Субъекты предпринимательской деятельности

Субъекты предпринимательс кой деятельности в праве Ро с сии и иностра нных государств При совершении внешнеэкономических операций, внешнеторг о вых и инвестиционных, российский предпринимател ь вступает в о т ношения с различными иност ранными субъектами права, как при з а ключе нии внешнеторговых сделок, так и при создании собственных или смешанных предприятий в России и за рубежом. При этом ин о странными субъектами предпринимательской деятельности могут быт ь юридические лица разнообразных организационно-правовых форм. Россий ские субъекты права, с которыми вступают в торгово-экономические отноше ния иностранные предприниматели, в свою оч е редь, также имеют различные организационно-правовые формы. В этой связи следует заметить, что не все организационно-правовые формы субъектов предпринимательства могут отвечать инт е ресам предпринимателя. Чтобы помочь предпринимателю сориентироваться в выборе о р ганизационно-правовой формы предприятия, с котор ым они намерены сотрудничать, или учредить такое предприятие, в самой об щей форме рассмотрим основные виды субъектов предпринимательской деят ел ь ности по законодательству России и нек оторых иностранных гос у дарств. Хозяйственные товарищества и общества ИНДИВИДУАЛЬНЫЙ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬ Общим по законодательству всех стран является то, что ИП дей ству ет в коммерции как субъект предпринимательской деятель ности. ИП — еди нственный владе лец, который ведет дело на свой страх и риск и по собствен ным обязательствам отвечает всем своим имуществом, кроме от дельных слу чаев. ИП обычно не регистрируется в соответствую щих органах своей стра ны, за ис ключением отдельных случаев, например при найме на работу служе бного персонала. Во внешней торговле ИП высту пает в основном в роли поср ед ника: то р говый представитель, торговый агент, маклер, брокер, дилер, коми с сионер, л ицо, ока зывающее иные коммерческие услуги. Согласно ГК РФ (ст. 23-25) гражданин вправе заниматься пред принимательской д еятельностью без образования юридического лица с момента регистрации в качестве ИП. По собственным обязательствам он отвечает всем своим имущ еством, за исключением имущества, на которое по закону не может быть обра щено взыскание. Его перечень установлен гражданским процессуальным за конодательством. В США ИП — это индивидуаль ная собственност ь ( The sole pr o prietorship ). Собственник несет неограниченную ответс твенность св о им имуществом по долгам его предприятия. В Англии — это еди ноличный предприниматель ( The sole trader ). Его ответственность та к же неограниченная. Во Фран ции — это единоличное предприя тие ( E n treprise individuelle ). По д олгам такого предприятия соб ственник также отвечает всем своим имущес твом. ПОЛНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО Общим по законодательству всех стран для ПТ является н е ограни ченная и солидарная ответствен ность ег о участников всем своим имуществом по собственным обя зательствам и по обязател ь ствам товарищества. Для ПТ ха рактерно небольшое количество участни ков. Это договорное товарище ств о, учреждаемое на основе до говора участниками. В российском праве о ПТ гово рится в ГК РФ (ст. 69-81). Полным тов ариществом признается товарище ство, участники которого (полные товари щи) в соответствии с заклю ченным договором занимаются пред принимател ьской деятельностью от имени товарищества и несут ответ ственность по е го обязательствам принадлежащим им имуществом. Минимальное количество участников Во Франции деятельность ПТ ( Societe en non collectif ) регулиру ется Законом о торговых т оварище ствах 1966 г. Согласно Закону ПТ — это компания, члены кото рой выст упают как коммерсанты и несут по обязательствам товарище ства неограни ченную и солидарную отве т ственность. ПТ р уководит один или несколько управляющих, кото рые могут быть членами то варище ства, а могут и не являться таковы ми. В последнем случае управляю щий, если он работает в товариществе по найму, имеет статус служа щего. Пр еделы минимального капи тала для ПТ Законом не установлены. Количество участников — ми нимум двое, максимальное количе ство не установлено. В ФРГ деятельность ПТ ( offene Handelsgesellschaft ) регулируется Германским торговым уложением (§ 105-106). Согласно ГТУ обще ство, цель которого — занятие торговым промыслом под общей фи р мой, является полным товариществом, если ответств енность каждого из его участников перед кредиторами обще ства не ограни чена. ПТ с о здается уч редительным договор ом и регистри руется в Торговом р е естре. Ве дение дел осуществляется всеми участника ми, но в договоре ведение дел м ожет быть закреплено за одним или не сколькими учас т никами. В США и Великобритании ПТ – это партнерство с неограниче н ной ответ ственностью его участников ( General partnership ). Их де я те льность схожа в основном с ПТ в кон тинентальном европейском праве и рег улируется Единообразным зако ном о партнерстве США и Законом о партнерс тве Великобритании. По праву США, Великобритании, ФРГ и Швейцарии ПТ не явл я ется юридическим лицом. По законодательству России и Франц ии ПТ обладает полной правосубъектностью. Коммандитное товарищество Отличительная особенность КГ от других товариществ — это нали чие в нем двух категорий участни ков с различным правовым ст а ту сом: полных товарищей и комман дитистов. Полн ые товарищи несут неограниченную ответственность, а коммандитисты отв еч а ют по долгам товарищества в предела х сумм их вкладов. В ведении дел коммандитисты не участвуют. В России деятельность КТ регу лируется ГК РФ (ст. 82-86). С о глас но статье 82 ГК Р Ф товариществом на вере (коммандитным тов а рище ством) признается товарищество, в котором наряду с участник а ми, осуществляющими от имени товари ществ а предпринимательскую дея тельность и отвечающими по его обя зательств ам своим имущ е ством (пол ными товарищами),- имеется один или несколько участников — вклад чиков (коммандитистов), к оторые несут риск убытков, связа н ных с дея тельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не прин имают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деят ельности. Во Франции ПКТ (простое ком мандитное товарищество — S o ciete en commandite simple ) — это компания на паях, в ко торую входят два типа участников: один или несколько неполных участнико в (ком мандитистов), отвечающих за дол ги компании пропорционально раз м ерам своих вкладов, а не по стату су коммерсанта; и один или н е сколь ко полных участников, имеющих статус членов с полной отве т ствен ностью, т.е. являющихс я коммерсан тами с неограниченной и с о лид ар ной ответственностью. ПКТ управ ляют один или несколько р у ково дителей, которые являются юриди ческими или физическими л и цами. Они могут избираться как из чле нов ПКТ, так и из лиц, не явл я ю щих ся членами товарищества. В ФРГ КТ ( Kommandit - Gesellschaft ) регулируется ГТУ (§ 161-177). Согласно § 161 товарищество, цель которого — занятие торговым промысл ом под общей фирмой, яв ляется коммандитным товарищ е ством, если у одного или несколь ких участников ответственн ость пе ред кредиторами товарищества ог раничивается суммой определен но то имущественного вклада (комман дитисты), в то время как для дру гих уч астников ограничение ответ ственности не установлено (участ ники, несу щие личную ответствен ность). К коммандитному товари ществу применяютс я нормы о пол ном товариществе, за исключени ем тех сл у чаев, которые регулиру ют деятельность и участие в КТ комман дит и стов. КТ подлежит ре гистрации в Торго вом реестре. Из ведения дел в КТ коммандитис ты исключаются. В США КТ соответствует товари щество (партнерство) с ограни ченной ответственностью ( Limited partnership ). В Англии использует ся такая же форма товари щества (партнерства). В США этот вид то варищества регулируется Единооб р азным законом о партнерстве с ог раниченной ответственностью, а в Англи и — Законом о партнерстве с ограниченной ответственностью 1907 г. ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ Об щим по законодательству всех стран для ООО является ограни ченная ответ ственность участни ков в пределах их доли в к а пита ле, наличие централизованного управления органами общест ва . ООО имеет определенную схо жесть с акцион ерным обществом. В России деятельность ООО ре гулируется статьями 87-94 ГК РФ и Федеральным законом от 8 фев раля 1998 г. № 14-ФЗ «О б обще ствах с ограниченной ответственно стью», который конкретизирова л соотве т ствующие нормы ГК РФ. Во Франции ООО (Societe a responsabilite limitee, сокр . « SARL ») — это компания, участ ники которой несут ответственность за убытки в з ависимости от разме ра своих вкладов. Капитал общества разделен на паи, а не на акции. Члены ООО не имеют статуса ком мерсанта и могут свободно выйт и из компании. Минимальный размер капита ла — 50 000 франков. Минималь ное количество член ов общества — 2, максимальное — 50. Стоимость пая — не менее 100 франков, оп л ачивается сразу при создании об щества. Органы управления: общее собран ие членов, исполнительный орган — руководитель общества (только физиче ское лицо), имею щий широкие полномочия. Других органов управления не соз дается. Общество де й ствует на основании у става. Пай свободно передается только участн и кам, а третьим ли цам — лишь с согласия участников общества. В ФРГ деятельность ООО регу лируется Законом об обществах с ограниченно й ответственностью 1980 г. Согласно Закону германс кое ООО ( Gesellschaft mit beschrankter Haftung — сокр. GmbH ) является юридическим лицом . От ветственность участников — в пре делах пая. Минимальный размер капи тала — 50 000 марок. Органы управления общества — общее со брание участнико в и распорядитель как орган управления, выполняю щий исполнительные фун кции. Могут созд а ваться и другие орга ны, о пределяемые в уставе. В Великобритании такой органи зационно-прав овой формы, как ООО, не существует. Что касается США, то сравни тельно недавно в некоторых штатах стали прин иматься законы о ком паниях с ограниченной ответствен ностью, которые п о характеру со здания и деятельности схожи с ООО в континентальном прав е. Так, на пример, в штате Колорадо был при нят Закон о компаниях с ограни ч енной ответственностью ( Colorado Limited Liability Company Act ). Согласн о Закону минимальный раз мер капит а ла не о пределен. Он ус танавливается уставом ( Articles of organisation ). Ответственность уча стников — в пределах долей. Ко личество уч ас т ников — один или более. Управление осу ществляется общим собран и ем и менеджерам и. АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО (АО) По законодательству всех стран д ля АО характерно: огран и ченная ответст венность акционеров пе ред кредиторами общества в пре делах стоимости акций; централи зованное управление; перманент ность деятельности, нез ависимо от выбытия акционеров; правосуб ъ ектность; схожесть в порядке учреждения и ликвидации; созда ние отк рытых и закрытых обществ; возможность привлекать сбере жения граждан в установленном порядке и т.д. В России деятельность АО регу лируется статьями 96-104 ГК РФ и Федеральным за коном от 26 де кабря 1995 г. М» 208 ФЗ «Об ак ционерных обществах», который дополн ил и конкретизировал соот ветствующие нормы ГК РФ. Согласно Закону АО признается коммерческая организация, устав ный капи тал которой разделен на определенное число акций. А к цио неры не отвечают по обязательствам общества и несут рис к убы т ков в пределах стоимости акций. Обще ство является юридическим л и цом и считает ся созданным с момента его государственной регистр а ции. До пускается создание открытых и зак рытых АО. Отчужден ие а к ций в открытых АО — свободное, в зак р ытых — среди учредителей. Число акционеров в открытых А О не ограничено, а в закрытых — не должно превышать 50. Во Франции АО ( Societe anonyme , со кр. SA ) регулируются З а коном о торговых товариществах 1966 г. Согласно Закону АО явля ется компанией, капитал которой разбит на акции, а члены несут от ветстве нность за убытки в зависи мости от размера своих вкладов (ак ционеры не я вляются коммерсанта ми). Существуют два типа АО — обычные, не пользующие ся обще ственными сбережениями и имею щие капитал не менее 250 тыс. франков , и АО, пользующиеся об щественными сбережениями и име ющие капитал не ме нее 1500 тыс. франков. Число членов АО — не менее 7 человек. Предел участников не установлен. Учр едительным доку ментом общества является устав. Управление АО осуществляется двумя способами. 1. Классическое управление. Акционеры избира ют совет админи страции, который выбирает прези дента. Этот вид управлен ия приме няется в 90% АО. Совет админист (административный совет) со с тоят минимум из трех лиц, но не более, чем из двенадцати. Они дол ж ны быть акционерами. Прези дентом может быть физи ческое лицо, в том числе из иностранных граждан. Административный совет имеет широкие полномочия. 2. Управление нового типа, за имствованное из германского пра ва. АО руководит совет директоров и наблюдательный сове т, который назначает совет директоров и конт ролирует его деятельность. В совет директоров Входит от 2 до 5 директоров (в АО, пользую щихся общественными сбережения ми, их число — 7). В АО, имею щих капитал менее 1 мл н. франков, функции совета директоров может в ы полнять один человек (единолич ный генеральный директор). В ФРГ АО ( Aktiengesellschaft , сокр. AG ) регулируются Зак оном об акционерных обществах 1965 г. Согласно Закону АО является то варище ство, обладающее правосубъектностью. По обязательствам о б ще ства перед кредиторами отвечает лишь имуществ о товарищества. АО имеет разбитый на акции капитал. Минимальный размер уставного капитала определен — 100 тыс. не мецких маро к. Учредительным доку ментом является устав АО, уд о стове ренный судом или нотариусом. Об разование акционерного к ап и тала осуществляется путем распростра не ния акций между учредител я ми, без обращ ения к публике. Органы управ ления: общее собрание а к ционеров, которое выбирает наблюдательный совет, а тот в сво ю оч е редь назначает правление, состоящее из одного чле на, если уставный капитал АО состав ляет сумму до 3 млн. марок ; в дру гих случаях — не менее двух чле нов. Правление назначается на срок не свыше пяти лет. Основная функ ция наблюдательного совета — не управл ение общ е ством, а контроль за деятельност ью правления. В Великобритании примерным аналогом АО является «Компания с ограничен ной ответственностью», деятельность которой регулируе т ся Законом о компаниях 1985 г. ( Co mpanies Act , 1985). Различают ся три в ида компаний: — компании с ограниченной от ветственностью участников ( A com pany limited by shares ). Отве тствен ность участников ограничена номи нальной стоимостью акции (пая) — « share »; компании с ответственностью, ограниченной участниками су м мой гарантий ( A company limited by guarantee ); — компании с неограниченной ответственностью участников ( An unlimited company ). Зарегистрированная компания является юридическим лицом. Ком пания мож ет быть «Публичной» ( Public company ) и «Частной» ( Private company ). Публичная ком пания должн а отвечать требовани ям о минимальном размере капита ла и указанием на т о, что она является таковой. Компания, которая не является публичной, счит ается част ной. Передача акций в публичных компаниях осуществляется без ог раничений, а в частных компани ях — только своим акционерам, а тр е тьим лицам — с согласия акци онеров. В законо дательстве прово дится различие форм капитала: ~ номинальный капитал ( Nomi nal ), на сумму которого компания имеет право выпу стить акции; — выпущенный капитал ( Issued ), на который к омпания выпуст и ла ак ции в пределах стоим ости номиналь ного капитала; — оплаченный капитал ( paid - in ). Это часть оплаченного выпу щенного капитала . Минимальный размер выпущен ного капитала для подписки с о став ляет 50 тыс. фунтов стерлингов. Учредительный документ компа нии — Меморандум (Устав) — « Memorandum of association ». Дру гим документом, регулирующим «вну тренние отношения в компа нии», является так называемый Вну т ренний регламент ( By - Laws ). Меморандум подлежит регистра ции. О р ганы компании: общее собра ние и пра вление (совет директо ров) — « Board of Directors ». В п уб личных компаниях совет должен состоять не менее, чем из двух ди ректор ов. В частных допускается состав совета из одного лица. Совет избирается на любой срок. Из со става директоров назначаются уп равляющие, осуществ ляющие опе ративное руководство ( managing directors ). В США аналог АО — корпора ция ( corporation ). Де ятельность корпораций регулируется законами штатов, а не федеральными зако нами (за отдельными изъятиями). Законы штатов о предприниматель ски х корпорациях во многом схо жи с английским законодатель ством. Так, напр имер, в штате Нью-Йорк таким законом считается « Business Corporation Law ». Из множества видов корпораций ос новным в с фере предприниматель ства является «Корпорация, создан ная для извлече ния прибыли». Это так называемая «Предприниматель ская корпорация» — « Business Corporation ». Корпорации являют ся юридическими л и цами. Они от вечают перед кредиторами по сво им долгам всем своим иму ществом, а члены корпорации - акционеры (паедержатели) — « Sharehol ders » — в п ределах стоимости ак ций (паев) - « Shares ». И с ключе ние составляют случаи, подпадаю щи е под понятие « Piercing the corporation veil », что означает «прокол корпоративной вуа ли». Тогда разделение корпорации как юридического лица от ее акционеров не действует и согласно этой доктрине акционеры несут неогра ниченную о тветственность, если они своими действиями превратили кор порацию во «В торое Я» ( Alter Eg о), т.е. использовали ее путем обмана или иных незаконных дей стви й в своих личных интересах: сознательное довед е ние до банкрот ства, сокрытие налогов и проч. Предпринимательские корпора ции подразделяются на корпор а ции открытого типа или публич ные корпорации» ( Publicly held corpor a tions ) и корпорации «Зак рытого типа» ( close corporation ). Корпо рации открытого типа сле дует отличать от таких «публич ных корпораций » ( Public corporations ), как: «Муниципаль ные корпорации» ( Municipal corporations ), «Районные корпора ции» ( District corporations ) и «Корп о рации, учрежденные для общес твенных нужд» ( Public benefit corpor a tions ). Число участников открытых кор пораций не ограничено. Для них характерны также продажа акций на фондовых биржах или публика ция стоимости акций. Если капитал корпорации превышает 3 млн. дол ларов США и этот капитал прин ад лежит более 500 акционеров, то де я тельнос ть таких корпораций ре гулируется, кроме того, Федераль ным законом о цен ных бумагах 1934 г. В закрытых корпорациях число акционеров сравнительно н е боль шое. Минимум их и максимум оп ределен ы в соответствующих з а ко нах штатов . Так, например, в Зако не о закрытых корпорациях штата Делавер установлен о, что число ак ционеров не должно быть больше 30. Характерной чертой закры тых корпораций является также отсут ствие совета директоров, что прямо предусматривается в учредител ь ных документах. Его функции выполня ют сами акционеры. Передача ак ций (паев) осуществляется только среди акционеров, а третьим ли цам с их согласия . Закрытые корпорации не подлежат публичной отчетности. Учр едительным документом всех корпораций является Устав ( Articles of Incorporation или Certificate of Incorporation ) в зависимости от за кона штата Органы управления построены, как и в Англии, по двуступенч а той системе: общее собрание и совет ди рек торов (правление), кроме закры тых корпораций, где совет отсутствует. Сове т директоров (или общее со брание) назначает президента и дру гих должнос тных лиц ко р порации ( officers ), которые осуществляют опе ративное ру ководство корпорацией. Организационно-правов ые формы субъектов предприним а т ельства, не известные праву России. Во Францам такими субъектами предпринимательства я в ляются: Акционерно-коммандитное общество (АКО) Под ним понимается компания, капитал которой создан полными члена ми общества, имеющими ста тус коммерсанта и несущими нео граниченную и с олидарную ответ ственность за долги компании, и н е полными членами, являющимися акционерами и несущими отв е т ственность по долгам компании то лько в пределах своих вкладов. Бол ьшинство норм, применяемых в ПКТ, применяется также, насколь ко это допус кается законом, к АКО. Нормы, относящиеся к АО, за ис ключением тех, которые регулиру ют вопросы руководства комп а ния ми (совет директоров, наблюдатель ный совет), также применяются в отношен ии АКО. Количество участников общества должно быть не менее одного пол ного уча стника и не менее трех ак ционеров. Размер капитала установлен в сумме 250 тыс. франков для АКО, не использующи х общественные сбе режения, и 1,5 млн. франков — для остальных. Акционеры не мо гут вносить в качестве вклада ин теллектуальную собственность. Органы АКО: общее собрание, наблюдательный совет и рук о водство компании. Наблюдательный совет назначается общим с обр а нием. Он состоит только из акционеров в ко личестве не менее трех. Полные чле ны не могут входить в состав совет а. Оперативное рук о водство компани ей мож ет быть поручено одному или нескольким полным участни кам или лицу, не являющему ся участником, если это пре дусмотрено в Уставе. Акционер не имеет пр а во выступать в качестве руководителя компании. Возрастной предел: для руково дителя — 65 лет, а для двух тре тей членов на блюдательного сове та — 70 лет. Акционерное общество упрощенного типа (УАО) Это компания, капитал которой полностью оплачен ее подписч и ка ми и разделен на акции. Она состо ит из двух или б олее компаний, ка питал каждой должен быть не ме нее 1,5 тыс франков. УАО объ е диняет в псрн?1о очередь предприя тия, желающие организовать совме стн ую деятельность, например груп пы, созданные по экономическим интер е сам, но она может также за интересовать и суще ствующие фи лиалы крупных групп. УАО не может использовать общественные сбережения. Нормы, регулирующие полномочия членов совета директоров и наблюдатель ного совета, примени мы и для ру ководства УАО. Президент компа нии имеет широкие полномочия п о оперативному руководству компани ей. Устав может содержать положе ни я о неотчуждаемости акций на срок не более 10 лет и обусловить любую продаж у акций при условии пре д варительного согл асования это го вопроса с членами компании. Общество с ограниченной ответственностью, принадлежаще е одному лицу (ПОЛ) До 1985 г. для создания компа нии требовалось два человека. З а кон от 11 июля 1985 г. позволяет отдельному предпринима телю со здать ООЛ, пользуясь при этом все ми преимуществами общества с ог раниченной ответственностью. Су шествует и определенная специфи ка, а и менно: единоличный владе лец общества может быть как фи зическим, так и ю ридическим ли цом. Физическое лицо не может быть единоличным участником не скольких ООЛ. Правила, регулирующие размеры капитала компании (минимум 50 тыс. франков), положения Устава, вкла дов, гласности — тем же, что и для общества с огран иченной ответствен ностью. Нужно отметить, что это не какой-то особый тип компаний, а разновидность ООО. Руководство ООЛ может осуще ствляться только физическим ли цом. Нужно отметить, что ГК РФ (ст. 89) и Закон РФ об ООО до пускают создание ООО с у частием одного лица, однако регулирование этого вопроса отличается от р егу лирования по французскому закон о дате льству. В ФРГ Акционерный закон от 6 сентября 1965 г. предус матривает возможность со здания «Коммандитного то варищества на акциях» (КТА). Согласно Закону (§ 278) комман дитное товарищество на акциях яв ляется торг овым товариществом с самостоятельной субъектностью, в котором минимум один участник неограниченно отвечает перед кре диторами товарищества ( лично отвечающий участник), а прочие учас т вуют в разделенном на акции уставном капитале, не отвечая лич но по обяза тельствам товарищества (коммандитные акционеры). Правоотношения лично отвечаю щих участников между собой и с сообщество м коммандитных акцио неров, а также правовые отношения с третьими лицам и, в частности пол номочие лично отвечающих учас т ников на ведение дел и представительство това рищества, определ яются согласно предписаниям Торгового уложения о коммандитном товари ществе. В остальном для КТА соответственно дей ствуют нормы Акц и онер ного закона за изъятия ми, установленными дл я КТА. Органами КТА являются: общее собрание и наблюда тельный совет, изби раемый Общим собранием. Совет со стоит только из коммандитных акцион е ров. В Швейцарии допускается созда ние «Акцио нерно-коммандитного товарищества». Его у чреждение и деятельность аналогичны акционерно-коммандитному товарищ е ству по фра н цузскому законода тел ьству. В США особым видом юридического лица, сочетающего ко р порацию и парт нерство (товарищество), я вляются так называ е мые «Профессион альные кор порации», создаваемые по професси ональному принципу и объе диняющие юристов, финансистов, аудиторов, врачей и лиц других специально стей. В качестве примера сошлем ся на нью-йоркскую адвокатскую фирму « LeBoeuf , Lamb , Leiby and MacRae . A Partnership including pr o fessional corporation », что озна чает «партнерство, включая профес сиональную корпорацию». Партне ры в таких фирмах несут неограни ченную ответственность, а паедержатели (акционеры) — в пределах стоимости паев (акций). Источник: Белов А. Субъекты предпринимательской деятельности. Право и экономика - №6 – 1999 г. – С.20 – 27.