СОДЕРЖАНИЕ
Введение
Глава 1. Особенности правового регулирования суррогатного материнства
1.1. Понятие суррогатного материнства
1.2. Соглашение о суррогатном материнстве
Глава 2. Правовой статус суррогатной матери и генетических родителей
2.1.Договор о суррогатном материнстве
2.2Пределы допустимости суррогатного материнства
Глава 3. Законодательство о суррогатном материнстве в России
3.1. Пробелы законодательства РФ
3.2. Пути решения проблем
Глава 4. Практическое суррогатное материнство
4.1 Правовые и этические аспекты суррогатного материнства
4.2 Показания к суррогатному материнству
4.3 Требования, предъявляемые к суррогатным матерям
4.4 Программа "Суррогатное материнство"
Глава 5. Суррогатное материнство за рубежом
Заключение
Список использованной литературы
Приложение 1
Приложение 2
ВВЕДЕНИЕ
Семья призвана играть исключительную роль в жизни общества, его стабилизации, преодолении социальной напряженности. По своей природе и предназначению она является союзником общества в решении коренных проблем: преодолении депопуляции, утверждении нравственных устоев в обществе, социализации детей, развитии культуры и экономики, семейного предпринимательства.
Однако потенциал семьи реализуется неэффективно. Важнейшей задачей семейной политики должна стать разработка механизмов и технологий, позволяющих активно использовать возможности семьи как общественного института в решении сложных проблем развития нашего общества.
Острота существующих сегодня проблем российских семей вызывает тревогу. Больно ударяют по семье демографический кризис, сопровождающийся депопуляцией, ростом смертности, падением рождаемости, снижением продолжительности жизни, ухудшением здоровья людей.
По медицинской статистике, 20 % всех супружеских пар не обладают естественной способностью к рождению детей. Если в былые времена бесплодие считалось сугубо женской проблемой, то в наши дни специалисты вносят коррективы в этот миф. Статистика неумолима на сегодняшний день 15-16 процентов всех супружеских пар в мире бесплодны.
Медицинской наукой разработан ряд методов лечения бесплодного брака, в том числе экстракорпоральное оплодотворение и перенос эмбриона (ЭКО и ПЭ). Использование методов репродуктивной технологии и её успехи воспринимаются неоднозначно как исследователями, так и общественностью.
Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в сфере правового регулирования суррогатного материнства.
Предметом исследования является правовое регулирование договора о суррогатном материнстве в Российской Федерации и практика его применения.
Цель исследования заключается в том, чтобы на основе научно-практического анализа российского и зарубежного законодательства, трудов ученых и правоприменительной практики в области суррогатного материнства выявить и предложить пути разрешения наиболее важных проблем теоретической и практической реализации правовых проблем суррогатного материнства, а также выработать рекомендации по совершенствованию действующего законодательства Российской Федерации в данной сфере.
По данным ученых к 2012 году доля нашей страны составляет примерно 1 % от общей численности населения мира. (138млн человек к концу июля 2012г.(9-е место). Именно поэтому так остро не только перед нашей страной, но и перед всем мировым сообществом стоит проблема применения методов вспомогательных репродуктивных технологий, в том числе их правового регулирования.
Суррогатное материнство - вид вспомогательной репродуктивной технологии, основанной на экстракорпоральном оплодотворении, т.е. зачатии не в теле человека и последующем переносе оплодотворенной яйцеклетки в матку другой женщины.
Правовое регулирование суррогатного материнства в нашей стране является недостаточным, поэтому на практике возникает много вопросов.
В последнее время проблемы, связанные с репродуктивными правами, приобрели особую остроту, и обсуждение репродуктивных прав позиции гендерного равенства представляется сейчас, как никогда ранее, актуальным и своевременным. Безусловно, зачатие в пробирке и любые эксперименты с человеческим генным материалом превращают детей в подобие товара, создавая ситуацию, в которой богатые люди смогут нанимать женщин для вынашивания своих потомков. Материнство при этом становится договорной работой, в которой, как в любом бизнесе, преобладает стремление к личной выгоде. Значит суррогатное материнство это рынок, бизнес, коммерция.
ГЛАВА 1. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ СУРРОГАТНОГО МАТЕРИНСТВА
1.1. Понятие суррогатного материнства
На основе Федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан Российской федерации» сформулировано определение суррогатного материнства. "Суррогатное материнство представляет собой вынашивание и рождение ребенка (в том числе преждевременные роды) по договору, заключаемому между суррогатной матерью (женщиной, вынашивающей плод после переноса донорского эмбриона) и потенциальными родителями, чьи половые клетки использовались для оплодотворения, либо одинокой женщиной, для которых вынашивание и рождение ребенка невозможно по медицинским показаниям".
Под суррогатной матерью, предложено понимать женщину от 20 до 35 лет, полностью психически и соматически здоровую, имеющую собственного здорового ребенка, давшую добровольное информированное согласие на участие в программе суррогатного материнства.
При этом к суррогатной матери должны предъявляться следующие требования:
1. Суррогатными матерями могут быть женщины от 20 до 35 лет, полностью психически и соматически здоровые, имеющие собственного здорового ребенка, давшие добровольное информированное согласие на участие в программе суррогатного материнства;
2. Суррогатная мать не может одновременно быть также донором яйцеклетки;
3. Женщина, состоящая в браке, зарегистрированном в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, может быть суррогатной матерью только с письменного согласия супруга.
Кроме того, сформулировано определение «генетических (биологических) родителей», которыми должны являться мужчина и (или) женщина, из половых клеток которого (ой, ых) сформировался эмбрион и носителем генотипа которого (ой, ых) является его (ее, их) будущий ребенок.
1.2. Соглашение о суррогатном материнстве
Соглашение о суррогатном материнстве бывает коммерческое или некоммерческое.
При коммерческом суррогатном материнстве суррогатная мать получает плату или какую-либо материальную выгоду.
Некоммерческое суррогатное материнство не предполагает оплаты или материальной выгоды, кроме оплаты расходов, связанных с беременностью, например, медицинского ухода. Чтобы избежать проблем, с суррогатной матерью необходимо заключить договор, в котором должны оговариваться:
1. Компенсация расходов на медицинское обслуживание.
2. Компенсация потерь в заработке.
3. Место проживания суррогатной матери в период беременности.
4. Медицинское учреждение, где будет происходить искусственное оплодотворение.
5. Последствия рождения неполноценного ребенка.
Обязанность суррогатной матери соблюдать все предписания врача, направленные на рождение здорового ребенка.
ГЛАВА 2. ПРАВОВОЙ СТАТУС СУРРОГАТНОЙ МАТЕРИ И ГЕНЕТИЧЕСКИХ РОДИТЕЛЕЙ
В 1993г. были приняты Основы законодательства РФ «об охране здоровья граждан». Статья 35 этого документа называется «Искусственное оплодотворение и имплантация эмбриона». Она гласит:
Каждая совершеннолетняя женщина детородного возраста имеет право на искусственное оплодотворение и имплантацию эмбриона.
Искусственное оплодотворение женщины и имплантация эмбриона осуществляется в учреждениях, получивших лицензию на указанный вид деятельности, при наличии письменного согласия супругов (одинокой женщины).
Сведения о проведенных искусственном оплодотворении и имплантации эмбриона, а также о личности донора составляют врачебную тайну.
Женщина имеет право на информацию о процедуре искусственного оплодотворения и имплантации эмбриона, о медицинских и правовых аспектах её последствий, о данных медико-генетического обследования, внешних данных и национальности донора, предоставляемую врачом, осуществляющим медицинское вмешательство.
Незаконное проведение оплодотворения и имплантации эмбриона влечет за собой уголовную ответственность, установленную законодательством Российской Федерации.
Как видно, речь здесь идет преимущественно о зачатии «in vitro» и оплодотворении спермой донора. О донорстве яйцеклеток (эмбрионов) и суррогатном материнстве не сказано ничего.
Чуть позже, в том же 1993 г. вышел Приказ Минздрава РФ № 301 от 28.12.93г. «О применении метода искусственной инсеминации женщин спермой донора по медицинским показаниям и методам экстракорпорального оплодотворения и переноса эмбриона в полость матки для лечения женского бесплодия», более подробно развивающий аспекты, намеченные в Основах законодательства РФ «Об охране здоровья граждан».
Если приведенная выше статья 35 разрешила в РФ искусственное оплодотворение и имплантацию эмбриона, то Приказ Минздрава утвердил достаточно подробные на тот момент инструкции по применению этих методов в лечебных учреждениях.
Среди методов перечисляются искусственная инсеминация спермой донора, ЭКО и перенос эмбриона (ПЭ) в полость матки. В приказе изложены показания донорства спермы, возможные осложнения при искусственной инсеминации, приложен образец заявлений обязательств супругов и доноров.
По поводу ЭКО и ПЭ оговорено следующее:
1. показания и противопоказания, отбор пациентов и объем обследований;
2. процедура стимуляции активности яичников (суперовуляции);
3. получение ооцитов (яйцеклеток), их оплодотворение «in vitro» и перенос эмбрионов в полость матки;
4. возможные осложнения, связанные с применением этих методов, прежде всего СГЯ - синдром гиперстимуляции (т.е. чрезмерной стимуляции) яичников.
Однако в приказе № 301, от 1993 г., появившимся более семи лет назад, ничего не говорится о донорстве яйцеклеток и эмбрионов, не упоминается суррогатное материнство.
В Семейном Кодексе РФ имеются две статьи, касающиеся суррогатного материнства:
ч. 2. п. 4, ст51 СК РФ гласит: «Лица, состоящие в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка только с согласия женщины, родившей ребенка ( суррогатной матери)».
ч.2, п.3, ст.51 СК РФ гласит: «Супруги, давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, а также суррогатная мать на вправе при оспаривании материнства и отцовства после совершения записи родителей в книге записей рождений ссылаться на эти обстоятельства».
Из этих статей явствует, что, во-первых, суррогатное материнство в РФ разрешено, а во-вторых, право определять судьбу ребенка предоставлено суррогатной матери.
Однако подробнее осуществление этой процедуры не оговорено, что теоретически предполагает возникновение разного рода юридических казусов, а на практике предоставляет суррогатным матерям возможность шантажа биологических родителей.
Итак, как видно из выше сказанного законодательство РФ в части юридического регулирования вспомогательных репродуктивных технологий пока, к сожалению, весьма далеко от совершенства.
Большинство медиков, применяющих ВРТ на практике, юристов, специализирующихся на медицинских казусах, да и просто граждан, так или иначе столкнувшихся с этой проблемой, единодушны в том что необходим новый закон (либо приказ Минздрава), который должен:
1. Обозначать те новые процедуры и манипуляции, выполнение которых стало возможным в последние годы в связи с развитием медицинских технологий;
2. регламентировать оформление договорных отношений медицинских учреждений с пациентами, которые в данном случае выступают в роли клиентов - потребителей медицинских услуг;
3. унифицировать терминологию (в настоящее время наблюдается некоторая путаница в связи с расхождением между юридической и медицинской терминологией).
Российская ассоциация репродукции человека (РАРЧ) разработала Проект Приказа «О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ), репродукции плодов при многоплодной беременности и преимплантационной диагностики наследственных болезней». В данный момент Проект находится на утверждении в Минздраве РФ.
Уже из сопоставления названий действующего Приказа и нового проекта видно, как расширился круг ВРТ и связанных с ним проблем.
Спектр медицинских аспектов, рассматриваемых в проекте, отражает достижения в развитии современной медицинской науки:
1. возможность преимплантационной диагностики;
2. осмысление многоплодной беременности как осложнения ВРТ;
3. донорство яйцеклеток и эмбрионов, суррогатное материнств, и т.п.
А неоднократное упоминание в Проекте словосочетаний «информационное согласие», «пациент должен быть информирован» и т. п. свидетельствует о новом качестве юридического подхода к данной проблеме.
И, наконец, в Проекте затронут еще один важный момент: ВРТ - это не просто оказание медицинской помощи, это платная услуга, и пациент выступает одновременно в роли клиента, что существенно расширяет сферу регулирующих эту ситуацию законодательных актов - вплоть до возможного обращения к Закону о защите прав потребителя!
2.1. Договор о суррогатном материнстве
Исследовав правовую природу договора о суррогатном материнстве, доказано, что договор о суррогатном материнстве по своей правовой природе является многосторонней сделкой (договором), взаимным, консенсуальным, безвозмездным, свободным гражданско-правовым договором.
Обоснована необходимость заключения договора о суррогатном материнстве в письменной форме. При этом нотариальное удостоверение договора о суррогатном материнстве возможно, если это предусмотрено соглашением сторон данного договора, а именно суррогатной матерью и генетическими родителями.
Выявлено отсутствие в законодательстве норм о содержании договора о суррогатном материнстве и предложена примерная структура данного договора, в котором должны содержаться следующие существенные условия:
- данные о лицах, участвующих в программе суррогатного материнства;
- место проживания суррогатной матери в период вынашивания ребенка;
- права и обязанности сторон;
- последствия рождения неполноценного ребенка;
- порядок и условия оплаты материальных расходов на содержание суррогатной матери;
- основания и последствия расторжения договора;
- ответственность сторон за невыполнение условий договора;
- порядок компенсации понесенных генетическими родителями расходов на программу суррогатного материнства, а также последствия «отказа» от передачи ребенка генетическим родителям в случае, если суррогатная мать оставляет за собой родительское право на ребенка;
- иные условия, определяемые по соглашению сторон.
Кроме бесплодной пары и суррогатной матери, участниками договора могут быть супруг заменяющей матери, врач, который должен провести операцию по искусственному оплодотворению, акушер, психиатр, психолог, орган государственной власти, удостоверяющий этот договор.
В случае, если суррогатная мать на момент заключения договора состояла в браке, то согласие мужа на участие жены в осуществлении данного метода является необходимым условием действительности договора, так как на него (на мужа) также возлагаются некоторые обязанности, выполнение которых необходимо для благополучного протекания беременности и рождения полноценного ребенка (например, прохождение обязательного медицинского осмотра с целью выявления инфекционных заболеваний).
Включение акушера в состав участников договора суррогатного материнства представляется необходимым для того, чтобы бесплодные супруги могли получать полную информацию о состоянии суррогатной матери в период беременности.
Если суррогатная мать остается анонимной, то целесообразно заключать договора:
Между суррогатной матерью и медицинским учреждением, где будет проводиться искусственное оплодотворение и дальнейшее наблюдение за протеканием беременности.
Между этим медицинским учреждением и супругами заказчиками.
Если суррогатная мать после рождения ребенка подтвердила свое согласие о его передаче заказчикам, то впоследствии она не может оспорить запись в качестве родителей лиц, заключивших с ней договор.
В то же время и супруги, давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, не вправе при оспаривании отцовства и материнства, ссылаться на эти обстоятельства. Данного положения, направленного, в первую очередь, на защиту интересов ребенка, нет в нашем Кодексе о браке и семье. Решение данной проблемы лежит в принятии нового Гражданского Кодекса и, соответственно, вслед за ним нового Кодекса о браке и семье. Необходимо и внесение дополнений в уголовное законодательство по данной проблеме.
2.2. Пределы допустимости суррогатного материнства
По медицинской статистке, 20% всех супружеских пар не обладают естественной способностью к рождению детей. Может показаться что, единственный выход для этих людей - усыновление ребенка.
Однако известно, что эмбрионы могут приживаться в матке другой женщины. Вероятность возникновения беременности в таком случае составляет 30% и более. Программа "суррогатного материнства" дает шанс иметь ребенка женщинам, у которых удалена матка или вынашивание беременности им противопоказано. В этих случаях используются яйцеклетки и сперма бесплодной супружеской пары.
Метод Экстракорпорального оплодотворения (ЭКО) является на сегодняшний день одним из самых эффективных в лечении бесплодия супружеской пары.
Он заключается в следующем: яйцеклетки, полученные у женщины путем аспирации (забора), " смешивают " со специально подготовленной спермой мужчины в стерильных чашках. Точно так же, как в естественных условиях, происходит слияние женского и мужского генетического материала, что приводит к образованию нового организма. Чем лучше качество перенесенных эмбрионов, тем выше вероятность наступления беременности.
Первый раз эмбриолог встречается с новым "человечком " на следующий день после забора яйцеклеток и спермы. В этот день можно увидеть произошло ли соединение женской и мужской клеток. Эту клетку называют зигота, она уже содержит и отцовский, и материнский материал.
Но не все яйцеклетки могут соединиться со сперматозоидом и образовать зиготу. На это способны лишь зрелые и качественные клетки. Через 48 часов эмбрион внедряется в матку и начинает получать питательные вещества из материнской крови. Беременность, полученная путем искусственного оплодотворения, ничем не отличается от беременности, возникшей самостоятельно. Она также длится приблизительно сорок недель и имеет те же осложнения, которые бывают при обычной беременности (например, токсикоз).
Дети тоже ничем не отличаются: и врожденные заболевания, и пороки встречаются у них с той же частотой, что и у детей, рожденных от беременности, наступившей естественным путем. Запланировать пол ребенка при этом невозможно. Какой из перенесенных эмбрионов прикрепиться к матке определит сама природа.
ГЛАВА 3. ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО О СУРРОГАТНОМ МАТЕРИНСТВЕ В РОССИИ.
1 января 2012 года в России вступил в силу Федеральный закон "Об основах охраны здоровья граждан Российской федерации". На основе некоторых статей этого закона, а также статей Семейного кодекса и других подзаконных актов, - суррогатное материнство в России обрело законную коммерческую базу.
В статье 55, п.9 этого закона дается определение данного метода вспомогательных репродуктивных технологий: "Суррогатное материнство представляет собой вынашивание и рождение ребенка (в том числе преждевременные роды) по договору, заключаемому между суррогатной матерью (женщиной, вынашивающей плод после переноса донорского эмбриона) и потенциальными родителями, чьи половые клетки использовались для оплодотворения, либо одинокой женщиной, для которых вынашивание и рождение ребенка невозможно по медицинским показаниям".
В п.10 этой же статьи закона "Об основах охраны здоровья граждан Российской федерации". дается определение данной вспомогательной репродуктивной технологии: "Суррогатной матерью может быть женщина в возрасте от двадцати до тридцати пяти лет, имеющая не менее одного здорового собственного ребенка, получившая медицинское заключение об удовлетворительном состоянии здоровья, давшая письменное информированное добровольное согласие на медицинское вмешательство. Женщина, состоящая в браке, зарегистрированном в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, может быть суррогатной матерью только с письменного согласия супруга. Суррогатная мать не может быть одновременно донором яйцеклетки".
Семейный кодекс Российской Федерации формулирует следующие определения относительно суррогатного материнства. Согласно ст. 51, п.4: "Лица, состоящие в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка только с согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери)". Согласно статье 52, п.3 "Супруги, давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, а также суррогатная мать не вправе при оспаривании материнства и отцовства после совершения записи родителей в книге записей рождений ссылаться на эти обстоятельства".
В соответствии с Федеральным законом Российской Федерации "Об актах гражданского состояния", где определяется порядок регистрации новорожденного в органах ЗАГС: "при государственной регистрации рождения ребенка по заявлению супругов, давших согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, одновременно с документом, подтверждающим факт рождения ребенка, должен быть представлен документ, выданный медицинской организацией и подтверждающий факт получения согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери), на запись указанных супругов родителями ребенка".
Приказ № 67 Министерства здравоохранения РФ от 2003 г. "О применении вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и мужского бесплодия", где определяются показания к проведению процедуры суррогатного материнства в России, требования к суррогатным матерям, а также объем исследований для заменяющей мамы и биологических родителей.
Таким образом, процедура суррогатного материнства в России разрешена и регулируется на основе законодательства страны.
3.1. Пробелы законодательства РФ
Новеллой СК РФ стали нормы о суррогатном материнстве, однако они либо оспоримы, либо совершенно неудовлетворительны.
С каждым годом суррогатное материнство приобретает все большее распространение в России, и в связи с этим возникает множество вопросов, вызванных пробелами в правовом регулировании отношений между супругами и суррогатной матерью.
В СК РФ имеются две статьи, касающиеся суррогатного материнства. Из этих статей явствует, что, во-первых, суррогатное материнство в РФ разрешено, а, во-вторых, право определять судьбу ребенка предоставлено суррогатной матери. Однако подробное осуществление этой процедуры не оговорено, что теоретически предполагает возникновение разного рода юридических казусов, а на практике предоставляет суррогатным матерям возможность шантажа биологических родителей.
Законодательство РФ далеко от совершенства в области репродуктивных технологий.
В СК РФ отсутствует понятие суррогатного материнства, что недопустимо, ведь многие вновь проявившиеся положения являются новацией и их определения существенны в целях правильного правоприменения, в то время как зарубежная практика располагает не только понятием, но и выделяет различные виды суррогатного материнства. В Англии под суррогатным материнством понимается процесс вынашивания ребенка женщиной, заключившей договор с супругами, которые не могут иметь или выносить ребенка. В США суррогатная мать - женщина, добровольно согласившаяся выносить ребенка и передать его согласно условиям договора другой стороне.
Легальное определение суррогатного материнства должно акцентировать внимание на договор, заключаемый сторонами, для того чтобы обозначить именно договорный характер возникающих отношений. Таким образом, суррогатное материнство - соглашение между лицами (лицом), желающими стать родителями, и женщиной, согласной на искусственное оплодотворение, вынашивание и рождение ребенка (суррогатной матерью) с последующей его передачей другой стороне по договору, за вознаграждение либо без такового.
Согласно СК РФ договор могут заключать только супруги, находящиеся на момент зачатия в зарегистрированном браке (п. 4 ст. 51 СК РФ). Считаем непременным (для начала - при наличии соответствующих медицинских показаний) расширить круг субъектов за счет одиноких женщин и мужчин, а также лиц, на момент зачатия не находящихся в зарегистрированном браке.
В России нормы, носящие декларационный характер, не позволяют сторонам, заключившим договор о суррогатном материнстве, быть уверенными в его надлежащем исполнении.
Очень часто встречаются случаи отказа суррогатной матери от передачи ребенка. Разрешить возникающие проблемы можно только на законодательном уровне, придав юридическую силу договору о суррогатном материнстве.
Больше всего вопросов, несомненно, вызывает договор, заключаемый между суррогатной матерью и супругами. Несмотря на разрешение СК РФ в диспозитивном порядке определять отношения между сторонами данного договора, формулировка ст. 51 СК РФ ставит под сомнение юридическую силу договора. А так как законодательное регулирование на этом исчерпывается, то на практике возникает вопрос, как защитить стороны, заключившие договор о суррогатном материнстве.
При оформлении родительских прав приоритет должен признаваться за законными родителями, которые по медицинским показаниям не могли иметь ребенка и изъявили желание воспользоваться методом суррогатного материнства.
Первое затруднение в решении вопроса по указанному вектору состоит в императивной норме о передаче ребенка супругам - "заказчикам" только с согласия суррогатной матери. Это правило, на наш взгляд, несправедливо, так как оно совершенно не защищает интересы женщины, мечтающей о ребенке, но по состоянию здоровья не способной его родить, да и супружеской четы ("нареченных" генетических родителей) в целом. Однако, кроме того что отказ суррогатной матери передать ребенка "нареченным" родителям является для них тяжким психологическим ударом, подобное правило провоцирует шантаж недобросовестной женщины.
Считаем, что "пирамиду" все же следует перевернуть: основанием суррогатного материнства является юридически признанное желание бесплодной пары иметь своего ребенка - за ней и должно быть закреплено преимущественное право на ребенка. Этот приоритет этически оправдан. Одновременно можно было бы представить суду право в исключительных случаях принимать решение об оставлении ребенка у суррогатной матери (отказ от ребенка "заказчиков", возникшее после родов бесплодие суррогатной матери и т.п.). Именно в пользу "нареченных" родителей в основном и оценивается ситуация в зарубежном законодательстве.
Штрафные санкции, взыскание расходов с недобросовестной стороны, возмещение морального вреда и другие материальные возмещения должны быть существенными, что дисциплинирует стороны договора.
Договор регулирует два типа отношений: неимущественные и связанные с ними имущественные.
Имущественные отношения, возникающие по договору о суррогатном материнстве, по правовой природе ближе всего к договору возмездного оказания услуг. К имущественным отношениям могут быть применены нормы в том числе ст. 421 ГК РФ, главы 39 ГК РФ и др. Неимущественные отношения должны быть урегулированы нормами главы 10 СК РФ, для чего представляется необходимым внести соответствующие изменения.
Еще один важный момент, который не встречается в российской практике, - условие о проведении генетического анализа после рождения ребенка, служащее защитой прав супругов. Если после проведения такой экспертизы окажется, что генетический материал ребенка отличен от супругов, то суррогатная мать обязана возместить предусмотренные договором расходы.
3.2. Пути решения проблем
Итак, полагаем целесообразным внести следующие предложения.
1. Необходимо на законодательном уровне обозначить те новые процедуры и манипуляции, выполнение которых стало возможным в последние годы в связи с развитием медицинских технологий.
2. Дать подробные инструкции этих манипуляций.
3. Выработать законодательное понятие суррогатного материнства, которое отражало бы его специфические признаки. Причем считаем важной унификацию юридической и медицинской терминологии, что позволит избежать расхождений.
4. Внести в СК РФ изменения, касающиеся договора о суррогатном материнстве. Это будет новый вид специального семейно-правового договора, в котором необходимо четко оговаривать права и обязанности сторон и, что очень важно, ответственность за невыполнение или недобросовестное выполнение сторонами своих обязанностей, а именно: необходимо внести изменения в п. 4 ст. 51 Семейного кодекса Российской Федерации, изложив его следующим образом:
«4. Лица, состоящие в браке и давшие свое согласие в письменной форме на применение метода искусственного оплодотворения или на имплантацию эмбриона, в случае рождения у них ребенка в результате применения этих методов записываются его родителями в книге записей рождений, если иное не предусмотрено договором о суррогатном материнстве.
Лица, состоящие в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине (генетические родители) в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка, если это предусмотрено договором о суррогатном материнстве».
Кроме того, необходимо внести изменения в п. 5 ст. 16 Федерального закона «Об актах гражданского состояния» и изложить его в следующей редакции:
«5. При государственной регистрации рождения ребенка по заявлению супругов, давших согласие на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания (генетические родители), одновременно с документом, подтверждающим факт рождения ребенка, должен быть представлен письменный договор о суррогатном материнстве, содержащий обязательное условие о записи генетических родителей в книге записей рождений родителями такого ребенка, или документ, выданный медицинской организацией и подтверждающий факт получения согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери), на запись указанных супругов родителями ребенка».
При исследовании места договора о суррогатном материнстве в системе гражданско-правовых договоров в Российской Федерации выявлена специфика договора о суррогатном материнстве, который не относится ни к одному из известных законодателю договоров, поскольку является истинным непоименованным договором, не закрепленным в законодательстве.
На основании проведенного анализа предложено дополнить Гражданский кодекс Российской Федерации отдельной главой, регулирующей договор о суррогатном материнстве.
Обоснована необходимость принятия специального Федерального закона «О суррогатном материнстве», в котором должен содержаться раздел о правовом регулировании договора о суррогатном материнстве, совокупности прав и обязанностей суррогатной матери и генетических родителей, особенностях договора о суррогатном материнстве, условиях по соблюдению конфиденциальности сведений, связанных с применением вспомогательных репродуктивных технологий, иные условия, вытекающие из существа обязательства.
Выявлено наличие существенных несоответствий в правовом регулировании суррогатного материнства в законодательстве различных государств, где суррогатное материнство, так или иначе разрешено или используется.
Предложено выработать единое отношение к программе суррогатного материнства на международном уровне для защиты субъектов договора о суррогатном материнстве и ребенка, рожденного при использовании вспомогательных репродуктивных технологий. Кроме того, выявлена необходимость совершенствования законодательства некоторых стран ближнего зарубежья, в частности, Республик Беларусь, Казахстан, Украина и др., по доработке понятийного аппарата, выработке требований, предъявляемых к суррогатной матери и генетическим родителям и др.
Сформулирована авторская теоретико-правовая конструкция «суррогатного материнства», под которым предложено понимать вид вспомогательных репродуктивных технологий, основанный на экстракорпоральном оплодотворении, который связан с переносом оплодотворенной яйцеклетки в матку женщины для вынашивания и рождения ребенка.
Обоснована необходимость включения данного определения в специальный Федеральный закон «О суррогатном материнстве».
5. Регламентировать оформление договорных отношений медицинских учреждений с пациентами, которые в данном случае выступают в роли клиентов - потребителей медицинских услуг.
6. На законодательном уровне урегулировать вопрос о том, кто может выступать стороной - "заказчиком" в договоре суррогатного материнства: супруги, женщина, одинокий мужчина.
Таким образом, отношения, возникающие по договору о суррогатном материнстве, должны быть поставлены в правовые рамки. Российскому законодателю (тем более что в ряде вопросов его опережают законодатели дальнего и ближнего зарубежья) необходимо закрепить правовое положение детей, родившихся в результате использования суррогатного материнства, и обеспечить защиту прав сторон договора. Ведь согласно ст. 1 СК РФ одним из принципов семейного законодательства является приоритет защиты прав и интересов детей.
ГЛАВА 4. ПРАКТИЧЕСКОЕ СУРРОГАТНОЕ МАТЕРИНСТВО
4.1 Правовые и этические аспекты суррогатного материнства
Определены действующим законодательством Российской Федерации: пункт 4 статья 51, пункт 3 статья 52 Семейного Кодекса Российской Федерации; пункт 5 статья 16 Федерального закона "Об актах гражданского состояния" от 03.12.2011 N 378-ФЗ
Супружеская пара и суррогатная мать дают письменное информированное согласие на участие в программе "Суррогатное материнство".
4.2 Показания к суррогатному материнству
Показания:
1. отсутствие матки (врожденное или приобретенное);
2. деформация полости или шейки матки при врожденных пороках развития или в результате заболеваний;
3. синехии полости матки, не поддающиеся терапии;
4. соматические заболевания, при которых вынашивание беременности противопоказано;
5.неудачные повторные попытки ЭКО при неоднократном получении эмбрионов высокого качества, перенос которых не приводил к наступлению беременности.
6.Суррогатными матерями могут быть женщины, добровольно согласившиеся на участие в данной программе.
4.3 Требования, предъявляемые к суррогатным матерям
Требования:
1. возраст от 20 до 35 лет;
2. наличие собственного здорового ребенка;
3. психическое и соматическое здоровье.
Объем обследования суррогатных матерей:
1. определение группы крови и резус-фактора;
2.анализ крови на сифилис, ВИЧ, гепатиты В и С (действителен 3 месяца);
3.обследование на инфекции: хламидиоз, генитальный герпес, уреаплазмоз, микоплазмоз, цитомегалию, краснуху (действительно 6 месяцев);
4.общий анализ мочи (действителен 1 месяц);
5. клинический анализ крови, свертываемость крови (действителен 1 месяц);
6. биохимический анализ крови: АЛТ, ACT, билирубин, сахар, мочевина (действителен 1 месяц);
7. флюорография (действительна 1 год);
8. мазки на флору из уретры и цервикального канала и степень чистоты влагалища (действительны 1 месяц);
9. цитологическое исследование мазков с шейки матки
10.осмотр терапевта и заключение о состоянии здоровья и отсутствии противопоказаний к вынашиванию беременности (действителен 1 год)
11. осмотр и заключение психиатра (однократно)
12.общее и специальное гинекологическое обследование (перед каждой попыткой индукции суперовуляции).
Противопоказания для проведения ЭКО и ПЭ в программе "Суррогатное материнство" и объем обследования супружеской пары такие же, как и при проведении ЭКО.
4.4 Программа "Суррогатное материнство"
Программа проводится по следующему алгоритму:
1. выбор суррогатной матери;
2.синхронизация менструальных циклов;
3.процедура экстракорпорального оплодотворения с переносом эмбрионов в полость матки суррогатной матери.
ГЛАВА 5. СУРРОГАТНОЕ МАТЕРИНСТВО ЗА РУБЕЖОМ
Страны, где законодательно разрешено суррогатное и репродуктивное материнство, в том числе и коммерческое:
США (в большинстве штатов, хотя законодательство сильно отличается от штата к штату), Южно-Африканская республика, Украина. По новым украинским законам родителями ребенка, выношенного суррогатной матерью, автоматически записываются его биологические родители, согласия суррогатной матери здесь не нужно.
Страны, где разрешено лишь некоммерческое суррогатное материнство:
Австралия, Великобритания (допускается оплата текущих расходов суррогатной матери), Дания (с серьезными ограничениями), Израиль, Испания, Канада, Нидерланды (запрещена реклама суррогатного материнства, предложение услуг суррогатных матерей и их подбор), отдельные штаты США (Нью-Гемпшир, Вирджиния).
Страны, где суррогатное материнство запрещено законом:
Австрия, Германия (наказание несут врачи и посредники, а не родители и суррогатная мать), Норвегия, Швеция, отдельные штаты США (Аризона, Мичиган, Нью-Джерси), Франция.
Никак не регулируется законом, но имеет место:
Бельгия, Греция, Ирландия, Финляндия.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Каждый человек должен сам делать собственный выбор и не навязывать свои взгляды другим.
Несмотря на наличие противоречивых мнений, можно предположить, что суррогатное материнство будет развиваться независимо от того, как к этому будет относиться, скажем, церковь или бабушки во дворе. Поскольку «свой» ребенок даже исключительно психологически всегда будет в несколько раз роднее и ближе, чем приемный.
Однако психологическая травма, связанная с его несколько нетрадиционным появлением, не всегда проходит бесследно и для родителей-заказчиков, и для суррогатной матери. Но, тем не менее невозможно осуждать желание женщины стать матерью. И если именно этот метод может сделать для кого-то чудо, то, вероятно, он имеет право на существование.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
1. Семейный Кодекс РФ от 08.12.1995 в 30.11.2011 N 363-ФЗ с изм., внесенными с Федеральным законом от 30.11.2011 N 351-ФЗ
2. ФЗ от 1.01.2012 «Об основах охраны здоровья граждан в РФ» №323-ФЗ
3. ФЗ "Об актах гражданского состояния" от 03.12.2011 N 378-ФЗ
4. Айвар Л. К. Правовые основы вспомогательных репродуктивных технологий//Юридический консультант, 2006, №3
5. Сергеев Ю.Д., Павлова Ю.В. Проблемы правового регулирования применения методов вспомогательных репродуктивных технологий//Медицинское право, 2006, №3
6. Трунова Л.К. Юридические и практические аспекты суррогатного материнства//Юридический консультант, 2004, №10
7.Чашкова С.Ю. Договор как способ регулирования отношений между участниками репродуктивной технологии суррогатного материнства//Юстиция, 2005, №2
8.Чистякова Ю.А. Терминологические проблемы правового регулирования искусственного оплодотворения и имплантации эмбриона//Адвокат, 2006, №8
9. Журавлёва С.П. Проблемы реализации договора о суррогатном материнстве в России // Журнал аспирантов и докторантов. - Курск, 2010
10. Журавлёва С.П. Проблемы применения договора о суррогатном материнстве в России и за рубежом // Современное право, № 12 (1), 2010
11. Лубинец Е. Брачный антракт. Незамужние кубанки оказались за бортом льготной краевой программы / Елена Лубинец // Российская газета: сайт. 2008. 8 июля.