Типология правовых систем. Романо-германская, англо-американская, религиозно-традиционного, социалистического права

Типология правовых систем. Романо-германская, Англо-амери канская, религиозно-традиционного, социалистического права СОДЕРЖАНИЕ: 1. Типология правовых систем. 2. Романо-германская правовая семья, или семья "континентального права". 3. Англо-американская правовая семья, или семья "общего права". 4. Семья религиозно-традиционного права. 5. Семья социалистического права. 6. Заключение. 7. Список использованной литературы. ТИПОЛОГИЯ ПРАВОВЫХ СИСТЕМ. Правовая карта мира включает в себя множество национальных правовых си стем, каждая из которых интегрирует всю правовую действительность конк ретного государства (доктрину, структуру, источники, ведущие институты и отрасли, традиции, правосознание, правопорядок, правовую культуру и т.п.) . Категория "правовая семья" служит для обозначения группы правовых систе м, имеющих сходные юридические признаки, сходство является результатом их конкретно-исторического и логического развития. Заслуживает поддержки подход западных компаративистов, отрицающих тип ологию правовых систем единственно по признаку их классовой сущности. П ри классификации они используют различные факторы, начиная с этических, расовых, географических, религиозных и заканчивая юридической технико й и стилем права. Отсюда множество классификаций. Самой популярной оказа лась классификация правовых семей, данная французским ученым Р. Давидом . Она основана на сочетании двух критериев: идеологии, включающей религию , философию, экономические и социальные структуры, и юридической техники , включающей в качестве основной составляющей источники права. Р. Давид в ыдвинул идею трихотомии - выделения трех семей (или систем) : романо-герман ской, англосаксонской, или англо-американской, и социалистической. К ним примыкает остальной юридический мир, охватывающий 4/5 планеты, который по лучил название "религиозные и традиционные системы". В основе другой классификации лежит концепция "западного права", и тогда возникает дуализм: западное право как продукт либерального общества, ос нованного на индивидуализме, традициях христианства, свободе предприн имательства и стремлении к правовой стабильности, призванного сохрани ть фундаментальные ценности, и социалистическое право как исключитель но нестабильное, преходящее (доктрина "отмирания права при коммунизме") , о пределяемое социалистическими экономическими, политическими и культу рными условиями, в частности господством государственной собственност и и планирования. В структуре западного права выделяются романо-германская и англосаксо нская системы. Эта идея выдвинута также Р. Давидом в 1950 г. в книге "Элементарный курс сравнительного гр ажданского права". Впоследствии он отошел от этой позиции и стал придерж иваться концепции трихотомии. К. Цвейгертом и Г. Котцем в книге "Введение в правовое сравнение в частном праве", вышедшей в 1971 г., в основу класс ификации правовых систем положен критерий "правового стиля". "Правовой с тиль" складывается, по мнению автора, из пяти факторов: происхождения и эв олюции правовой системы; своеобразия юридического мышления; специфиче ских правовых институтов; природы источников права и способов их толков ания; идеологических факторов. На этой основе различаются следующие "пра вовые круги": романский, германский, скандинавский, англо-американский, с оциалистический, право ислама, индусское право. По существу, получен тот же результат, что и у Р. Давида. При этом во всех случаях не учитывается мар ксистско-ленинская типология права, в основе которой лежит критерий общ ественно-экономической формации (рабовладельческое право, феодальное, буржуазное, социалистическое) . А. Х. Саидов полагает, что только единство глобальной марксистско-ленинской типологии и внутритиповой классифик ации правовых систем дает возможность составить целостное представлен ие о правовой карте мира. Исходя из группы критериев, включающих, во-первых, историю правовых сист ем, во-вторых, систему источников права, в-третьих, структуру правовой сис темы - ведущие институты и отрасли права, он выделяет внутри буржуазного типа права восемь правовых семей: романо-германскую, скандинавскую, лати ноамериканскую, правовую семью общего права, мусульманскую, индусскую п равовые семьи, семью обычного права и дальневосточную правовую семью. Он и рассматриваются наряду с семьей социалистического права. Историческ ое развитие признается главным в определении их особенностей. В предела х социалистической правовой семьи, теперь уже в историческом аспекте, су ществовали относительно самостоятельные группы: советская правовая си стема, правовые системы социалистических государств Европы, правовая с истема социалистических государств Азии и правовая система республики Куба, которые, естественно, имели и имеют много общего, а также особенного и единичного. Таким образом, существует ряд классификаций правовых сист ем прошлого и настоящего. С учетом общего, повторяющегося в рассмотренны х классификациях, остановимся на характеристике основных правовых сем ей прошлого и современности. РОМАНО-ГЕРМАНСКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ, ИЛИ СЕМЬЯ "КОНТИНЕНТАЛЬНОГО ПРАВА". Романо-германская правовая семья, или система континентального права (Ф ранция, ФРГ, Италия, Испания и другие страны) , имеет длительную юридическу ю историю. Она сложилась в Европе в результате усилий ученых европейских университетов, которые выработали и развили начиная с ХII в. на базе кодиф икации императора Юстиниана общую для всех юридическую науку, приспосо бленную к условиям современного мира. Романо-германская правовая семья является результатом рецепции римско го права, и в первой доктринальной стадии была исключительно продуктом к ультуры, имела независимый от политики характер. На следующей стадии эта семья стала подчиняться общим закономерным связям права с экономикой и политикой, прежде всего с отношениями собственности, обмена, перехода от внеэкономического к экономическому принуждению. Здесь на первый план в ыдвинуты нормы и принципы права, которые рассматриваются как правила по ведения, отвечающие требованиям морали, прежде всего справедливости. Юридическая наука видит основную свою задачу в том, чтобы определить, ка кими должны быть эти нормы. Начиная с ХIХ в. основным источником (формой) пр ава в странах, где господствует рассматриваемая правовая семья, являетс я закон. Закон образует как бы скелет правопорядка, охватывает все его ас пекты, а жизнь этому скелету в значительной степени придают иные факторы . Закон не рассматривается узко и текстуально, а зачастую зависит от расш ирительных методов его толкования, в которых проявляется творческая ро ль доктрины и судебной практики. Юристы и сам закон теоретически признаю т, что законодательный порядок может иметь пробелы, но эти пробелы практ ически незначительны. Во всех странах романо-германской семьи есть писаные конституции, за нор мами которых признается высшая юридическая сила, выражающаяся как в соо тветствии законов и подзаконных актов конституции, так и в установлении большинством государств судебного контроля за конституционностью "обы чных" законов. Конституции разграничивают компетенцию различных госуд арственных органов в сфере правотворчества и в соответствии с этой комп етенцией проводят дифференциацию различных источников права. В романо-германской юридической доктрине и в законодательной практике различают три разновидности "обычного" закона: кодексы, специальные зако ны (текущее законодательство) и сводные тексты норм. В большинстве континентальных стран действуют гражданские (либо гражд анские и торговые) , уголовные, гражданско-процессуальные, уголовно-проц ессуальные и некоторые другие кодексы. Система текущего законодательства также весьма разнообразна. Законы р егулируют отдельные сферы общественных отношений, например акционерны е законы. Число их в каждой стране велико. Особое место занимают сводные т ексты налогового законодательства. Среди источников романо-германской правовой семьи значительна (и все бо лее возрастает) роль подзаконных актов: регламентов, административных ц иркуляров, декретов министров. В романо-германской семье достаточно широко используются некоторые об щие принципы, которые юристы могут найти в самом законе, а в случае необхо димости - и вне закона. Эти принципы показывают подчинение права велению справедливости в том виде, как последняя понимается в определенную эпох у и определенный момент. Принципы раскрывают характер не только законод ательства, но и права юристов. Сам законодатель своим авторитетом закреп ляет некоторые новые формулы. Например, ст. 2 швейцарского Гражданского к одекса устанавливает, что осуществление какого-то права запрещается, ес ли оно явно превышает пределы, установленные доброй совестью, или добрым и словами, или социальной и экономической целью права. Основной закон ФР Г 1949 г. отменил все ранее изданные за коны, противоречащие принципу равноправия мужчин и женщин. Для юридической концепции этой семьи характерна гибкость, выражающаяс я в том, что юристы не склонны соглашаться с решением того или иного вопро са, которое в социальном плане кажется им несправедливым. Действуя на ос нове принципов права, они действуют как бы на основе делегированных им п олномочий. Осуществляя поиск права сообща, каждый в своей сфере и с испол ьзованием своих методов, юристы этой правовой семьи стремятся к общему и деалу - достичь по каждому вопросу решения, отвечающего общему чувству с праведливости на основе сочетания различных интересов, как частных, так и всего общества. Итак, среди важных источников права надо видеть общие п ринципы, содержащиеся в законодательстве и вытекающие из него. В наши дни, как и в прошлом, в романо-германской правовой семье доктрина со ставляет весьма жизненный источник права. Она влияет и на законодателя, и на правоприменителя. Законодатель часто выражает лишь те тенденции, ко торые установлены в доктрине, и воспринимает ею предложения. Доктрина, утверждающая тождество права и закона, в прошлом сыграла особе нно отрицательную роль, так как в период немецкой оккупации, в частности во Франции, способствовала тенденциозной интерпретации антидемократи ческих законов и обосновывала необходимость их исполнения. Во Франции о на снова активизировалась после того, как Конституция 1958 г. разграничила сферы действия закона и реглам ента. Регламенты отныне не подлежат контролю с точки зрения их соответст вия закону. Однако Государственный совет взял на себя функцию проверки и х законности и аннулировал регламенты, когда они противоречили "общим пр инципам права", закрепленным в преамбуле французской Конституции. Антип озитивистская тенденция характерна и для ФРГ как реакция на то, что годы национал социализма способствовала его политическим и расовым установ кам, ибо видела в праве лишь то, что полезно государству. Складывается мне ние, что признание важной роли законодателя не должно вести к тому, чтобы закрывать глаза на реальные отношения между ним и доктриной и утверждат ь диктатуру закона. Доктрина широко используется и в правоприменительной деятельности, в ч астности при толковании закона. Сегодня все более, например, во Франции, п равоприменитель стремится к признанию независимого характера процесс а толкования, к отрицанию того, что толкование заключается только в отыс кании грамматического и логического смысла терминов закона или намере ний законодателя. Он настаивает на необходимости учета реальных отноше ний между ним и доктриной. Издаваемые во Франции, Германии и других госуд арствах комментарии приобретают все более доктринальный и критический вид, а учебники обращаются к судебной практике и вообще к юридической пр актике. Французский и немецкий стили сближаются. С развитием международных связей большое значение для национальных пр авовых систем приобрело международное право. Конституция ФРГ 1949 г. прямо предусматривает, что общие принци пы международного права имеют приоритет перед национальными законами. Подобная норма в несколько иной реакции появилась и в Конституции Росси йской Федерации. В системе источников романо-германского права своеобразно положение о бычая. Он может действовать не только в дополнение к закону, но и помимо за кона. Роль обычая вопреки законам очень ограниченна, даже если таковая в принципе не отрицается доктриной. В целом, за редким исключением, обычай теряет здесь характер самостоятельного источника права. Весьма противоречива доктрина по вопросу о судебной практике как источ нике германо-романского права. Однако анализ реальной действительност и позволяет сделать вывод о возможности отнесения судебной практики к ч ислу вспомогательных источников права. Об этом свидетельствует всевоз растающее количество публикуемых сборников и справочников судебной пр актики, а также значение прежде всего кассационного прецедента. Кассаци онный суд является высшей судебной инстанцией. Поэтому судебное решени е, основанное, например, на аналогии или общих принципах, оставленное в си ле Кассационным судом, может восприниматься другими судами при решении подобных дел как фактический прецедент. Постановления французского Ка ссационного суда и Государственного совета изучаются и оказывают влия ние в различных франкоязычных странах, соседних или отдаленных. Это верн о также в отношениях других европейских и неевропейских государств, вхо дящих в романо-германскую правовую семью. Учитывая современные стремле ния юристов всех стран опираться на закон, можно говорить о судебном пре цеденте лишь как о некотором исключении, не затрагивающем исходного при нципа господства закона. Является принципиально важным, чтобы судья не п ревращался в законодателя. Этого стараются добиваться в странах герман о-романской правовой семьи. АНГЛО-АМЕРИКАНСКАЯ ПРАВОВАЯ СЕМЬЯ, ИЛИ СЕМЬЯ "ОБЩЕГО ПРАВА". В отличие от государства германо-романской правовой семьи, где основным источником права является закон, в государствах англо-американской пра вовой семьи основным источником права служит судебный прецедент, т.е. но рмы, сформулированные судьями в их решениях. Англо-американское "общее п раво" включает, прежде всего, группу английского права с характерным для Англии прагматически-рационалистическим образом мышления, присущим бу ржуа в таких странах, где никогда не было мировоззренческих традиций соз дания глобальных социально-философских теорий и где в силу исторически х особенностей развития капитализма сохранилась явная настороженност ь к высшей власти, к ее концентрации и поддерживался в противовес ей прес тиж судебной системы. Это обстоятельство при определенных условиях наш ло свое проявление в жизни США и прежних доминионов Британской империи. В рассматриваемую семью входят наряду с США и Англией Северная Ирландия , Канада, Австрия, Новая Зеландия, а также 36 государств - членов Британского содружества. "Семья общего права", как и римского права, развивалась на основе принципа : "Право там, где есть его защита". Несмотря на все попытки кодификации, допо лнения и совершенствования положениями "права справедливости", оно в осн ове своей является прецедентным правом, созданным судами. Это не исключа ет возрастание роли статусного (законодательного) права. В противовес ме стным обычаям это право - общее для всей Англии. Оно было создано королевс кими судами, называвшимися обычно Вестминстерскими - по месту, где они за седали, начиная с ХIII в. В деятельности королевских судов постепенно сложи лась сумма решений, которыми они и руководствовались в последующем. Возн икло правило прецедента, означающее, что однажды сформулированное суде бное решение становилось обязательным и для всех других судей. Поэтому с читается, что английское "общее право" образует классическую систему пре цедентного права, или права, создаваемого судами. Характерные черты прав опонимания в этой правовой семье выражаются формулой: "Средство судебно й защиты важнее права", так как основная сложность заключалась в том, чтоб ы получить возможность обратиться в Королевский суд. К концу ХIII в. возрастает роль и значение статутного права, в связи с чем пра вотворческая роль судей стала некоторым образом сдерживаться. В ХIV-XV вв. в связи с развитием буржуазных отношений возникла необходимость выйти з а жесткие рамки прецедентов. Роль суда взял на себя королевский канцлер, который стал решать в порядке определенной процедуры споры по обращени ям к королю. В результате наряду с общим правом сложилось "право справедл ивости". До реформы 1873-1875 гг. в Англии существовал дуализм судопроизводства: помимо судов, применявших общее право, существовал суд Лорда-Канцлера. Реформа слила "общее право" и "право справедливости" в единую систему прецедентно го права. И сегодня английское право продолжает оставаться в основном су дебным правом, разрабатываемым судами в процессе решения конкретных сл учаев. Для англичанина осталось главным то, чтобы дело разбиралось в суде добро совестными людьми и чтобы соблюдались основные принципы судопроизводс тва, составляющие часть общей этики. Судьи "общего права", в отличие от зак онодателя, не создают решений общего характера, рассчитанные на будущее . Они решают конкретный спор. Такой подход делает нормы "общего права" боле е гибкими и менее абстрактными, чем нормы права германо-романских систем , но одновременно делает право более казуистичным и менее определенным. Благодаря "общему праву" и "праву прецедента" различение права и закона но сит более выраженный и несколько иной характер, чем различение права и з акона на континенте. Это существенно в связи с возрастанием в современны х условиях масштабов и значения статутного права среди источников англ ийского права. В англосаксонской правовой семье сама концепция права, система источни ков права, юридический язык совершенно иные, чем в правовых системах гер мано-романской правовой семьи. Здесь отсутствует деление права на публи чное и частное. Его заменяет деление на "общее право" и "право справедливос ти". Нет резко выраженного деления права на отрасли, поскольку суды могут разбирать разные категории дел: публично- и частноправовые - гражданские , торговые, уголовные, а также по причине отсутствия кодексов европейско го типа. Поэтому английскому юристу право представляется однородным. До ктрина не знает дискуссий о структурных делениях права. Она предпочитае т результат теоретическому обоснованию, т.е. носит прагматический харак тер. Однажды вынесенное решение является нормой для всех последующих ра ссмотрений аналогичных дел. Однако степень обязательности прецедента зависит от места в судебной иерархии суда, рассматривающего данное дело , и суда, чье решение может стать при этом прецедентом, т.е. к указанному общ ему правилу требуется на практике поправка. При нынешней организации су дебной системы это значит: 1. решения высшей инстанции палаты лордов - обязательны для всех судов; 2. апелляционный суд, состоящий из двух отделений (гражданского и уголовн ого) , обязан соблюдать прецеденты палаты лордов и свои собственные, а его решения обязательны для всех нижестоящих судов; 3. высший суд связан прецедентами обеих вышестоящих инстанций, и его реше ния обязательны для всех нижестоящих судов; 4. окружные и магистратские суды обязаны следовать прецедентами всех выш естоящих инстанций, а их собственные решения прецедентов не создают. Правило прецедента традиционно рассматривалось в Англии как "жесткое", н о есть факты отказа в отношении себя от этого принципа, например, со сторо ны палаты лордов. Прецедентное право требует от судьи признать обстоятельства рассматри ваемого дела сходными с ранее решавшимся делом, от чего зависит применен ие той или иной прецедентной нормы. Судья может найти аналогию обстоятел ьств и тогда, когда на первый взгляд ее нет. Наконец, он вообще может не най ти никакого сходства обстоятельств, и тогда, если отношения не регламент ированы нормами статутного права, судья сам создает правовую норму, т.е. с тановится законодателем. За многовековую деятельность законодательного органа общее число прин ятых им актов составляет около 50 томов (более 40 тыс. актов) . Ежегодно англий ский парламент издает до 80 законов. В то же время существует около 300 тыс. пр ецедентов. Проблема соотношения закона и судебной практики в Англии носит специфи ческий характер. Действует принцип, согласно которому закон может отмен ить прецедент, а при коллизии закона и прецедента приоритет отдается зак ону. Однако действительность значительно сложнее: правоприменительный орган связан не только самим текстом закона, но и тем толкованием, которо е дано ему в судебных решениях, именуемых "прецедентом толкования". Поэто му нельзя однозначно утверждать, что парламентское законодательство к ак источник права стоит выше прецедента. Получается, что английский суд наделен широкими возможностями в отношении статутного права. Значительны различия между правовыми системами разных стран внутри ка к германо-романской семьи, так и "общего права". Сказанное можно легко подтвердить при изучении права США. Английские поселенцы на территории США принесли с собой и английское пр аво, но оно применялось с оговоркой "в той мере, в какой его нормы соответс твуют условиям колонии" (так называемый принцип дела Кальвина 1608 г.) . Американская революция выдвинула на пе рвый план идею самостоятельного национального американского права, по рывающего с "английским прошлым". Первым шагом на этом пути было принятие письменной федеральной Конституции 1787 г. и конституций штатов, вошедших в состав США. Предполагается отказ о т принципа прецедента и других характерных черт "общего права". В ряде шта тов были приняты кодексы: уголовный, уголовно-процессуальный, гражданск о-процессуальный - и запрещены ссылки на английские судебный решения. Од нако перехода американского права в романо-германскую семью не произош ло. Долгое время Англия оставалась моделью для американских юристов. В лите ратуре даже утверждается, что, по мере того как условия жизни в США сблизи лись с условиями жизни в Европе, американское право стало более близким английскому праву, чем в колониальную эпоху. Право США в целом имеет стру ктуру, аналогичную структуре "общего права", но только в целом. Одно из раз личий, причем весьма существенных, связано с федеральной структурой США . Штаты в пределах своей компетенции создают свое законодательство и сво ю систему прецедентного права. Отсюда значительный массив статутного п рава на уровне штатов. Соответственно в США существует 51 система права: 50 - в штатах, одна - федеральная. Ежегодно в США публикуется около 300 томов суде бной практики, и, несмотря на широкое использование компьютерной техник и, поиск прецедентов является нелегким делом. Много расхождений в право страны вносит законодательство штатов, что делает правовую систему США сложной и запутанной, Высшие судебные инстанции штатов и Верховный суд С ША никогда не были связаны с своими прецедентами. Отсюда их большая своб ода и маневренность в процессе приспособления права к изменяющимся усл овиям. Это связано с правомочиями американских судов осуществлять конт роль за конституционностью законов. Особенно широко указанным правом п ользуется Верховный суд США, подчеркивая роль судебной власти в америка нской системе правления. Нормы права США устанавливаются судами, а принц ипы складываются на основе данных норм. Именно в этом суть права, по мнени ю юристов. В статутном праве США немало кодексов, которых не знает английское право , например Единообразный торговый кодекс 1962 г. Как и в Англии, в США велико значение "обычного" права в функционировании м еханизма государственной власти. Пробелы в Конституции США восполняют ся не только с помощью текущего законодательства, но и путем признания с ложившихся обыкновений, установившихся обычаев и традиций. В сфере част ного права распространены обычаи. Итак, ориентация на гибкое правотворч ество, наличие права судебной практики, наделение судов неограниченным и полномочиями по созданию и пересмотру правовых норм, правовой дуализм в силу федерального устройства США - все это создает специфику американс кого права. В ХХ в. США, как и в Англии, появились новые тенденции. Право перестало расс матриваться только как средство разрешения споров. Оно стало представл ять в глазах юристов и граждан орудие, способствующее созданию общества нового типа и именно для этого предназначенное. СЕМЬЯ РЕЛИГИОЗНО-ТРАДИЦИОННОГО ПРАВА. Правовые системы многих стран Азии и Африки не обладают той степенью еди нства, которая свойственна ранее охарактеризованным правовым семьям. О днако у них много общего по существу и форме, все они основываются на конц епциях, отличающихся от тех, которые господствуют в западных странах. Ко нечно, все эти правовые системы в какой-то мере заимствуют западные идеи, но в значительной мере остаются верны взглядам, в которых право понимает ся совсем иначе и не призвано выполнять те же функции, что в западных стра нах. Считается, что принципы, которыми руководствуются не западные стран ы, бывают двух видов: 1. признается большая ценность права, но само право понимается иначе, чем н а Западе, имеет место переплетение права и религии; 2. отбрасывается сама идея права и утверждается, что общественные отноше ния должны регламентироваться иным путем. К первой группе относятся страны мусульманского, индусского и иудейско го права, ко второй - страны Дальнего Востока, Африки и Мадагаскара. Мусульманское права - это система норм, выраженных в религиозной форме и основанных на мусульманской религии исламе. Ислам исходит из того, что существующее право произошло от Аллаха, котор ый в определенный момент истории открыл его человеку через своего проро ка Мухаммеда. Оно охватывает все сферы социальной жизни, а не только те, ко торые подлежат правовому регулированию. Право Аллаха дано человеку раз и навсегда, но божественные открытия нуждаются в разъяснениях и толкова ниях. Ислам - самая молодая из трех мировых религий, но имеет очень широкое распространение. Эта религия содержит теологию, которая устанавливает догмы и уточняет, во что мусульманин должен верить; шар, или шариат, т.е. пре дписания верующим: что они должны делать и чего не должны. Шариат означае т в переводе на русский язык "путь следования" и составляет то, что называе тся мусульманским правом. Это право указывает, как мусульманин должен вести себя, не различая, обяз ательств по отношению к себе подобным и по отношению к Богу. Иными словам и, шариат основан на идее обязанностей, возложенных на человека, а не на пр авах, которые он может иметь. Последствием невыполнения обязанностей яв ляется грех того, кто их нарушает, поэтому мусульманское право не уделяе т много внимания санкциям, установленными самими нормами. Оно регулируе т отношения только между мусульманами. В исламе господствует концепция теократического общества, в котором государство выполняет роль служит еля религии. Ислам по своей сущности, ка и иудаизм, - это религия закона. Мусульманское право имеет 4 источника: 1. Коран - священная книга ислама; 2. сунну, или традиции, связанные с посланцем Бога; 3. иджму, или единое соглашение мусульманского общества; 4. кийас, или суждение по аналогии. К чертам мусульманского прав относятся: архаичность ряда институтов, ка зуистичность и отсутствие систематизации. Это право церкви, право общин ы верующих. Обычаи не входят в мусульманское право и никогда не рассматр ивались как его источник. В правовой действительности широко использую тся соглашения, которые могут вносить существенные изменения в нормы му сульманского права, но не считаются обязательными. Развитие этой систем ы права прекратилось в Х в. н.э., когда отпала возможность его толкования. Д ля приспособления мусульманского права к современной действительност и используются способы, находящиеся как бы вне мусульманского права, - со глашения, законодательство, обычаи, не противоречащие ему. В странах мус ульманского права существовал и существует дуализм судебной организац ии: наряду со специальными религиозными судами (кади) всегда функциониро вали и другие типы судов, применявшие примитивные обычаи или законодате льные акты (регламенты) власти. Индусское право составляет вторую систему религиозно-традиционной сем ьи и относится к древнейшим в мире. Это не право Индии, а право общины, кото рое в Индии, Пакистане, Бирме, Сингапуре и Малайзии, а также в странах на во сточном побережье Африки, преимущественно в Танзании, Уганде и Кении, ис поведует индуизм. Как и ислам, индуизм обязывает своих последователей по мимо принятия на веру определенных религиозных догм и к определенному м иропониманию. Одним из основных убеждений индуизма является то, что люди разделены с м омента рождения на социальные иерархические категории, каждая из котор ых имеет свою систему прав и обязанностей и даже морали. Оправдание каст овой структуры общества - основа философской, религиозной и социальной с истемы индуизма. При этом каждый человек должен вести себя так, как это предписано социал ьной касте, к которой он принадлежит. В качестве регулятора поведения до пускается обычай. Позитивное индусское право является обычным правом, в котором в той или иной мере преобладает религиозная доктрина. Она опреде ляет нормы поведения, в соответствии с ней изменяются или толкуются обыч аи. Обычаи весьма разнообразны. Каждая каст или подкаста следует своим с обственным обычаям. Собрание касты голосованием разрешает в местном ма сштабе все споры, опираясь при этом на общественное мнение. Оно располаг ает и эффективными средствами принуждения. Наиболее строгим наказание м считается отлучение от той или иной группы. В случае, если нет определен ной правовой нормы по конкретному вопросу, судьи решают его по совести, п о справедливости. Правительству разрешается законодательствовать. Судебные прецеденты и законодательство не считаются источниками права. Даже когда имеется з акон, судья не должен применять его ригористически (по всей строгости) . Ем у предоставлено широкое усмотрение, чтобы всеми возможными способами п римирить справедливость и власть. Еще меньше, чем законодательство, на р оль источника может претендовать здесь судебная практика. Итак, в период, предшествовавший британской колонизации, классическое и ндусское право не основывалось ни на формальных нормативах, ни на судебн ых решениях. В период колониальной зависимости индусское право претерпело существе нные изменения. В области права собственности и обязательственного пра ва традиционные нормы были заменены нормами "общественного права". Семей ное и наследственное право и другие обычаи не претерпели изменений. К 1864 г. накопились судебные прецедент ы. Однако правило прецедента осталось далеко от традиций индусского пра ва. Многие его институты и нормы подвергались модификации и даже были за менены новыми, но полного вытеснения индусского права не произошло. Слож илось нечто вроде "англо-индусского права", т.е. индусское право сохранило свое регулирующее значение, но с определенными ограничениями. Конституция 1950 г. отвергла систему к аст и запретила дискриминацию по мотивам кастовой принадлежности. В инд усском праве произошла своего рода революция. Однако новый Основной зак он применяется только к индусам, а не ко всем гражданам Индии. Верность тр адициям прослеживается сквозь все трансформации, вековые корни, связан ные с религией, дает о себе знать. Есть свои особенности у систем китайского и японского права. Китайцы отр ицательно относятся к идее права с его строгостью и абстрактностью. До н ачала ХХ в. считалось, что, используя абстрактные нормы, юристы создают пр епятствия к достижению компромиссов, на которых основано общество. Идея "общества без права" была как бы поставлена под сомнение революцией 1911 г. После провозглашения республи ки велась работа по модификации. В 1929 - 1931 гг. вступил в силу Гражданский коде кс, включающий и гражданское и торговое право. Гражданско-процессуальны й кодекс был принят в 1932 г., Земельный - в 1930 г. Внешне китайское право европ еизировалось и вошло в семью правовых систем, основанных на римском прав е. При этом продолжали существовать традиционные понятия, и именно они п реобладали в жизни. Имеется в виду конфуцианство, соблюдение ритов (прав ил) , предписываемых обычаями, неуважение к суду, презрение к людям, знающи м закон. в течение веков Китай не знал организованных юридических профес сий. Суд творили администраторы, руководствовавшиеся советами чиновни ков, принадлежащих к наследственной касте, с целью примирения обращалис ь к семье, клану, соседям, знатным лицам. Не было юридической доктрины. И по сле 1949 г. было принято не много закон ов. Применительно к Китайской Народной Республике существование тради ций по-прежнему имеет место, но в формальном, техническом смысле. Модель, с которой хотят согласовать гармонию мира, строится теперь на марксистск ом учении вначале в том виде, как она трактуется председателем Мао. При не м произошел отказ от принципа законности, господствовал культ личности. После его смерти в 1976 г. наступило вр емя перемен. В 1978 г. принята Конститу ция КНР. Начиная с 1979 г. издан ряд норм ативных актов. Избирательный закон, органический закон о судах, Закон о с овременных предприятиях, Закон об иностранных инвестициях, Закон о брак е и др. Однако в литературе отмечается, что законодательство в Китае не мо жет быть реализовано, пока существенно не возрастет количество судов, су дей и адвокатов и не изменится традиционная враждебность к твердым зако нам. Сомнительно, что право и законность будут играть в этой стране ту же р оль, что и в современных цивилизованных государствах. Считается, что сов ременная правовая система Японии в своих основных чертах сформировала сь в эпоху Мэйдзи ("просвещенного правителя") , начавшуюся с буржуазной рев олюции 1867-1868 гг. и закончившуюся в первом десятилетии ХХ в. До этого на протя жении нескольких веков Япония находилась под сильным влиянием Китая, чт о явно отразилось на ее праве. Основной принцип гласил: "Народ не должен зн ать законов, но лишь подчиняться им". При этом исходной была концепция дре внекитайского права, согласно которому неизвестность грядущего наказа ния сильнее удерживает от совершения преступления, нежели точнее знани е конкретного наказания. В эпоху Мэйдзи была отменена феодальная собственность на землю и формал ьные различия между сословиями, проведена административная свобода вы бора профессии и места жительства. Началось создание новой правовой сис темы. Первая Конституция Японии 1889 г . была составлена по прусскому образцу. На должность юридического советн ика японского правительства и для разработки кодексов приглашается сп ециалист из Франции. В 1891 г. был опубл икован проект Гражданского кодекса Японии, составленный по образцу фра нцузского законодательства. Однако его вступлению в силу воспрепятств овали противники радикальных реформ, обосновав это тем, что закон явно п ротиворечит сложившимся традициям. Позже тремя японскими юристами был подготовлен новый проект Гражданского кодекса, ориентированный уже на образец Германского гражданского изложения 1896 г., но вобравший в себя много положений предыдущего проекта. В 1898 г. последний проект был издан в к ачестве Гражданского кодекса Японии и начал действовать. Особенно значимые изменения в японском законодательстве произошло пос ле Второй мировой войны, когда в 1946 г. была принята Конституция. На законодательство в области регулирования торговли и функционирования промышленных компаний существенное влиян ие оказало американское право. Под его воздействием были внесены измене ния и в другие отрасли действовавшего законодательства (семейное, насле дственное и др.) . Источниками гражданского и торгового права в Японии нар яду с кодексами и отдельными законами признаются действующие обычаи и н ормы морали. Интенсивно развивается пенсионное законодательство, зако нодательство об охране окружающий среды, трудовое законодательство, а т акже процессуальное всех видов. Современная судебная система Японии включает в себя Верховный суд, высш ие территориальные, семейные и первичные суды. Прокуратура в Японии вход ит в систему Министерства юстиции. В целом Япония приблизилась к идее, чт о господство права - необходимое условие господства справедливости, т.е. к правовому государству, и в то же время там сохраняется образ жизни, игно рирующий нормы права, отдающий дань обычаям и традициям. Право предлагае т способ решения для тех случаев, которые невозможно решить путем соглаш ения в соответствии с нравами страны. Итак, имеет место определенный дуализм в содержании японской правовой с истемы по причине, заимствованной как из французской, германской, так и а мериканской правовых систем, а также внутренняя противоречивость совр еменного и будущего права Японии и сохранившихся старых обычаев, традиц ий, отвергающих право. СЕМЬЯ СОЦИАЛИСТИЧЕСКОГО ПРАВА. Социалистическая правовая семья (или социалистические правовые систем ы) составляет или, точнее, во многом составляла в прошлом третью правовую семью, выделенную в основном по идеологическому признаку. Правовые сист емы стран, входящих в "социалистический лагерь", ранее принадлежали к ром ано-германской правовой семье. Они и сейчас сохраняют ряд ее черт. Норма п рава здесь всегда рассматривалась как общее правило поведения. Сохрани лись в значительной степени и система права, и терминология юридической науки, созданная усилиями европейских и советских ученых и восходящая к римскому праву. При значительном сходстве с континентальным правом правовые системы с оциализма имели существенные особенности, обусловленные явно выраженн ым классовым характером. Единственным источником социалистического пр ава являлось вначале революционное творчество исполнителей, а позже - но рмативно-правовые акты, в отношении которых декларировалось, что они выр ажают волю трудящихся, подавляющего большинства населения, а затем - все го народа, руководимого коммунистической партией. Само совершение соци алистической революции связывалось с целями построения настоящего соц иализма, но при условии мировой социалистической революции. Такой социа лизм построен не был. Принимавшиеся нормативно-правовые акты, большую ча сть которых составляли подзаконные (секретные и полусекретные приказы и инструкции) , фактически выражали прежде всего и главным образом волю и интересы партийно-государственного аппарата. Господствовало узконормативное понимание права. Частное право уступал о господствующее место праву публичному. Для советской правовой систем ы оставались чуждой идея господства права и мысль о том, что надо изыскив ать право, соответствующее принципу справедливости, основанному на при мирении, согласовании интересов частных лиц и общества. Право носило имп еративный характер, было теснейшим образом связано с государственной п олитикой, являлось ее аспектом, обеспечивалось партийной властью и прин удительной силой правоохранительных (карательных) органов. В теории исключалась возможность для судебной практики выступать в рол и создателя норм права. Ей отводилась лишь роль строгого толкования прав а. Эта принципиальная позиция в какой-то мере подкреплялась и отсутствие м в стране судебной касты, которая претендовала бы на то, чтобы стать неза висимой от государственной власти, если не соперничающей с ней. Несмотря на конституционный принцип независимости судей и подчинения их только закону, суд оставался инструментом в руках господствующего класса (груп пы) , обеспечивал его господство и охранял прежде всего его интересы. Суде бная власть не пыталась контролировать законодательную и исполнительн ую ветви власти. В СССР было трудно найти что-либо подобное контролю за ко нституционностью законов. На социалистические правовые системы Европы, Азии и Латинской Америки, с оставляющие "социалистический лагерь", существенное влияние оказала пе рвая правовая система, считавшаяся социалистической, - советская. Национ альные правовые системы зарубежных социалистических стран являлись и являются (Китай, Северная Корея) разновидностями социалистического пра ва. ЗАКЛЮЧЕНИЕ. В настоящее время можно констатировать существенные изменения в право вой системе России и других государств, относившихся к социалистическо й правовой семье. Россия провозгласила движение по пути формирования пр авового, демократического, социального государства, общенародного по с воей сущности. Это позволяет прогнозировать сближение ее правовой сист емы на новом качественном уровне, при сохранении специфики, с романо-гер манской правовой системой как наиболее родственной, а также восприятие некоторых достоинств прецедентного права, присущих системе "общего пра ва". Осуществляется комплекс мероприятий по обновлению законодательст ва, обеспечению господства права и верховенства закона, незыблемости ос новных прав и свобод личности, защите общества от произвола властей, вза имной ответственности государства и личности. Идет судебная реформа. На бирает силу плюрализм в экономике, политике и идеологии, т.е. существенно меняется правовая доктрина, образ мышления и жизни. Однако при тенденции к изменению правовой системы России в ней все-таки сохраняются пережитки социалистической правовой системы, появляется, и все больше укореняется криминальность. В Конституции РФ 1993 г. записано, что закон имеет верховенство на все й территории страны; все граждане России равны перед законом и судом и об ладают равными правами и обязанностями. На практике, в жизни, дело обстои т совсем иначе: высокопоставленных лиц, совершивших преступление, могут оправдать или вообще не привлечь к ответственности; а того, кто совершил проступок, могут осудить, как за тяжкое преступление. В ст. 7 п. 1 сказано: "Российская Федерация - социальное государство, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жиз нь и свободное развитие человека". Что же можно сказать о норме условий, "о беспечивающих достойную жизнь"? Неужели можно вести достойное существо вание профессору или учителю с богатым стажем и получающим копейки за св ои заслуги? Какой помощи следует требовать от медицинского работника, ко торый несколько месяцев не получал зарплату? Волей-неволей задумаешься о взаимосвязи материального, социального и духовного благополучия. Неустойчивость, нестабильность экономической системы России порождае т преступность, которая пронизывает все сферы деятельности людей: полит ическую, социальную, правовую... И, наверное, нет такого человека, который мог бы ответить на вопросы: как и збавиться от кризиса, как реанимировать правовую, социальную, политичес кую и другие сферы жизнедеятельности человека и гражданина России... Ответы на поставленные вопросы следует искать с помощью такой науки, как теория государства и права, ибо недооценивать функции данной науки бесс мысленно. СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ. Алексеев С. С. "Государство и право" Начальный курс. Москва, 1996. Алексеев С. С. Закон и наша жизнь. Москва, 1978. Лазарев Б. М. Что такое правовое государство. Москва, 1990. Учебник для ВУЗов "Теория государства и права" Курс лекций. Редакторы Малько А. В. и Матузов Н. И. Москва, 1996. Учебник для ВУЗов "Философия права" Редактор Нерсесянц В. С. Москва, 1997.