан . Во всех других с вободное заключение до говоров было возмож ным главным образом только в крайне редки х случаях , когда предметом договора служили товары , работы и услуги , изъятые из план ового распределения и по этой причине реа лизуемые по усмотрению соответственно изготовите ля товаров (снабженчес к о - бытовой организации ), предприятия , выполняющего работы или оказывающего услуги и др. Вопрос о соотношении правила и исключ ения был предметом судебного разбирательства . Так , в одном из рассмотренных арбитражными судами дел речь шла о возложении на акцио нерного общества обязанности заключит ь договор на эксплуатацию въездного пути , примыкающего к станции . Ответчик , отказавшись от заключения договора , в суде ссылался на принцип «свободы договоров» . Однако Президиу м Высшего Арбитражного Суда РФ с этим не со г ласился . Он обратил внима ние на то , что в соответствии с Уставо м железных дорог СССР взаимоотношения между железной дорогой и предприятиями , учреждения ми , организациями , имеющими железнодорожные подъез дные пути , регулируются договором на эксплуат ацию подъ е здного пути . При этом Правила эксплуатации железнодорожных подъездных путей возлагают на железную дорогу обязанн ость разработать проект договора , а на вет вевладельцев – его заключить . Со ссылкой на ст .86 Устава железных дорог и ст .421 ГК была подчеркнута н еобоснованность уклонения ответчика от заключения договора. 3 3 Судебно-Арбитражная практика . Сборник докум ентов . Часть 2. «Приор» - 1998г. Вместе с тем , нормы , предусматривающие обязательное заключение договоров , не могут т олковаться «распространительно» . П о этой причине , например , Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ признал , что сама по себе поставка товаров для государственных нужд не является достаточным основанием для понужд ения стороны к заключению договора . В данн ом случае отсутствовал доведенный д о поставщика заказ. Исключения из правил о договорной сво боде , допускающие возможность требовать заключени е договора в обязательном порядке , в самом ГК связаны главным образом со специальны ми конструкциями предварительных и публичных договоров . Одно из разл ичий между этим и двумя конструкциями состоит в том , что в первом случае использовать право требо вать понуждения к заключению договора , в п ринципе , может любая из сторон , а во вт ором – лишь одна из них – контраген т - коммерческая организация , которая удовл е творяет предусмотренным ст .426 ГК признакам . Соответственно прямые отсылки к статье 445 ГК содержаться в ст .426 ГК («Публичный догово р» ) и ст .429 ГК («Предварительный договор» ). Таким образом , всякий раз , когда ГК именует определенные типы (виды ) договоров публичными , это означает , что на них распространяется режим , установленный в ст .445 ГК. Особый случай предусмотрен п .2 ст .846 ГК , которая посвящена договору банковского счет а . Хотя такой договор и не относится к числу публичных , в указанных этой статей сл учаях клиент , в порядке , предусмотр енном для публичных договоров ст .445 ГК , впра ве требовать заключения договора , если банк (иное кредитное учреждение , имеющее соответству ющую лицензию ) необоснованно уклонился от это го . Принципиальное отличие современных экон омических отношений проявляется не только в сокращении случаев обязательно заключения до говоров , но и в том , что акты , предусма тривающие такую обязанность , адресованы лицам , которые реализуют товары , выполняют работы ил и оказывают услуги , оставляя воз м о жность тем , кто обращается за товарами , ра ботами или услугами , вступать в договорные отношения по собственной воле . Обязательства этих последних возникает лишь в случаях , когда они сами принимают его на себя , в частности , заключив предварительный договор. 1 1 Брагинский М.И ., Договорное право : Общие положения – М «Статус» - 1998г. Остатки планового распределения в сильно измененном виде сохранились в новейших а ктах лишь в крайне узкой области . Одно из таких исключений составляют поставки га за . Правила по ставки газа устанавливают порядок , при котором Российское акционерное общество «Газпром» , исходя из возможностей добычи газа и заявок потребителей , составляет баланс газа по России на предстоящий год . Он утверждается Министерством топлива энергетики РФ п о согласованию с Министерством экономики РФ . Затем "Газпром " опр еделяет годовые объемы газа , которые могут быть поставлены потребителям по своим реги онам газо-нефтедобывающими , газо-нефтеперерабатывающими организациями и газотранспортными системами , и дово д ит их до сведения поста вщиков и газораспределительных организаций . Опред еленный таким образом объем газа должен с лужить основанием для заключения договора пос тавки. Исключения из принципа договорной свободы , о которых идет речь , выражаются обычно в том , чт о ГК или иной закон включает общую норму , которая сама же п редоставляет соответствующей стороне в договоре право требовать его заключения . Вместе с тем , имеют место и такие случаи , когда в нормативном порядке допускается лишь в озможность введения порядка о бязательно го заключения договоров . В частности , имеется в виду п .7 ст .3 Закона от 13 декабря 1994 года «О поставках продукции для федеральных государственных нужд» . Им предусмотрено прав о Правительства РФ в необходимых случаях вводить режим обязательного з аключения государственных контрактов на поставку проду кции для федеральных государственных нужд , ра спространив этот режим на федеральные казенны е предприятия. В условиях планового хозяйства обязательс тво заключить договор не редко возникало в силу такого ю ридического факта , как существование между соответствующими сторонами сложившихся (длительных ) хозяйственных связей . Теперь такое основание сохранилось лишь в определенных областях экономики . Имеется в виду постановление Верховного Совета РФ от 4 октября 1 992 года «О мерах по обеспечению поставок продукции (товаров ) в р айоны Крайнего Севера и приравненные к ни м местности» . Указанный акт считается достато чным основанием для заключения соответствующих договоров такое требование к поставщикам , к ак длительност ь существования между ними хозяйственных связей . При этом арбитра жная практика всегда признавала , что требоват ь заключения с ними договоров могут также и те организации , которые сами не про изводят товаров для указанного района , но занимаются перепродажей т о варов с последующей переотправкой покупателям , расположенн ым в таких районах . В соответствии с О сновными положениями Государственной программы п риватизации государственных и муниципальных пред приятий РФ арендаторам зданий , сооружений , стр оений , помещений, в том числе встро ено - пристроенных нежилых помещений в жилых домах , а также земельных участков под п риватизированными предприятиями , которые находятся в аренде или фактическом владении , пользова нии этих предприятий , представляется право тр ебовать заключен и я с ними договор ов купли-продажи соответствующих объектов. Обязательное заключение договора составляет часть общего режима , установленного антимоно польным законодательством . Так , закон от 19 июля 1995 года «О естественных монополиях» устанавли вает общую но рму , в соответствии с которой субъекты естественных монополий , т.е . юридические лица , занятые производством , реализ ацией товара в условиях естественной монополи и , и не в праве отказаться от заключен ия договора с определенными потребителями. Обязанность зак лючения договоров закреплена в самом Кодексе и за пределами публичных и предва рительных договоров такие случаи , в частности , предусмотрены применительно к поставочным и подрядным отношениям . Так , п .1 ст .527 ГК , п освященной государственному контракту на по с тавку товаров для государственных нужд , возлагает обязанность его заключения на государственного заказчика , разместившего зака зы , принятые поставщиком (исполнителем ). В силу ст .765 ГК эта же норма действует и при выполнение подрядных работ для государств е н ных нужд. Кодекс иногда ограничивается указанием на то , что соответствующая обязанность - заключит ь договор по требованию другой стороны – действует лишь при наличии специального указания на этот счет в законе . Так , на пример , установив обязанность государст венног о заказчика заключить договор с поставщиком (исполнителем ), п .2 ст .527 ГК предусмотрел возм ожность случая , при котором заключение такого контракта обязательно и для поставщика (и сполнителя ). В самом Кодексе содержатся услови я указанного обстоятельст в а , в час тности то , что государственный заказчик долже н будет возмещать поставщику все понесенные убытки , возникшие в связи с выполнением государственного контракта . Правило об обяза нности заключить договор и праве на возме щение убытков установлено примени т ель но к подрядчику – стороне в государствен ном контракте на выполнение подрядных работ . Указанная обязанность превращается в безусл овную , если в роли поставщика (подрядчика ) выступает казенное предприятие , режим выступления которого в обороте оказывается н аиболее жестким . § 2. Заключ ение договора на торгах Торги представляют собой один из случаев заключения договор ов , который тесно связан с основными закон ами свободного рынка и выражает их наибол ее последовательно . Это , в частности , проявляет ся в присущ ей торгам конкуренции . Така я конкуренция может охватывать самую широкую область . Естественно , что до недавнего времени основная сфера регулирование торгов находилась за пределами гражданского права . Речь шла главным образом о процессуальных нормах , по свящ енных обращению взыскания на имуществ о должника . Правда , в данной сфере существ овали свои ограничения . Имеется в виду , чт о взыскание на основные , а практически и на оборотные средства государственных и общественных организаций вообще не могло прои зводить с я . Что же касается граждан , то , с точки зрения удовлетворения требов ания кредиторов , при обращения взыскания из всех видов принадлежащего им имущества зна чение мог иметь лишь один жилой дом . П о этой причине ГПК РФ 1964г . упоминает о торгах и регулирует их проведение только в связи с обращением взыскания на жилое строение , принадлежащие гражданину (ст .399-405 ГПК ). Первая регламентация торгов как особого способа заключения гражданско – правовых договоров была связана с проведением прива тизации государственно й собственности . Именно торги оказывались и оказываются основной формой приватизации. В последствии был издан ряд актов , специально посвященных аукционам и конкурсам , организуемым при приватизации . Так , например , Указом Президента РФ от 24 декабря 1993г . « О государственной программе приватизации государственного и муниципальных предприятий в РФ» была предусмотрена продажа путем орг анизации различных видов аукционов и конкурсо в предприятий , которые не являются акционерны ми обществами , пакетов акций , имущест в а (активов ) действующих , ликвидируемых и ликвидированных предприятий , а также незавершен ных строительством объектов , долей (пакетов , ак ций ), находящихся в государственном или муници пальной собственности. Новый закон «О приватизации государственн ого имущест ва и об основах приватизац ии муниципального имущества в РФ» предусматри вает случаи и порядок приватизации путем продажи государственного или муниципального имущ ества на коммерческом конкурсе с инвестиционн ыми и /или социальными условиями (ст .21) и на аукци о не. Закон «Об исполнительном производстве» пр едусматривает необходимость осуществления реализации путем проведения торгов специализированной о рганизацией (ст .54 и 62). ГК , отвечая потребностям складывающейся п рактики , включил в свой состав три относящ ихся к торгам статьи :447(«Заключение догов ора на торгах ), 448(«Организация порядок проведен ия торгов» ) и 459 («Последствия нарушения правил проведения торгов» ). В соответствующих статьях ГК проводится разграничение аукционов и конкурсов . В ос нову положен спос об определения выигравше го (победившего ): при аукционе им признается лицо , которое предложило наибольшую цену , а при конкурсе - тот кто по заключению к онкурсной комиссии , назначенной организатором кон курса , предложил лучшие условия . По другому признаку – к ругу возможных участ ников - различаются торги открытые и закрытые : в первых может участвовать любое лицо , а во вторых - только тот , кто для это й цели специально приглашен. ГК (п .2 ст .447) называет в качестве орг анизатора торгов собственника вещи или облада те ля соответствующего права , а равно с пециализированную организацию . Последняя может де йствовать от своего имени или от имени собственника либо лица , обладающего правом , ставшим предметом торгов . Закон «Об исполните льном производстве» считает обязательным у с ловием осуществления торгов по п оводу недвижимого имущества участие специализиро ванной организацией , которая имеет право сове ршать операции с недвижимостью. При выступлении организатора от своего имени он должен быть признан контрагентом в заключенном дого воре . Во всех о стальных случаях эту роль выполняет собственн ик или носитель соответствующего права незави симо от того , будут ли организаторами торг ов они сами или выступающие от их име ни лица . ЗАКЛЮЧЕНИЕ Проведенный в настоящей работ е анализ действующе го законодательства , регулирующего институт заклю чения договора , а также смежные правоотношени я , изучение литературы , обобщение судебной пра ктики позволяет сделать ряд выводов , которые сводятся к следующем. Договор служит идеальной формо й а ктивности участников гражданского оборота . Важно подчеркнуть , что несмотря на изменения ег о социально-экономического содержания , в ходе истории общества сама по себе конструкция договора как порождение юридической техники остается в своей основе весьма устойчивой. Конструкция договора применяется в различных отраслях права : международном , публичном , административном и др . И все же наиболее широко использу ется оно в гражданском праве. Назначение договора состоит в том , что он служит самостоятельным основа нием возникновения о бязательства . В месте с тем договорные обя зательства иногда действуют параллельно с нед оговорным , защищая его пли иным образом об еспечивая его цели. Позиция нового ГК позволила упростить процедуру заключения договора , как основного вида сделки , представив участникам оборот а большую свободу в виде форм сделок и при этом повысила уровень защиты гражда н и юридических лиц . С точки зрения по следнего особенно важной явилась форма систем государственной регистрации , включая передачу соответств у ющих функций органам юс тиции. Такой важный институт гражданско го права как заключение договора , регулируетс я ГК , множеством законов и нормативных акт ов . В частности , договорные правоотношения рег улируются помимо подраздела 2 раздела III (« Общие положения о договоре » ) и глав раздела IV ГК (« Отдельные виды обязательств » ), также и нормами , которые входят в состав общей части Гражданского кодекса в целом , а равно общей части обязательствен ного права. Заключая договор , стороны должны руково дствоваться глав ой о сделках (имея в виду необходимость соответствия договора усл овиям действительности сделок ); главами , посвященны ми общим положениям об обязательствах (они определяют , как должны исполнятся договоры , как может обеспечиваться исполнение и какая ответств е нность наступает на слу чай их нарушения ); нормами посвященными услови ям договоров , а также порядку их заключени я (часть этих норм относится к договорам-с делкам , а остальные - к договорам-правоотношениям ).