Обеспечение обязательств в гражданском праве

Дисциплина «Гражданское право» Тема курсовой работы «Обеспече ние обязательств в гражданском праве » Оглавление Введение ………………………………………………………………………3 Г лава 1. Обязательства в гражданском праве: понятие и способы обеспечения исполнения обязательств …………………… 4 1.1. Понятия способов обеспечения обязательств в гражданском праве ………………………………………………….….. 4 Глава 2. Ви ды способов обеспечения исполнения обязательств ………. 10 2.1. Неустой ка как способ обеспечения исполнения обязательств ……………………………………….. 11 2.2. Залог как способ обеспечения обязате льств …………...….. 17 Заключение …………………………………………………………………… Список использованной литературы …………………………………… … Введение Обязательное право явл яется наиболее крупной подотраслью, которое регулирует отношения, связ анные с переходом имущественных благ от одних лиц к другим, а также с исп ользованием нематериальных благ в товарном обороте. Данные отношения в озникают в связи и по поводу передачи имущества в собственность или друг ое вещное право, выполнение работ, реализации результатов творческой де ятельности, оказанию услуг, а также возникают из совместной деятельност и, либо из односторонних действий, вследствие причинения вреда или неос новательного обогащения. Заметной тенденцией развития института исполнения обязательств , стало усиление его гарантий. Эта тенденция развивается по двум направл ениям: во-первых, возрастает роль вещн о-правовых гарантий – гарантированной передачи имущества, остановки т овара в пути и права удержания вещи; во- вторых, множится число самих гарантий. С пособы обеспечения обязательства – это специальные меры, которые в дос таточной степени гарантируют исполнение основного обязательства и ст имулируют должника к надлежащему поведению. Предметом работы являются общественные отношения, возникшие в процессе и по поводу реализации спо собов обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных как гражд анским кодексом, так и законом или договором. Г ражданско-правовая ответственность всегда принимает форму имуществен ной, материальной ответственности. Возмещение убытков призвано сделат ь для кредитора нечувствительным нарушение должником договора. Г лава 1. Обязательства в гражданском праве: понятие и способы обеспечения исполнения о бязательств 1.1. Понятия способов обеспечения обязательств Несмотря на всеобщно сть общих обеспечительных мер принудительного характера, они не всегда могут быть реализованы. Нередки случаи, когда судебные решения о возмеще нии убытков не удается реализовать из-за отсутствия у должника достаточ ных средств для удовлетворения требований всех его кредиторов либо ког да кредитору трудно обосновать или доказать причиненный ему убыток всл едствие неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обязател ьства. Поэтому закон предусма тривает применение специальных дополнительных обеспечительных мер, не имеющих общего характера, а устанавливаемые по соглашению сторон незав исимо от причинения убытков кредитору. «Они состоят в возложении на долж ника дополнительных обременений на случай неисполнения или ненадлежа щего исполнения обязательства, либо в привлечении к исполнению обязате льства наряду с должником третьих лиц, это происходит, например, при пору чительстве, либо в резервировании имущества, за счет которого может быть достигнуто исполнение обязательства (задаток, залог), либо в выдаче обяз ательства уполномоченными на то органами по оплате определенной денеж ной суммы (банковская гарантия)». Такие меры именуются способами обеспечения исполнения обязательств. «Способы обеспечения исполнения обязательств – это специальные меры, которые в достаточной степени гарантируют исполнение основног о обязательства и стимулируют должника к надлежащему поведению». Спосо бы обеспечения исполнения обязательств носят имущественный характер и дают кредитору более или менее надежную гарантию осуществления его пр ав. Стимулирование должника к надлежащему исполнению достигается поср едством наделения кредитора дополнительными правами по предотвращени ю или устранению неблагоприятных последствий, которые могут наступить в результате нарушения обязательства должником, то есть к главному обяз ательству присоединяется дополнительное, оно вступает в действие, когд а должник нарушает главное обязательство. Дополнительное обязательств о тесно связано с главным: оно возникает только после того, как возникает главное обязательство и прекращается одновременно с ним. Дополнительный характер обязательств по обеспечению исполнению относ ительно главного обязательства проявляется еще в том, что недействител ьность главного обязательства влечет недействительность обеспечиваю щего обязательства. В тот же время недействительность соглашения об обе спечении обязательства не влечет недействительности основного обязат ельства. Субсидиарность свойственна всем способам обеспечения, кроме б анковской гарантии. Она носит самостоятельный характер. «Все способы обеспечения носят обязательственно - правовой характер и и меют своей целью содействие исполнению обязательства, оказавшегося ос нованием их установления.…В зависимости от того, что составляет содержа ние способа обеспечения исполнения основного обязательства - только ли достижение с его помощью исполнения основного обязательства или также возложение на должника дополнительного обременения, способы обесп ечения относятся к мерам дополнительной ответственности, либо таковыми не признаются». Глава 2. Виды способов обеспечения исполнения обяз ательств Действующее законодательство представляет достаточно ши рокие возможности для защиты интересов добросовестной стороны от неис правной стороны от неисправного должника. С ведением в действие с 1 январ я 1995года части первой Гражданского кодекса РФ спектр способов обеспечен ия обязательств значительно расширился. В п.1 ст.329 ГК РФ содержится шесть с пособов обеспечения исполнения обязательств - это неустойка, залог, удер жание имущества должника, поручительство, банковская гарантия, задаток. Некоторые из указанных способов относятся к числу традиционных, извест ных еще римскому частному праву (задаток, неустойка, поручительство, зал ог), они предусматривались как русским гражданским правом, действовавши м до 1917 года, так и гражданским правом советского периода. В 52-ух статьях ГК Р Ф с 329 по 381 детально регулируются правовой режим их осуществления. Новый г ражданский кодекс расширил перечень способов обеспечения исполнений о бязательств, дополнив его такими способами, как банковская гарантия и уд ержание имущества. В прежнем законодательстве удержание имущества пре дусматривалось применительно к отдельным видам обязательств. Кроме то го, законодатель не делает этот перечень закрытым, устанавливая, что зак оном или договором могут быть предусмотрены и другие способы, в отличие от ГК 1964 года, где перечень способов обеспечения исполнения обязательств был исчерпывающим. Расширен круг случаев, когда в качестве субъектов, участвующих в обеспеч ении основного обязательства, выступают не только его стороны, но и трет ьи лица, как, например, при банковской гарантии. «В юридической литературе предложена следующая классификация способо в обеспечения обязательств, которая имеет и практическое значение, помо гая предпринимателям определиться при выборе той или иной меры. Первая группа обособляется по признаку наступления невыгодных последс твий для неисправной стороны (неустойка, задаток). Для второй характерно выделение из имущества должника обособленной ча сти, на которую в случае неисполнения обязательства кредитор сможет обр атить взыскание, причем в приоритетном порядке по отношению к другим кре диторам. Третья группа отличается привлечением других лиц к обеспечению обязат ельств должника. В этом случае такие лица отвечают вместе с должником ил и вместо должника (поручительство, банковская гарантия). Четвертым классифицирующим признаком являются так называемые меры оператив ного воздействия (удержание) ». Рассмотрим детально ка ждый из способов обеспечения исполнения обязательств. 2.1. Неустойка как сп особ обеспечения обязательств Неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обя зан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполн ения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения (п.1ст.330 ГК Р Ф). Под неустойкой, как средством обеспечения обязательства, понимается пр исоединенное к главному дополнительное обязательство о платеже должни ком известной суммы на случай неисполнения или ненадлежащего исполнен ия обязанностей по договору. Обеспечение исполнения обязательства в форме неустойки достаточно удо бно, поскольку она носит универсальный характер, так как практически люб ое обязательство, являющееся действительным в соответствии с законода тельством, может быть обеспечено неустойкой. Само слово «неустойка» произошло от глагола «не устоял», то есть наруши л данное кредитору обязательство и неустойка побуждает должника к испо лнению страхом невыгодных последствий. Неустойка выступает в виде либо пени, либо штрафа. По Российскому гражда нскому праву «штраф» и «пени» - это разновидности неустойки, взыскиваемы е в виде денежных сумм за просрочку, неисполнение или ненадлежащего испо лнения обязательства. Пеня наиболее широко применяется в финансовых отношениях при задержке налогов и неналоговых платежей, а также в расчетных отношениях при заде ржке оплаты полученных товарно-материальных ценностей, выполненных ра бот и услуг. Например, просрочка оплаты предоставленных услуг инкассато ров; просрочка сдачи работ подрядчиком. По общему правилу пеня устанавливается в виде процента от суммы, цены пр осроченного обязательства и начисляется за каждый день просрочки. Одна ко период начисления пени может быть ограничен определенным сроком, обы чно 30 дней, после чего предусматривается взыскания разового штрафа. Пеня взыскивается непрерывно. Штраф – это однократно взыскиваемая неустойка, определяемая в твердой денежной сумме либо в процентах к определенной величине. Штраф широко пр именяется в договорных отношениях между предприятиями как эффективная мера воздействия на контрагента, нарушающего хозяйственный договор (по ставки, перевозки и др.), применяется также в качестве санкции за неисполн ение решения суда по делам о нарушении личных неимущественных прав. В практ ике нередки случаи, когда выплаченная неустойка должником не покрывает убытки, понесенные кредитором вследствие нарушения контрагентом обяза тельства, а также когда размер неустойки во много превышает реальные убы тки. Поэтому для избежания таких казусов необходимо оговаривать вид неу стойки. С точки зрения возможности сочетания неустойки с возмещением уб ытков закон различает четыре вида неустойки: зачетную, штрафную, исключи тельную, альтернативную (ст.394 ГК РФ). Как вытекает из ст.394 ГК РФ, зачетная неу стойка – правило, а остальные три – исключения и поэтому могут применя ться только при условии, если на этот счет содержится специальное указа ние в законе или в договоре. Зачетная неустойка явл яется наиболее часто употребляемым видом неустойки и позволяет кредит ору помимо неустойки требовать возмещения убытков в части не покрытой н еустойкой. возмещение = неустойка + (убытки – неустойка) Она принимается, в частности, при нарушении различных обязательств в д вух основных предпринимательских договорах - поставки и строительного подряда. А при условии, что законом или договором не предусмотрено иное - неустойка всегда будет считаться зачетной. Штрафная неустойка – э то наиболее строгий вид неустойки, используемый за наиболее грубые и зна чительные нарушения обязательств. Штрафная неустойка означает, что кре дитор вправе требовать возмещение причиненных убытков в полной сумме с верх неустойки. возмещение = неустойка + убытки Часто в юридической лит ературе штрафную неустойку называют кумулятивной. Исключительная неустойка, в отличие от штрафной, устраняет право на взыс кание убытков, взыскивается только неустойка. возмещение = неустойка Такая неустойка взыски вается в частности с органов транспорта и связи за нарушение обязательс тва по доставке грузов и корреспонденции. При альтернативной неустойке у кредитора есть возможность выбора межд у неустойкой и возмещением убытков. возмещение = неустойка или убытки Если кредитор изберет в озмещение убытков, он тем самым утрачивает право на неустойку. В практик е этот вид неустойки, в отличие от других видов неустойки, практически не применяется Исходя из выше изложенного и учитывая особенность ст.394 ГК РФ мы считаем, ч то сторонам договора целесообразней определять в тексте договора вид н еустойки. Наиболее удобная с точки зрения защиты прав предпринимателей является штрафная и альтернативная неустойка. В зависимости от источ ника установления неустойку различают как законную, так и договорную. З аконная неустойка предусмотрена в транспортных уставах и кодексах. При менение законной неустойки не зависит от воли сторон. Такая неустойка пр именяется в случаях, когда в договоре нет каких-либо указаний на этот сче т, либо предусмотрена неустойка в меньшем, против указанного в законе, ра змера. Однако при отсутствии прямого запрета стороны в праве увеличить р азмер законной неустойки при наличии на то их согласия. В отличие от зако нной – договорную неустойку стороны сами устанавливают. Статья 331 ГК РФ определяет, что соглашение о неустойке должно быть сов ершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства, несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке. Но, взяв во внимание ст.332 ГК РФ, можно утверждать, что только дог оворная неустойка и увеличенный сторонами размер законной неустойки п одлежит обязательному письменному оформлению в виде специального пись менного соглашения, которое может быть включено в основной договор, а ес ли последний заключается в устной форме, то соглашение о неустойке должн о составляться отдельно в письменной форме. Конкретная цифра неустойки указывается заранее, и при неисполнении или частичном исполнении обяза тельств по договору виновная сторона должна будет уплатить указанную с умму. При этом не имеет реальный размер ущерба, причиненный другой сторо не. Пунктом 1 статьи 330 части первой Кодекса прямо определено, что по требов анию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему у бытков, так как неустойка взыскивается за сам факт нарушения обязательс тва, независимо от того, причинены ли реально кредитору убытки. Однако до лжник может быть заинтересован в доказывании незначительности и даже о тсутствии убытков, так как в случаях, когда подлежащая взысканию неустой ка явно несоразмерима последствиям нарушения обязательства, суд вправ е уменьшить неустойку (ст.333 ГК РФ). Решение об уменьшении неустойки может п ринять только суд, для чего он по просьбе должника может затребовать док азательства причиненных убытков. Кроме того, неустойка должна быть умен ьшена, если будет доказано, что обязательства нарушены по вине обеих сто рон. Следует также различат ь способы взыскания неустойки. Общим является претензионно - исковый спо соб, то есть путем направления претензии, а затем предъявления иска. Но в случаях, прямо предусмотренных законом (при поставке недоброкачествен ной продукции и др.), допускается бесспорное взыскание неустойки стороно й по договору путем направления требования в банк. Обратное взыскание не правильно списанной неустойки в таких случаях осуществляется в судебн ом порядке. По нашему мнению, необходимо отметить важное изменение законодательст ва, как отмена сокращенных сроков исковой давности - шесть месяцев. Сейча с установлен общий срок исковой давности по взысканию неустойки в три го да. Тем не менее, надо иметь в виду, что законом могут быть установлены спе циальные сроки исковой давности, сокращенные или более длительные по ср авнению с общим сроком. Любой вид неустойки представляет собой форму гражданско-правовой отве тственности, так как мера этой ответственности – возмещение убытков. П о этой причине должник освобождается от уплаты неустойки, если докажет, что в силу закона или договора он должен быть от ответственности. Нельзя не сказать о том, чт о неустойка, традиционно относится к способам обеспечения исполнения о бязательств. Но практика доказывает, что ее применение далеко не всегда приводит к желаемому результату. Это объясняется тем, что наличие у кред итора права на неустойку еще не означает, что должник сможет реально упл атить ее. Вот почему в договорах рекомендуется предусматривать дополни тельные способы обеспечения исполнения обязательств. 1.2.2. Залог как способ обеспечения обязательств Закон РФ «О залоге» дает понятие залога как способ обес печения обязательства, при котором кредитор – залогодержатель приобр етает право, в случае неисполнения должником обязательства, получить уд овлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед дру гими кредиторами. ГК РФ приводит аналогичное определение понятия залог а, но с более широким смысловым значением его. Но нормы закона «О залоге» применяются в части, не противоречащей нормам Гражданского Кодекса. Впервые залог стал испо льзоваться в центрах развития торгового оборота и приобретает значите льное распространение. Так, в Псковской Судной Грамоте залог соединяет ся с каждой сделкой, которая превышает по ценности рубль. «Залог - один из важнейших инструментов в правовом регулировании рыночн ых отношений и самый предпочтительный способ обеспечения исполнения о бязательств, так как удовлетворение требований кредитора не зависит от финансового положения должника» . На наш взгл яд он важен тем, что так или иначе тесно связан с вопросами собственности , со средствами защиты предпринимателя от недобросовестного контраген та. Сторонами в залоговом правоотношении являются залогодержатель и зало годатель. Залогодержатель – это лицо, получившее имущество в залог, рол ь которого исполняется кредитором. Залогодатель – это лицо, предостави вшее имущество в залог. Им может быть как сам должник, так и третье лицо. С у четом судебной практики по рассмотрению дел с применения норм о залоге н ами сделан вывод, что часто договор о залоге признается не заключенным и з-за ненадлежащей стороны, которая выступает в качестве залогодателя. Залогодателем может выступать только собственник вещи или предприяти е, которому вещь принадлежит на праве хозяйственного ведения. Таким обра зом, учреждение не может передавать в залог ту часть имущества, которым о н владеет на праве, пользуется, распоряжается на праве оперативного упра вления. А при залоге права залогодателем может выступать только тот, ком у соответствующее право принадлежит. Во многом характер и объем прав залогодателя и залогодержателя зависят от предмета и вида залога. Предмет залога являет ся одним из существенных условий договора о залоге. Предметом залога мож ет быть любое имущество и имущественные права, кроме вещей изъятых обор ота и прав, непосредственно связанных с личностью должника, то есть пред метом залога могут быть только вещи, имеющие имущественную ценность, ден ежную стоимость. Поэтому, незаконно брать в залог документ, удостоверяю щий личность и не содержащий имущественную ценность. В зависимости от местон ахождения предмета залога принято различать два основных вида: Первый вид – это залог без передачи вещи залогодержателю Второй вид – это с передачей вещи залогодержателю (заклад). В качестве особых видов залога ГК РФ выделяет: -ипотеку -залог товаров в обороте -залог вещей в ломбарде. К первому виду залога от носится ипотека. Ипотекой признается залог предприятий, зданий, сооруже ний, земельных участков, других объектов недвижимости, которые остаются во владении и пользовании залогодателей или иного объекта, непосредств енно связанного с землей, вместе с соответствующим земельным участком и ли права пользования им. Среди правовых актов, регулирующих ипотеку, нужно отметить Закон «Об ип отеке (залоге недвижимости)», Закон РФ «О залоге» и Гражданский Кодекс РФ . «Согласно ст.79 Закона «Об ипотеке», нормы Закона «О залоге» подлежат при менению к залогу недвижимого имущества лишь постольку, постольку они н е противоречат положениям Закона «Об ипотеке». В отношении же залога пра в Закон РФ «О залоге» применяется в части, не противоречащей нормам ГК РФ. Таким образом, нормы, регулирующие ипотеку права, содержатся, по крайней мере, в трех законодательных актах: ГК РФ, Закон «Об ипотеке» и «О залоге». Что, безусловно, существенно затрудняет правоприменение их» . С чем нельзя не согласиться. Специфика ипотеки определяется ее предметом. По общему правилу, договор об ипотеке может заключаться в отношении любого имущества, прав на кото рые зарегистрированы в порядке установленном для государственной рег истрации прав на недвижимое имущество, за исключением имущества, ипотек а которых прямо законом запрещена. Но помимо ограничений зак онодатель расширил сферу применений правил об ипотеке, распространив и х на залог незавершенного строительства недвижимого имущества, возвод имого на земельном участке, отведенном для строительства, а также на зал ог прав арендатора, если предметом арендного договора выступает недвиж имое имущество. «Следует подчеркнуть, что права залогодержателя на вещь , являющуюся предметом залога распространяются на ее принадлежность, ес ли иное не предусмотрено договором (п.1.ст.340 ГК РФ). При ипотеке предприятия правом залога охватываются все входящее в его состав имущества, в том чи сле движимое и недвижимое, если иное не предусмотрено законом или догово ром. Ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной и потекой по этому договору земельного участка, на котором находится это з дание, или сооружение, или части этого участка, функционально обеспечива ющей закладываемый объект, либо принадлежащего залогодателю права аре нды этого участка или его соответствующей части (п.3.ст.340 ГК РФ). Из разъясне ний высших судебных органов Российской Федерации применительно к наст оящей статье следует, что договор ипотеки здания или сооружения нужно п ризнавать ничтожной сделкой, если законодатель, одновременно являющий ся собственником или арендатором земельного участка, не передает в зало г по договору ипотеки соответствующий земельный участок или право арен ды». И «напротив, при ипотеке земельного участка право залога не распрос траняется на находящиеся или возводимые на этом участке здания и сооруж ения, если только в договоре не предусмотрено иное условие. А в случае обр ащения взыскания на заложенный земельный участок, законодатель сохран яет право ограниченного пользования (сервитут) той его части, которая не обходима для использования здания или сооружения в соответствии с его н азначением. Условия пользования этой частью участка определяются согл ашением залогодателя с залогодержателем, а в случае спора – судом » Тот момент, что заложенн ое имущество находится у залогодателя, определяет особые требования к о беспечению его сохранности. В первую очередь, это обязанность залогодат еля поддерживать имущество в исправном состоянии, производить его теку щий и капитальный ремонт и нести расходы по содержанию этого имущества д о прекращения ипотеки. Также, бремя обязательного страхования заложенн ого имущества лежит на залогодателе. Он обязан его застраховать за свой собственный счет в полной стоимости имущества от рисков утраты или повр еждения, а при превышении размера обеспеченного ипотекой обязательств а – на сумму не ниже суммы этого обязательства. При этом залогодержател ь имеет право на удовлетворение своего требования по обязательству, обе спеченному ипотекой, непосредственно из страхового возмещения за утра ту или повреждение заложенного имущества, не зависимо от того, в чью поль зу оно застраховано (п.3.ст.31 Закона «Об ипотеке»). Введение законом об ипот еке правила о закладной, также направлено на развитие ипотечного кредит ования. Закладная - это ценная бумага, удостоверяющая право залогодержа теля на получение исполнения по денежному обязательству обеспеченном у, ипотекой имущества, указанного в договоре об ипотеке, без представлен ия других доказательств наличия этого обязательства. Закладная состав ляется залогодателем, а если он является третьим лицом, то и должником по обеспеченному договором обязательству. Выдача закладной первоначальн ому залогодержателю входит в компетенцию учреждения юстиции по регист рации прав и осуществляется после государственной регистрации ипотеки . Особенностью формы договора об ипотеке является ее обязательное нотар иальное удостоверение, а затем государственное регистрирование. Госуд арственная регистрация ипотеки производится залогодателем. При несоб людении правил о нотариальном удостоверении и государственной регистр ации договор считается ничтожным. К первому виду залога относится также залог товаров в обороте. Правовое регулирование залога товаров в обороте, установленное в ГК РФ, воспроиз водят нормы Закона «О залоге», сохраняющие свое действие и более детальн о регулирующие отношения сторон. Залогом товаров в обороте признается з алог товаров с оставлением их у залогодателя и с представлением залогод ателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества ( товарных запасов, сырья, материалов), при условии, что их общая стоимость н е становится меньше указанной в договоре о залоге (п.1.ст.357 ГК РФ). Этот вид за лога свое применение нашел в хозяйственной практике для обеспечения кр едитов, вызываемых банками по обороту материальных ценностей. В данном в иде залога выделим две специфики. Прежде всего, это то, что его предметом является не конкретное имущество, вещь, а товары определенного вида. Они должны быть определены родовыми п ризнаками. Другой существенной особенностью залога товара в обороте является то, ч то в отличие от других видов залога, при залоге товаров в обороте залогов ые обременения не следуют за имуществом в случае его отчуждения. Заложен ными считаются все или часть товара определенного вида пока они находят ся в собственности или хозяйственном ведении залогодателя. Но в момент п ерехода в собственность (хозяйственное ведение, оперативное ведение, оп еративное управление) другому лицу, они перестают быть предметом залога , а приобретенные залогодателем товары, указанные в договоре о залоге, ст ановятся предметом залога с момента возникновения у залогодателя на ни х право собственности или хозяйственного ведения. Главное условие залога товаров в обороте состоит в том, что общая стоимо сть товаров определенных в договоре, может уменьшаться только в связи с исполнением должником части обеспеченного залогом обязательства и сор азмерно этой части. Отличает залог товаров в обороте от других видов залога и то, что залогод атель сам осуществляет регистрационные записи о залоге, причем регистр ируется не только факт залога, но и все хозяйственные операции, совершае мые по поводу заложенного имущества и влекущие его качественные и колич ественные изменения. Причем, необходимость ведения книги записи залога сохранена только для залога товаров в обороте. Второй вид залога – эт о залог с передачей заложенного имущества (вещи) залогодержателю и назыв ается он – заклад. Закладом признается договор о залоге, по условиям кот орого заложенное имущество (вещь) передается залогодержателю во владен ие (п.1.ст.49 Закона «О залоге»). Не во всех случаях предмет заклада передаетс я залогодержателю. Законодатель в этом виде залога предусмотрел тверды й залог, когда по соглашению сторон предмет заклада может быть оставлен у залогодателя «под замком и печатью» залогодержателя, а индивидуально определенная вещь может быть оставлена у залогодателя с наложением зна ков, свидетельствующих о закладе. Разновидность заклада – это залог вещей в ломбарде, то есть при этом происходит передача вещей залогодержателю. Но ломбард как залогодержатель не в праве пользоватьс я переданными вещами и этот запрет нельзя изменить договором. В соответс твии с п.1.ст.358ГК РФ залог вещей в ломбарде - принятие от граждан в залог движ имого имущества, предназначенного для личного потребления, то есть нево зможность использования их в качестве средств и орудий производства. За кладываемые вещи передаются в ломбард. Органами исполнительной власти субъектов Федерации устанавливается перечень предметов, подлежащих пр иему в ломбард. Ломбарды, в соответствии с полученной лицензией могут не только принимать вещи в залог, но так же и на хранение. Договор о залоге вещей в ломбарде оформляется выдачей ломбардом залого вого билета, подтверждающего передачу вещей в залог под полученную от ло мбарда ссуду, а переданные вещи обязан страховать в пользу залогодателя за свой счет, в полной сумме их оценки. В отличие от других разновидностей залога, ломбард вправе продать залож енное имущество на основании исполнительной надписи нотариуса по исте чении льготного месячного срока, представляемого залогодателем для по гашения кредита. Закон РФ «О залоге» преду сматривает еще один вид залога - это залог права. Предметом залога прав мо гут быть принадлежащие залогодателю права владения и пользования, в том числе права арендатора, другие права (требования), вытекающие из обязате льств, и иные имущественные права (п.1.ст.54 Закона РФ «О залоге»). Залог права означает, чт о из стоимости имущества, поступающего залогодателю в связи с исполнени ем заложенного им права, прежде всего, должны удовлетворяться требовани я залогодержателя. В договоре о залоге прав необходимо указать лицо, кот орое является должником по отношению к залогодателю и при получении от с воего должника, в счет исполнения обязательства денежных сумм, залогода тель обязан по требованию залогодержателя перечислить соответствующи е суммы в счет исполнения обязательства, обеспеченного залогом. В большинстве случаев залог возникает в силу договора, заключенным межд у залогодателем и залогодержателем, например, о получении кредитов. Но з алог может возникнуть также и из закона. Форма договора о залоге строго регламентируется законо м. По общему правилу договор о залоге должен иметь простую письменную фо рму. Однако договор об ипотеке, а также договор о залоге движимого имущес тва или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, которы й должен быть нотариально удостоверен, подлежат нотариальному удостов ерению. Причем договор об ипотеке должен быть зарегистрирован в порядке , установленном для регистрации сделок с соответствующим имуществом. Практическая необходимость соблюдения процедуры нотариаль ного удостоверение и государственной регистрации договора о залоге не движимого имущества обусловлена тем фактом, что без ее соблюдения догов ор считается недействительным и не влечет юридических последствий с мо мента его заключения. В этом случае каждая из сторон по договору обязана возвратить другой стороне все полученное по сделке. Идентичная ситуаци я также и по договору о залоге движимого имущества или прав на имущество , который должен был быть нотариально удостоверен в силу того, что нотари ально удостоверен обеспечивающийся договор. Поэтому, на наш взгляд, очен ь важно точно определить предмет залога, чтобы правильно оформить догов ор. Существенными услови ями договора о залоге являются также предмет залога и его денежная оценк а. Сам предмет определяется путем указания на индивидуальные признаки, а если он определен рядом признаков – путем указания на количественный состав и общую стоимость, которые не могут меняться без согласия кредит ора. К индивидуальным признакам относятся: -содержание, объем и срок исполнения обеспечиваемого обязатель ства, которые полностью определяются основным договором, и указания о к оторых должны соответствовать этому договору; -условие о том, у какой из сторон, залогодателя или залогодержат еля, находится заложенное имущество. В договоре по усмотрению сторон могут предусматриваться и иные условия, но если сторонами не достигнуто соглашение хотя бы по одному из существенных условий либо соответствующее условие в договоре отсутст вует, договор о залоге не может считаться заключенным. Смысл залога как обеспечительного обязательства состоит в том, что кре дитор-залогодержатель в случае неисполнения обязательства должником в праве получить преимущественное перед другими кредиторами удовлетвор ение из стоимости заложенного имущества. Действующее законодательство предусматривает два этапа реализации пр ава залогодержателя на удовлетворение своих требований из стоимости з аложенного имущества: -обращения взыскания на з аложенное имущество; -реализация заложенного имущества. Но стоит отметить, что вт орой этап должен быть произведен с соблюдением процедуры обращения взы скания на заложенное имущество. В соответствии со ст.348 ГК РФ основанием д ля обращения взыскания на заложенное имущество является неисполнение или ненадлежащие исполнение должником обеспеченного залогом обязател ьства. Причем, допущенное должником нарушение должно быть значительным и размер требований залогодержателя, возникших вследствие такого нару шения, должен быть соразмерен стоимости заложенного имущества. В против ном случае в обращении взыскания на заложенное имущество может быть от казано. «По ранее существовавш ему положению, нормы, которые были закреплены в Законе «О залоге», незави симо от вида и характера заложенного имущества обращение на предмет зал ога производилось по решению суда. В случаях, предусмотренных законодат ельством, допускалось обращение взыскания на заложенное имущество в бе сспорном порядке на основании исполнительной надписи нотариуса. Такая возможность содержалась в Постановлении СМ РСФСР «Об утверждении пере чня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесс порном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершаю щих нотариальные действия» от 11 марта 1976г. (с последующими изменениями и до полнениями). После вступления в силу положений ГК РФ, регламентирующий п орядок обращения взыскания на заложенное имущество, ситуация существе нно изменилась». 1 1 См.: Мещеряков В. Кредит под залог квартиры.//Домашний адвокат.1996.№17-18.С.6. Порядок обращения взыскания на заложенное имущество раз личаются в зависимости от того, какое имущество заложено (движимое или н едвижимое). Согласно п.1.ст.349ГК требования залогодержателя удовлетворяются из стоим ости заложенного недвижимого имущества по решению суда. И условие в дог оворе о залоге, о праве залогодержателя обратить взыскание на заложенн ое недвижимое имущество без предъявления иска в суд, признается недейст вительным. Без обращения в суд удовлетворение требования залогодержателя из зало женного недвижимого имущества допускается на основании нотариально уд остоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем. Но оно долж но быть заключенным после возникновения оснований для обращения взыск ания на предмет залога. На практике это выглядит так, на примере кредитно го договора, обеспеченного залогом недвижимости, банк-кредитор и заемщи к уже после факта не возврата кредита (или процентов) должны будут заключ ить и удостоверить у нотариуса соглашение об удостоверении претензий з алогодержателя из заложенного имущества. Тем самым залогодержатель су щественно сокращает отрезок времени, необходимый для удовлетворения с воих имущественных претензий из заложенного имущества, так как отпадае т необходимость обращаться в суд, исключает судебную тяжбу, ожидание вы несения судебного решения, а также вступления в законную силу этого реш ения. В случае заложения «движимого имущества, если оно как предмет залога пе редано залогодержателю, взыскание на него может быть обращено в порядк е, установленном договором о залоге, если законом не установлен иной пор ядок. Это означает, что в договоре о залоге движимого имущества, передава емого залогодержателю, можно предусмотреть условие о том, что в случае н еисполнения должником обязательства, обеспеченного залогом залогодер жатель может самостоятельно, без обращения в суд обратить взыскание на предмет залога. Однако если заложенное движимое имущество осталось у з алогодателя, требования залогодержателя удовлетворяются по решению с уда, если иное не предусмотрено соглашением залогодержателя с залогоде ржателем» 1 1 См.: Кикабидзе Н. Новое о залоге.//Домашний адвокат.1995.№3.С.8. Но в ГК РФ предусмотрено три группы случаев, когда взыскание на предмет залога может быть обращено исключительно по решению суда: -когда для заключения договора о залоге требовалось согласие или разре шение другого лица или органа; -когда предметом залога является имущество, имеющее значительную истор ическую, художественную или иную культурную ценность для общества; -когда залогодатель отсутствует и установить место его нахождения не во зможно. По просьбе залогодателя суд вправе в своем решении отсрочить продажу з аложенного имущества на срок до одного года, например, когда предметом з алога является квартира, жилой дом, в котором проживает залогодатель. Но это не освобождает должника от возмещения возросших за время отсрочки у бытков кредитора и неустойки. Продажная начальная цена имущества определяется решением суда в случа ях обращения на имущество в судебном порядке либо соглашением залогода теля в остальных случаях. Имущество продается лицу, предложившему на то ргах наивысшую цену. При объявлении торгов несостоявшимися залогодерж атель может по соглашению залогодателем приобрести заложенное имущес тво и зачесть в счет покупной цены свои требования, обеспеченные залого м. В случае объявления повторных торгов несостоявшимися залогодержате ль имеет право в течение одного месяца обратить в свою собственность пр едмет залога, с его оценкой в сумму не более чем на 10% ниже первоначальной ц ены на повторных торгах. Если залогодержатель не воспользуется этим пр авом в течение месяца со дня объявления повторных торгов несостоявшими ся, договор о залоге прекращается. В случае, когда сумма, вырученная от реализации заложенного имущества, н е покрывает требования залогодержатель, он в праве, при отсутствии иног о указания в законе или договоре, получить недостающую сумму из иного им ущества должника, не пользуясь при этом преимуществом, основанного на з алоге. Если сумма превышает размер обеспеченного залогом требования, р азница возвращается залогодателю. Но п.5, п.6 ст. 350 ГК РФ не распространяется на такой вид залога как залог вещей в ломбард, о чем было сказано ранее. Залог, как форма обеспечения исполнения обязательства является наибол ее надежной формой защиты от недобросовестного контрагента, хотя и треб ует более сложного оформления и реализации при нарушении основного обя зательства. Заключение На основании изученных материалов можно сформулировать следующие выво ды. Анализ используемых в сделках способов обеспечения исполнения обязат ельств позволяет их разделить на две основные группы, а именно: а) способы, имеющие менее обесп ечительный характер - они могут обеспечить выполнение обязательств пос тольку, поскольку должник платежеспособен, и у него имеется имущество, д остаточное для удовлетворения законных требований кредитора; к ним отн осятся, например, неустойка, задаток, аванс, валютные оговорки; б) способы, которые наиболее полно и надежно защищают интересы кредито ра. Изменение платежеспособности и имущественного положения должника практически не может повлиять на удовлетворение требований кредитора. К ним относятся, например, поручительство, банковские гарантии, залог. В действующем законодательстве нашли закрепление не все способы обес печения обязательств. В частности, по нашему мнению, В ГК РФ можно было бы указать такой способ обеспечения обязательств как резервирование прав собственности. На практике контрагенты часто обращаются к этой мере . У казанные способы обеспечения исполнения обязательств различаются по с тепени воздействия на должника и методам достижения цели. Поэтому от оп тимального выбора кредитором способа во многом будет зависеть и поведе ние должника. В связи с этим необходимо учитывать особенности того или и ного способа обеспечения исполнения обязательства и его возможности п рименительно к конкретным ситуациям. Список использован ной литературы 1. Богатых Е.А. Гражданское и торг овое право. - М.: ИНФРА-М,1996.- 192с. 2. Быстров Г.Е. Залог сельскохозя йственных земель в российском праве ХХ века//Государство и право.1999.№5.С.12-27. 3. Вишневский А.А. Залоговое прав о. Учебное практическое пособие. - М.:Издательство БЕК ,1995.-179с. 5. Государственная программа пр иватизации государственных и муниципальных пре дприятий в РФ//Российская газета.04 января 1994.С.5. 4. Гражданский кодекс Российско й Федерации в схемах/Отв. ред. Т.М.